Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 19 июля 2018 г. N 11АП-8831/18

г. Самара

19 июля 2018 г.

Дело N А55-31963/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 12 июля 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 19 июля 2018 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи Александрова А.И.,

судей Колодиной Т.И., Садило Г.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Жуковой Е.В., с участием:

от ООО "ЛМС" - представитель Кондаурова А.И., доверенность от 17.04.2018 г.,

от ООО "Синергия-С" - представитель Теванян Г., доверенность от 14.04.2017 г.,

иные лица не явились, извещены,

рассмотрев в открытом судебном заседании, в зале N 7, апелляционную жалобу ООО "ЛМС" на решение Арбитражного суда Самарской области от 04 мая 2018 года по делу N А55-31963/2017 (судья Григорьева М.Д.), о признании ООО "ЛМС", ИНН 6315644994, несостоятельным (банкротом), по упрощенной процедуре банкротства должника, открытии процедуры конкурсного производства, утверждении Третейкина Д.Н. конкурсным управляющим

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Синергия-С" обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "ЛМС" ИНН 6315644994 несостоятельным (банкротом), мотивируя данное заявление наличием задолженности в сумме 3 010 039 руб.

Определением Арбитражный суд Самарской области от 30.11.2017 возбуждено производство по делу о несостоятельности (банкротстве) общества с ограниченной ответственностью "ЛМС" ИНН 6315644994.

При рассмотрении дела в суде первой инстанции ООО "Синергия-С" представило уточнения своих требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), в которых просило признать ООО "ЛМС" несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника, открыть в отношении ООО "ЛМС" процедуру конкурсного производства, утвердить Третейкина Дмитрия Николаевича (члена Саморегулируемой межрегиональной общественной организации "Ассоциация антикризисных управляющих") конкурсным управляющим должника, включить требование ООО "Синергия-С" в размере 1 562 490 руб. 00 коп. в реестр требований кредиторов ООО "ЛМС".

Указанное уточнение принято судом первой инстанции в порядке статьи 49 АПК РФ.

Решением Арбитражного суда Самарской области от 04 мая 2018 года по делу N А55-31963/2017 общество с ограниченной ответственностью "ЛМС" (ИНН 6315644994, Россия, 443013, г. Самара, Самарская область, ул. Осипенко, д.144, кв.67) признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства отсутствующего должника.

Открыто в отношении общества с ограниченной ответственностью "ЛМС", ИНН 6315644994, конкурсное производство сроком на шесть месяцев.

Утверждён Третейкин Дмитрий Николаевич, члена Саморегулируемой межрегиональной общественной организации "Ассоциация антикризисных управляющих" (регистрационный номер - 12668, идентификационный номер налогоплательщика 631627129508, адрес: 443000, г. Самара, ул. Саперная, 15, 2) конкурсным управляющим Общества с ограниченной ответственностью "ЛМС", ИНН 6315644994.

Назначено судебное заседание по рассмотрению отчета конкурсного управляющего на 11 октября 2018 года на 09 час. 30 мин., в помещении суда, каб. 218.

Взыскано с общества с ограниченной ответственностью "ЛМС" в пользу общества с ограниченной ответственностью "Синергия-С" государственную пошлину в размере 6 000 руб. 00 коп.

Включено требование общества с ограниченной ответственностью "Синергия-С" в реестр требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "ЛМС" в размере 1 562 490 руб. в состав требований кредиторов третьей очереди.

Также в указанном решении указано на то, что с даты принятия арбитражным судом решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства считать наступившими последствия, установленные статьей 126 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Прекращены полномочия руководителя должника, иных органов управления должника, обязав их передать в трехдневный срок конкурсному управляющему бухгалтерскую и иную документацию должника, печати, штампы, материальные и иные ценности.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "ЛМС" (должник) обратилось в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит обжалуемое решение отменить и принять по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении первоначально заявленных требований. Также заявитель апелляционной жалобы просил приостановить производство по делу о несостоятельности (банкротстве).

