Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 июля 2018 г. N 12АП-7554/18

г. Саратов

19 июля 2018 г.

Дело N А12-681/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июля 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 19 июля 2018 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Шалкина В.Б.,

судей Борисовой Т.С., Дубровиной О.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Дроздовой В.С.,

при участии в судебном заседании председателя кооператива автогаражей и овощехранилищ "БАМ" - Мозгового Ю.В. (паспорт обозревался) и его представителя - Лукьяненко Е.А., действующего на основании доверенности от 20.02.2018,

в отсутствие иных участников процесса, уведомленных надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу кооператива автогаражей и овощехранилищ "БАМ" на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 17 мая 2018 года по делу N А12-681/2018 (судья Аниськова И.И.)

по исковому заявлению публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" (ИНН 3445071523 ОГРН 1053444090028)

к кооперативу автогаражей и овощехранилищ "БАМ" (ИНН 3443902243, ОГРН 1023402975870),

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора: публичное акционерное общество "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096), Управление Федеральной антимонопольной службы по Волгоградской области (ОГРН 1023403460596, ИНН 3444051210),

о взыскании задолженности,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Волгоградэнергосбыт" (далее - ПАО "Волгоградэнергосбыт", истец) обратилось в арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к кооперативу автогаражей и овощехранилищ "БАМ" (далее - ГСК "БАМ", ответчик), с привлечением третьего лица публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" (далее - ПАО "МРСК Юга"), о взыскании стоимости объемов безучетного потребления электрической энергии по договору N 4011485/10 от 20.11.2009 за период за период с 01.01.2017 по 30.10.2017 в размере 50000 рублей.

При рассмотрении дела в арбитражном суде первой инстанции 06.02.2018 истцом в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявлено ходатайство об увеличении размера иска до 735816,78 руб.

Уточненные требования приняты к рассмотрению судом первой инстанции.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 17 мая 2018 года по делу N А12-681/2018 иск удовлетворен.

С кооператива автогаражей и овощехранилищ "БАМ" в пользу истца публичного акционерного общества "Волгоградэнергосбыт" взыскана стоимость объема безучетного потребления электрической энергии в размере 571 173,66 руб.

С кооператива автогаражей и овощехранилищ "БАМ" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 14 423 руб.

Не согласившись с принятым судебным актом, кооператив автогаражей и овощехранилищ "БАМ" обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить по основаниям, изложенным в жалобе, принять новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указывает, что судом первой инстанции не учтено, что электрическая энергия поставляется ответчику для предоставления гражданам-непосредственно потребителям коммунальных услуг - не в целях перепродажи, в связи с чем, расчет истца по объему и стоимости оказанных услуг является необоснованным.

ПАО "МРСК Юга" в порядке статьи 262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представил суду апелляционной инстанции письменный отзыв, в соответствии с которым находит обжалуемый судебный акт законным и обоснованным и не подлежащим отмене.

Проверив законность вынесенного судебного акта, изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в пределах, установленных статьёй 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришёл к следующим выводам.

Как следует из материалов дела и правильно установлено судом первой инстанции, между ОАО "Волгоградэнергосбыт", переименованным в ПАО "Волгоградэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) и ГСК "БАМ" (покупатель) заключен договор энергоснабжения N 4011485/10 от 20.11.2009.

В соответствии с условиями указанного договора истец (гарантирующий поставщик) обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности) покупателю в точках поставки, определенных в Приложении 3 к договору, а так же самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче

электрической энергии и иные услуги, а покупатель обязался оплачивать приобретаемую электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги (пункт 1.1 договора).

Договорной объем потребления электрической энергии с разбивкой по месяцам и уровням напряжения определен в приложении 1 к данному договору.

Согласно п.5.1 договора определение количества принятой потребителем в расчетном периоде энергии производится гарантирующим поставщиком на основании ведомости показаний (приложение N 4, N 4а), актов о неучетном потреблении или замещающей информации о потреблении энергии (мощности) (при ее наличии) в точках поставки.

Потребитель оформляет и предоставляет гарантирующему поставщику ведомость в двух экземплярах в соответствии с п.2.3.15.