Определением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 13 июня 2018 г. ООО "ЛМС" принята к производству, судебное заседание назначено на 12 июля 2018 года, в удовлетворении ходатайства о приостановлении производства по делу о банкротстве отказано.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В судебном заседании 12 июля 2018 г. представитель ООО "ЛМС" апелляционную жалобу поддержали в полном объеме, просили решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт.

Представитель ООО "Синергия-С" возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменений, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Иные лица, участвующие в деле, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в том числе публично путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на официальных сайтах Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда и Верховного Суда Российской Федерации в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, в связи с чем жалоба рассматривается в их отсутствие, в порядке, предусмотренном главой 34 АПК РФ.

Изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 АПК РФ правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов содержащихся в судебном акте, установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд усматривает основания для отмены решения Арбитражного суда Самарской области от 04 мая 2018 года по делу N А55-31963/2017, исходя из нижеследующего.

В силу ст. 32 Федерального закона от 26.10.02г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и части 1 статьи 223 АПК РФ дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным настоящим Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

В рассматриваемом случае в качестве обоснования наличия задолженности ООО "ЛМС" перед ООО "Синергия-С" заявитель ссылается на следующие вступившие в законную силу решения Арбитражного суда Самарской области: от 14.07.2017 по делу N А55-5511/2017, в соответствии с которым с ООО "ЛМС" в пользу ООО "Синергия-С" взыскано 102 000 руб. 00 коп. - задолженности по дополнительному соглашению N 1 от 31.07.2015 к договору финансовой аренды (лизинга) N 42/13 от 18.10.2013, 10 000 руб. 00 коп. -расходов на оплату услуг представителя, 4 060 руб. 00 коп. - расходов по оплате госпошлины; от 14.07.2017 по делу N А55-5512/2017, в соответствии с которым с ООО "ЛМС" в пользу ООО "Синергия-С" взыскано 176 000 руб. 00 коп. - задолженности по дополнительному соглашению N 1 от 31.07.2015 к договору финансовой аренды (лизинга) N 41/13 от 18.10.2013, 10 000 руб. 00 коп. - расходов на оплату услуг представителя, 6 280 руб. 00 коп. - расходов по оплате госпошлины; от 19.07.2017 по делу N А55-5514/2017, в соответствии с которым с ООО "ЛМС" в пользу ООО "Синергия-С" взыскано 700 000 руб. 00 коп. - задолженности по дополнительному соглашению N 2 от 15.01.2016 к договору финансовой аренды (лизинга) N 12/13 от 24.05.2013, 10 000 руб. 00 коп. -расходов на оплату услуг представителя, 17 000 руб. 00 коп. - расходов по оплате госпошлины; от 21.09.2017 по делу N А55-5504/2017, в соответствии с которым с ООО "ЛМС" в пользу ООО "Синергия-С" взыскано 150 000 руб. 00 коп. - задолженности по дополнительному соглашению N 1 от 31.07.2015 к договору финансовой аренды (лизинга) N 12/14 от 20.03.2014, 10 000 руб. 00 коп. - расходов на оплату услуг представителя, 5 500 руб. 00 коп. - расходов по оплате госпошлины; от 21.09.2017 по делу N А55-5510/2017, в соответствии с которым с ООО "ЛМС" в пользу ООО "Синергия-С" взыскано 105 000 руб. 00 коп. - задолженности по дополнительному соглашению N 1 от 31.07.2015 к договору финансовой аренды (лизинга) N 62/13 от 26.12.2013, 10 000 руб. 00 коп. -расходов на оплату услуг представителя, 4 150 руб. 00 коп. - расходов по оплате госпошлины; а также от 21.09.2017 по делу N А55-5506/2017, в соответствии с которым с ООО "ЛМС" в пользу ООО "Синергия-С" взыскано 225 000 руб. 00 коп. - задолженности по дополнительному соглашению N 1 от 31.07.2015 к договору финансовой аренды (лизинга) N 63/13 от 26.12.2013, 10 000 руб. 00 коп. - расходов на оплату услуг представителя, 7 500 руб. 00 коп. - расходов по оплате госпошлины.