Разделом 7 договора установлен порядок расчета за потребленную энергию: до 18 числа следующего расчетного периода окончательный расчет за истекший расчетный период.

В Приложениях к договору стороны согласовали договорные величины поставки электрической энергии, в Приложении N 3 -перечень точек поставки и точек учета.

В соответствии с пунктом 4.4 договора государственная поверка СКУЭ, замена и обслуживание элементов, входящих в СКУЭ в зоне ответственности покупателя, обеспечивается потребителем в установленные ГОСТом сроки за свой счет.

Согласно пункту 4.5 договора в случае установления представителем гарантирующего поставщика факта безучётного потребления энергии (мощности) составляет акт о неучетном потреблении энергии по форме приложения 9 к договору.

Согласно пункту 2.3.3 договора покупатель обязан обеспечить работоспособность СКУЭ, соблюдать эксплуатационные требования к СКУЭ, установленные законодательством РФ, заводом-изготовителем и настоящим договором и обеспечить сохранность пломбировки и законов визуального контроля на всех элементах СКУЭ. В течение 24 часов с момента фактической утраты (выхода из строя) СКУЭ и/или ее элементов, выявления нарушений пломбировки или знаков визуального контроля извещать гарантирующего поставщика об утрате (неисправности) СКУЭ (элементов СКУЭ) или нарушении пломб и знаков визуального контроля.

Пунктом 2.3.12 договора установлена обязанность покупателя незамедлительно уведомлять гарантирующего поставщика и СО об авариях на энергопринимающих объектах, принадлежащих покупателю, связанных с отключением питающих линий и повреждением основного оборудования; об утрате (неисправности) СКУЭ, нарушениях схемы учета, нарушения защитных и пломбирующих устройств измерительных комплексов.

Письмом от 25.10.2017 ГСК "БАМ" известило гарантирующего поставщика - ПАО "Волгоградэнергосбыт" об окончании срока межповерочного интервала и необходимости осмотра прибора учета.

26.10.2017 данное письмо было направлено гарантирующим поставщиком в адрес сетевой организации - ПАО "МРСК Юга" для выполнения работ по техническому обслуживанию счетчика.

30.10.2017 представителем сетевой организации ПАО "МРСК Юга" в присутствии председателя правления ГСК "БАМ" Мозгового Ю.В. произведена проверка расчетного прибора учета электрической энергии, расположенного по адресу: г. Волгоград, бульвар 30 лет Победы, д.31, в ходе которой установлено безучетное потребление электроэнергии по причине истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета, о чем был составлен акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 102160 в присутствии представителя потребителя.

На основании акта неучтенном потреблении электроэнергии N 102160 от 30.10.2017 сетевой организацией определен объем безучетного потребления энергии за период с 01.01.2017 по 30.10.2017 за минусом фактической оплаченного объема (8700 кВтч), который составил 183 039 кВтч.

ПАО "Волгоградэнергосбыт" произвело расчет стоимости выявленного безучетного потребления электрической энергии на сумму 735 816,78 руб.

Письмом от 14.11.2017 N 25/17005 ПАО "Волгоградэнергосбыт" для оплаты направило ответчику акт приема-передачи электроэнергии от 0543/0151035 от 31.10.2017 N 0563/0160724 и счет-фактуру на сумму 735 816,78 руб.

Невыполнение потребителем обязанности по оплате задолженности послужило поводом для обращения ПАО "Волгоградэнергосбыт" в арбитражный суд с настоящим иском.

В ходе судебного разбирательства истец уточнил период безучетного потребления электрической энергии с 08.03.2017 по 30.10.2017 и просил взыскать с ответчика за этот период задолженность по оплате стоимости безучетного потребления электрической энергии в сумме 571 173,66 руб.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике". К отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются также правила параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации (пункт 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Энергоснабжающая организация вправе получить от абонента стоимость поданной ему энергии. Абонент помимо прочего обязан оплачивать принятую энергию, обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность приборов и оборудования, немедленно сообщать энергоснабжающей организации о неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией (пункт 1 статьи 539, пункт 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Производимые, передаваемые, потребляемые энергетические ресурсы подлежат обязательному учету с применением приборов учета используемых энергетических ресурсов. Расчеты за энергетические ресурсы должны осуществляться на основании данных о количественном значении энергетических ресурсов, произведенных, переданных, потребленных, определенных при помощи приборов учета используемых энергетических ресурсов (пункты 1, 2 статьи 13 Федерального закона от 23.11.2009 N 261-ФЗ "Об энергосбережении и о повышении энергетической эффективности и о внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации").

В соответствии с пунктом 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442), безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Как следует из пункта 145 Основных положений обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

Пунктом 1 статьи 13 Федерального закона от 26.06.2008 N 102-ФЗ "Об обеспечении единства измерений" установлено, что средства измерений, предназначенные для применения в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений, в процессе эксплуатации подлежат периодической поверке.

Применяющие средства измерений в сфере государственного регулирования обеспечения единства измерений юридические лица и индивидуальные предприниматели обязаны своевременно представлять эти средства измерений на поверку.

Результатом поверки является подтверждение пригодности средств измерений к применению или признание средств измерений непригодным к применению (пункт 1.7 Порядка проведения поверки средств измерений, утвержденного Приказом Госстандарта России от 18.07.1994 N 125, Порядок проведения поверки средств измерений, требования к знаку поверки и содержанию свидетельства о поверке (утвержденный приказом Министерства промышленности и торговли РФ от 02.07.2014 N 1815).

В силу пунктов 2.11.9, 2.11.10, 2.11.16, 2.11.7 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Минэнерго России от 13.01.2003 N 6 (далее - ПТЭЭП) поверка расчетных средств учета электрической энергии проводится в сроки, устанавливаемые государственными стандартами. Собственник прибора учета обязан осуществлять поверку расчетных счетчиков, по которым производится расчет между энергоснабжающими организациями и потребителями.

Использование расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается.

В силу пункта 155 Основных положений собственник прибора учета, если иное не установлено в пункте 145 настоящего документа, обязан обеспечить проведение в порядке, установленном законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений, периодических поверок прибора учета, а если прибор учета установлен (подключен) через измерительные трансформаторы - то также и периодических поверок таких измерительных трансформаторов.

Периодическая поверка прибора учета, измерительных трансформаторов должна проводиться по истечении межповерочного интервала, установленного для данного типа прибора учета, измерительного трансформатора в соответствии с законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений. Демонтаж прибора учета в целях осуществления его поверки производится в порядке, установленном в пункте 149 настоящего документа.

Результаты поверки прибора учета удостоверяются знаком поверки (поверительным клеймом) и (или) свидетельством о поверке.

После проведения поверки прибора учета такой прибор учета должен быть установлен и допущен в эксплуатацию в порядке, предусмотренном настоящим разделом.

В силу п. 2.11.7 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 использование расчетных информационно-измерительных систем, не прошедших метрологическую аттестацию, не допускается.

В связи с изложенным, по истечении срока поверки прибора учета его показания о количестве поставленного энергоресурса не могут считаться достоверными, что фактически означает отсутствие прибора учета.

Согласно пункту 2.3.3 договора потребитель обязан обеспечить работоспособность СКУЭ, соблюдать в течение срока действия договора эксплуатационные требования к СКУЭ, установленные законодательством РФ, заводом-изготовителем и настоящим договором и обеспечивать сохранность пломбировки и знаков визуального контроля на всех элементах СКУЭ. В течение 24 часов с момента фактической утраты (выхода из строя) СКУЭ и/или ее элементов, выявления нарушения пломбировки или знаков визуального контроля извещать гарантирующего поставщика об утрате (неисправности) СКУЭ (элементов СКУЭ) или нарушения пломб и знаков визуального контроля.

При наличии актов неучтенного потреблении энергии, количество поставленной и потребленной энергии за соответствующий период определяется расчётным способом, предусмотренным Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии (пункт 5.7 договора).

Ответчик не представил доказательств, что в спорный период (с 08.03.2017 по 30.10.2017) прибор учета отвечал предъявляемым требованиям и фиксировал достоверные данные потребления.

Представленное ответчиком свидетельство о поверке от 07.12.2017 составлено после проведения сетевой организации проверки и не подтверждает факт исправности приборов учета в спорный период.