В соответствии с частью 2 статьи 69 АПК РФ обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Доказательства оплаты указанной задолженности должником не представлены.

При указанных обстоятельствах, принимая во внимание, что в материалы дела представлены доказательства неспособности должника удовлетворить требования кредитора в вышеуказанном размере, суд первой инстанции пришёл к выводу о необходимости признания ООО "ЛМС" несостоятельным (банкротом).

Делая вывод о том, что должник является отсутствующим и в отношении него следует ввести процедуру конкурсного производства суд первой инстаниц исходил из следующего.

Согласно представленным материалы дела документам (сведения ЕГРЮЛ о юридическом лице с официального сайта ФНС России) юридическим адресом ООО "ЛМС" является: г. Самара, ул. Осипенко, 144, 67. Между тем, заявителем в материалы дела представлена копия акта выхода на участок от 24.01.2018, в соответствии с которым судебным приставом-исполнителем ОСП Ленинского района г. Самара установлено, что по указанному выше адресу ООО "ЛМС" не располагается.

Согласно ответам Управления Федеральной службы судебных приставов по Самарской области от 22.01.2018 в рамках возбужденных в отношении должника исполнительных производств судебным приставом-исполнителем направлены запросы в органы государственной регистрации, ГИБДД и кредитные учреждения с целью установления имущественного положения должника, на которые получены ответы об отсутствии у ООО "ЛМС" автотранспортных средств, об отсутствии у должника открытых расчетных счетов в действующих кредитных организациях, а также об отсутствии за должником зарегистрированных абонентских номеров. В ответе также содержится информация о наличии у должника открытого счета в ОАО "Волго-Камский Банк", признанном решением Арбитражного суда Самарской области несостоятельным (банкротом).

Согласно информации, представленной налоговым органом, ООО "ЛМС" находится на упрощенной системе налогообложения, последняя налоговая отчетность представлена за 2 квартал 2017 года; последняя бухгалтерская отчетность представлена за период 12 месяцев 2016 года в марте 2017 года; бухгалтерская отчетность за 12 месяцев 2017 года должником в налоговый орган не представлялась. Уполномоченным органом также представлена информация о расчетных счетах должника, в соответствии с которой у должника имелся расчетный счет в Поволжский Банк ПАО "Сбербанк", который был закрыт 03.10.2017 (представлена также выписка о движении денежных средств по указанному счету за 2015 год); а также не закрытый расчетный счет в ОАО "Волго-Камский Банк" (в отношении кредитной организации открыта процедура конкурсного производства). ИФНС по Ленинскому району г. Самары также представлена справка об отсутствии у ООО "ЛМС" задолженности по обязательным платежам по состоянию на 01.02.2018. Как пояснил представитель заявителя в судебном заседании, и не опроверг представитель уполномоченного органа, имевшаяся у должника задолженность по обязательным платежам в размере 1 000 руб. 00 коп., информация о которой содержится в ответе Управления ФССП по Самарской области, была погашена за должника самим заявителем.

Кроме того, судом первой инстанции в обжалуемом судебном акте было указано на то, что почтовая корреспонденция, неоднократно направляемая судом по юридическому адресу должника в рамках настоящего дела, возвращена в арбитражный суд, в связи с неполучением адресатом.

С учетом установленных по делу обстоятельств, принимая во внимание тот факт, что апелляционная жалоба подана должником и подписана его руководителем, суд апелляционной инстанции считает, что вывод суда первой инстанции о наличии совокупности условий, предусмотренных статьями 227 и 230 Закона о банкротстве для признания ООО "ЛМС" несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника не соответствует обстоятельствам дела и положениям Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 227 Закона о банкротстве в случаях, если гражданин - должник или руководитель должника - юридического лица, фактически прекратившего свою деятельность, отсутствует или установить место их нахождения не представляется возможным, заявление о признании отсутствующего должника банкротом может быть подано конкурсным кредитором, уполномоченным органом независимо от размера кредиторской задолженности.