Последующее признание (после проведения поверки) прибора учета годным для использования в качестве расчетного, не делает исключений для применения расчетного способа определения объема энергопотребления.

Заявка ответчика от 25.10.2017 не может быть расценена судом в качестве доказательства надлежащего информирования ПАО "Волгоградэнергосбыт", поскольку обращение к гарантирующему поставщику произошло после истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета (07.03.2017).

Пунктом 167 Основных положений N 442, предусмотрено проведение проверок соблюдения потребителями порядка учета электрической энергии на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии гарантирующими поставщиками, сетевыми организациями.

Порядок и условия определения объема безучетного потребления определены в пунктах 192 - 195 Основных положений.

Так, в силу пункта 192 Основных положений, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. При этом факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 102160 от 30.10.2017 составлен с соблюдением требований, установленных п. 193 Основных положений N 442, с участием уполномоченного представителя покупателя - председателя правления кооператива Мозгового Ю.В. В акте содержатся объяснения потребителя " паспорта не передавались, остались СКУЭ".

При таком положении в проведении проверки было обеспечено участие уполномоченного со стороны потребителя лица, который не был лишен права предоставить свои объяснения по факту безучетного потребления электроэнергии и

замечания к акту.

Согласно пункту 84 Основных положений N 442 стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного безучетного потребления электрической энергии рассчитывается и взыскивается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) с потребителя по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, составленного в соответствии с разделом X настоящего документа. Стоимость объема безучетного потребления по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) рассчитывается по ценам на электрическую энергию (мощность), определяемым и применяемым в соответствии с настоящим документом за расчетный период, в котором составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии, а также условиями договора.

Абзац 1 пункта 195 Основных положений прямо указывает на то, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к Основным положениям, согласно которому если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, то объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется по формуле: W = Pмакс х Т, где Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки; Т - количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электроэнергии, но не более 8760 часов.

В соответствии с пунктом 179 Основных положений, в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая не предоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

В силу пункта 166 Правил N 442 в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета: для 1-го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены; для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Принимая во внимание отсутствие доказательств того, что в спорный период прибор учета отвечал предъявляемым требованиям и фиксировал достоверные данные потребления, суд первой инстанции пришел к правильному выводу о том, что ответчик допустил безучетное потребление электрической энергии, в связи с чем, обязан оплатить ее стоимость, определенную расчетным способом.

Период, за который произведен расчет безучетного потребления (с учетом уточнений), с 08.03.2017 (дата истечения срока межповерочного интервала) по 30.10.2017 также полностью соответствует нормам действующего законодательства.

Расчет безучетного потребления электрической энергии произведен за 08.03.2017 по 28.02.2017 исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года; за период с 01.05.2017 по 30.10.2017 по величине максимальной мощности (32,23 кВт) согласованной в приложении к договору энергоснабжения N 4011485/10 от 20.11.2009, за минусом фактически оплаченного объема энергии, что соответствует положениям, содержащимся в пункте 195 Основных положений N 442.

Статьями 309,310 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В нарушении статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации ответчик не представил доказательства оплаты стоимости переданной электрической энергии за спорный период.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В силу статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации лицам, участвующим в деле, гарантируется право представлять арбитражному суду доказательства. Сторона, не представившая доказательства, несет риск наступления последствий не совершения процессуальных действий.

Представленный истцом акт о неучтенном потреблении электроэнергии N 102160 от 30.10.2017 соответствует требованиям Основных положений N 442. Расчет стоимости безучетного потребления электрической энергии судом первой инстанции проверен и обоснованно признан верным.

Оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, с учетом того, что доказательств оплаты заявленной ко взысканию суммы долга не представлено, суд первой инстанции правильно счел обоснованными и подлежащими удовлетворению требования истца о взыскании задолженности по акту о неучтенном потреблении электроэнергии N 102160 от 30.10.2017 в размере 571 173,66 руб.

Контррасчет ответчика судом первой инстанции правильно не принят, поскольку единственным способом расчета безучетного потребления является расчетный метод, изложенный в пунктах 166, 179, подпункта "б" пункта 1 приложения N 3 Основных положений N 442. Иного расчетного способа в случае безучетного потребления действующим законодательством не предусмотрено.