По смыслу данной нормы закона должник (юридическое лицо) может быть признан отсутствующим в случае фактического прекращения деятельности юридического лица и отсутствия руководителя юридического лица или невозможности установить место его нахождения.

Согласно статье 230 Закона о банкротстве положения, предусмотренные параграфом 2 главы ХI, применяются также в случае, если имущество должника - юридического лица заведомо не позволяет покрыть судебные расходы в связи с делом о банкротстве или если в течение последних двенадцати месяцев до даты подачи заявления о признании должника банкротом не проводились операции по банковским счетам должника, а также при наличии иных признаков, свидетельствующих об отсутствии предпринимательской или иной деятельности должника.

Таким образом, при обращении с заявлением о признании должника банкротом по упрощенной процедуре как отсутствующего должника, кредитор должен представить доказательства, подтверждающие факт отсутствия должника применительно к пункту 1 статьи 227 Закона либо наличие иных оснований, позволяющих в соответствии со статьей 230 Закона рассмотреть дело о банкротстве по правилам для отсутствующего должника.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает необходимым указать на то, что для признания должника отсутствующим необходимо наличие совокупности признаков недействующего юридического лица (фактически прекратившего деятельность) и обязательного отсутствия должника, предусмотренного статьей 227 Закона о банкротстве.

В рассматриваемом случае, суд апелляционной инстанции установил, что деятельность должника не прекращена, что подтверждается сданным в налоговый орган бухгалтерским балансом от 31.12.2016 от 27.03.2017 г., платежными поручениями за период с 23.01.2017 г. по 21.07.2017 г.

Руководитель должника, имеющий право действовать без доверенности (директор Абдукадыр Уулу Абдула) исполняет свои обязанности, что подтверждается документами, имеющимися в деле, подписью на апелляционной жалобе.

Почтовая корреспонденция должником по юридическому адресу не получена (т. 2 л.д. 46.2) по причине истечения срока хранения, что не может свидетельствовать о выбытие адресата и невозможности установления места нахождения.

Кроме того, 17.08.2017 в Единый государственный реестр юридических лиц, в отношении ООО "ЛМС", внесены изменения в отношении сведений о лице, имеющим право без доверенности действовать от имени юридического лица. Данное обстоятельство подтверждается сведениями публичного реестра по состоянию на 12.07.2018, полученными судом апелляционной инстанции из размещенной на официальном сайте Федеральной налоговой службы в информационно-телекоммуникационной сети Интернет общедоступной базы данных.

Из анализа представленных доказательств следует, что отсутствует совокупность условий, предусмотренных статьями 227 и 230 Закона о банкротстве, для возбуждения дела о банкротстве отсутствующего должника.

На основании вышеизложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что материалы дела не содержат и заявителем не представлены доказательства фактического прекращения должником своей деятельности и отсутствия средств, позволяющих покрыть судебные расходы по делу о банкротстве, вследствие чего ООО "ЛМС" не имеет признаков отсутствующего должника и, соответственно, не может быть признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре банкротства отсутствующего должника.

На основании вышеизложенного суд апелляционной инстанции приходит к выводу о необходимости отмены решения Арбитражного суда Самарской области от 04 мая 2018 года по делу N А55-31963/2017 и принятии нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе, в соответствии со ст. 110 АПК РФ, возлагаются на ООО "Синергия-С".

Руководствуясь статьями 266-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Самарской области от 04 мая 2018 года по делу N А55-31963/2017 отменить.

Принять по делу новый судебный акт.

Отказать ООО "Синергия-С" в признании ООО "ЛМС", ИНН 6315644994, несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре отсутствующего должника.

Взыскать с ООО "Синергия-С" в пользу ООО "ЛМС" расходы, понесенные в связи с уплатой государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы в размере 3 000 (три тысячи) рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в двухмесячный срок, через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.И. Александров

Судьи

Т.И. Колодина Г.М. Садило