Аналогичная правовая позиция изложена в постановлениях Арбитражного суда Поволжского округа от 13.12.2017 по делу N А12-7514/2017, от 30.11.2017 по делу N А12-5028/2017, постановлении Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 19.03.2018 по делу N А12-31529/2017.

Довод ответчика о том, что расчетный способ определения объема потребления и стоимости электроэнергии, предусмотренный пунктами 166,179,195 Основных положений N 442, не применим к настоящему спору, подлежит отклонению, поскольку постановление Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 применяется при расчете обязательств по продаже и покупке электрической энергии (мощности), в том числе, на розничных рынках (пункт 2).

Кроме того, согласно части 6 пункта 146 Основных положений N 442, установка, замена и эксплуатация приборов учета, используемых гражданами, также осуществляется в соответствии с данным документом, если жилищным законодательством Российской Федерации, в том числе Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, не установлено иное.

Жилищное законодательство не распространяется на правоотношения с участием ГСК.

Утверждение ответчика об определении объема переданной электроэнергии исходя из продолжительности ежедневной работы овощехранилища ГСК - 3 ч (выходной день - вторник, санитарный день - среда), всего из 393 часов, что подтверждается графиком работы, судом первой инстанции правильно не принят во внимание.

Из подпункта "а" пункта 1 приложения N 3 Основных положений следует, что при определении объема безучетного потребления к расчету всегда принимается режим потребления 24 часа в сутки.

Наличие возможности определения количества фактических часов энергопотребления, существует в тех случаях, когда соответствующий порядок определения режима функционирования объекта закреплен в договоре.

Однако, в договоре N 4011485/10 от 20.11.2009 сторонами не согласован режим работы энергопринимающих устройств ответчика, в связи с чем, каких-либо оснований считать, что примененный истцом порядок расчета стоимости безучетного потребления электроэнергии не соответствует императивным нормам Основных положений N 442, в данном случае не имеется.

Ответчиком в нарушение требований ст. 65 АПК РФ не представлено каких-либо доказательств того, что у него имеется оборудование, потребляющее электрическую энергию в ином (не круголосуточном) режиме.

Кроме того, как следует из материалов дела, помимо овощехранилищ, потребление электрической энергии осуществлялось и гаражными боксами.

Основными положениями N 442 не предусмотрено осуществление расчета объема безучетного потребления исходя из графика работы абонента либо сезонного характера работы.

При этом, суд первой инстанции правильно учел, что представленный ответчиком протокол общего собрания членов кооператива N 37 от 30.12.2015 об утверждении графика работы подвалов (овощехранилищ), является односторонним, регулирующим внутреннюю деятельность гаражного кооператива, в связи с чем, в силу требований статьи 68 АПК РФ, не может быть принят в качестве допустимого доказательства по делу.

Таким образом, представленный ответчиком контррасчет объема электроэнергии за спорный период судом первой инстанции правильно отклонен, поскольку он не соответствует фактическим обстоятельствам дела и номам действующего законодательства.

Ссылка ответчика на судебную практику по делам N А12-31564/2017, N А12- 1324/2018 Двенадцатого арбитражного апелляционного суда является необоснованной, поскольку позиция суда по приведенным ответчиком делам сформирована в отношении спора с иными фактическими обстоятельствами.

В каждом конкретном случае суд устанавливает фактические обстоятельства дела и применяет нормы права к установленным обстоятельствам с учетом представленных доказательств по конкретному делу.

Исковые требования обоснованно удовлетворены судом первой инстанции.

Судебные расходы распределены между сторонами по правилам главы 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Суд апелляционной инстанции, проверив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, пришел к выводу, что они не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного решения либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными, не влекущими отмену оспариваемого решения.

Нормы материального права применены судом первой инстанции правильно, выводы суда соответствуют установленным обстоятельствам и материалам дела. Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

С учётом изложенного, обжалуемый судебный акт подлежит оставлению без изменения, апелляционная жалоба - без удовлетворения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двенадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Волгоградской области от 17 мая 2018 года по делу N А12-681/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

В.Б. Шалкин

Судьи

Т.С. Борисова О.А. Дубровина