Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 23 июля 2018 г. N 08АП-5376/18

город Омск

23 июля 2018 г.

Дело N А46-20146/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 17 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 июля 2018 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Дерхо Д.С.,

судей Солодкевич Ю.М., Тетериной Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Запорожец А.Ю.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 08АП-5376/2018) общества с ограниченной ответственностью "Сибирь-Энергоресурс" на решение Арбитражного суда Омской области от 06.04.2018 по делу N А46-20146/2017 (судья Целько Т.В.), по иску общества с ограниченной ответственностью "Сибирь-Энергоресурс" (ИНН 5503168062, ОГРН 1165543084453) к акционерному обществу "Омскгазстройэксплуатация" (ИНН 5528201579, ОГРН 1085543024599) при участии в деле в качестве третьего лица, общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Омск" (ИНН 5501174543, ОГРН 1165543076478) об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора транспортировки газа по магистральным газопроводам N2017-06/1157 (МГ-1832Р) от 25.04.2017,

при участии в судебном заседании: от общества с ограниченной ответственностью "Сибирь-Энергоресурс" - представитель Дроздов В.В. (паспорт, по доверенности б/н от 01.12.2017, сроком действия до 31.122018); от акционерного общества "Омскгазстройэксплуатация" - представитель Фисунова А.А. (паспорт, по доверенности N 351 от 11.03.2016, сроком действия 3 года); от общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Омск" - представитель Прохоров А.А. (паспорт, по доверенности N 1 от 10.01.2018, сроком действия до 31.12.2018).

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Сибирь-Энергоресурс" (далее - ООО "Сибирь-Энергоресурс", истец) обратилось в суд с иском к акционерному обществу "Омскгазстройэксплуатация" (далее - АО "Омскгазстройэксплуатация", ответчик) об урегулировании разногласий, возникших между ООО "Сибирь-Энергоресурс" и АО "Омскгазстройэксплуатация" при заключении договора транспортировки газа по магистральным газопроводам-отводам N 2017-06/1157(МГ-1832Р) от 25.04.2017, потребовав изложить:

1) пункт 3.4 в следующей редакции: "Исполнитель не позднее 5 (пятого) числа месяца, следующего за месяцем транспортировки газа, составляет акт об оказанных услугах по транспортировке газа и направляет его заказчику; данный акт не является основанием для проведения расчетов заказчика с исполнителем";

2) пункт 4.2 в следующей редакции: "Руководствуясь п. 2 Приказа ФАС России N 514/16 от 22.04.2016 "Об утверждении тарифов на услуги по транспортировке газа по магистральным газопроводам (газопроводам-отводам)" о том, что тарифы на услуги по транспортировке газа по магистральным газопроводам (газопроводам-отводам) учитываются при формировании цен на газ для потребителей, в том числе при формировании розничных цен на газ, реализуемыйнаселению, стороны договорились, что заказчик не несет обязанности по оплате услуг исполнителя по настоящему договору";

3) исключить из договора пункты: 4.3 (о том, что оплата за транспортировку газа частично или полностью может быть проведена в иной форме по соглашению сторон); 4.4 (о том, что ежеквартально до 25 числа месяца, следующего за месяцем окончания квартала, исполнитель оформляет акт сверки расчетов по настоящему договору и передает его заказчику для подписания); 4.5 (о том, что в случае несвоевременной и (или) неполной оплаты услуг по транспортировке газа заказчик газа обязан уплатить исполнителю пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального Банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от невыплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты).

Определением Арбитражного суда Омской области от 19.12.2017 г. по делу N А46-20146/2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено общество с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Омск" (далее - ООО "Газпром межрегионгаз Омск").

Решением Арбитражного суда Омской области от 06.04.2018 по делу N А46-20146/2017 в удовлетворении исковых требований ООО "Сибирь-Энергоресурс" отказано.

Возражая против принятого судом первой инстанции решения от 06.04.2018, ООО "Сибирь-Энергоресурс" в апелляционной жалобе просит его отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование своей позиции истец ссылается на то, что если заинтересованная сторона передала разногласия на рассмотрение суда по истечении указанного срока и для одной из сторон спора его заключение является обязательным, суд в целях защиты обратившегося лица, внесения определенности в правоотношения сторон и установления условий, не урегулированных сторонами в досудебном порядке, рассматривает такое заявление по существу.

В письменном отзыве на апелляционную жалобу АО "Омскгазстройэксплуатация" просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В заседании суда апелляционной инстанции представитель ООО "Сибирь-Энергоресурс" поддержал доводы, изложенные в апелляционной жалобе. Считает решение суда первой инстанции незаконным и необоснованным, просил его отменить, апелляционную жалобу - удовлетворить.

Представитель ООО "Сибирь-Энергоресурс" поддержал доводы, изложенные в отзыве на апелляционную жалобу, просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ООО "Газпром межрегионгаз Омск" просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, отзывов на нее, заслушав представителей, явившихся в судебное заседание, проверив в порядке статей 266, 270 АПК РФ законность и обоснованность обжалуемого судебного акта, суд апелляционной инстанции не находит оснований для его отмены.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, истец приобретает газ горючий природный и/или газ горючий природный сухой отбензиненный у третьего лица ООО "Газпром межрегионгаз Омск" по договору поставки газа N 36-4-1832 от 02.02.2017.

В целях организации транспортировки указанного газа по магистральным газопроводам-отводам, находящимся в эксплуатации АО "Омскгазстройэксплуатация", 25.04.2017 ответчиком в адрес истца была направлена оферта на заключение договора N 2017-06/1157(МГ-1832Р) транспортировки газа по магистральным газопроводам-отводам от 25.04.2017. В проекте договора, предложенном ответчиком, спорные пункты изложены следующим образом:

п. 3.4: "Исполнитель не позднее 5 (пятого) числа месяца, следующего за месяцем транспортировки газа, составляет акт об оказанных услугах по транспортировке газа и направляет его заказчику; данный акт является основанием для проведения расчетов; в случае неподписания акта со стороны заказчика при отсутствии письменных возражений услуги считаются принятыми и подлежат оплате";

п. 4.2: "На основании акта об оказанных услугах по транспортировке газа по магистральным газопроводам-отводам исполнителя (пункт 3.4) и предоставления оригинала счета-фактуры, оформленной в соответствии с актом об оказанных услугах по транспортировке газа, расчеты по настоящему договору заказчик производит ежемесячно путем перечисления денежных средств на расчетный счет исполнителя до 25 числа месяца, следующего за месяцем транспортировки газа; в случае, если дата платежа является праздничным или выходным днем, оплата производится в первый рабочий день, следующий за праздничным или выходным днем".

Редакции пунктов 4.3, 4.4 и 4.5 приведены выше.

Не согласившись с редакцией договора, истец направил в адрес ответчика протокол разногласий от 11.05.2017, поступивший в канцелярию ответчика в указанную дату 11.05.2017.

На направленный истцом протокол разногласий ответчик не отреагировал, в связи с чем истцом заявлен настоящий иск.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того обстоятельства, что истец выслал ответчику протокол разногласий, но при неполучении в 30-дневный срок подписанного ответчиком протокола разногласий обратился в суд лишь 24.10.2017 (спустя 6 месяцев), продолжая в указанный период осуществлять отбор газа. Между тем, отбор (продолжение отбора) газа ООО "Сибирь-Энергоресурс" по истечении указанного 30-дневного срока считается согласием ООО "Сибирь-Энергоресурс" на заключение договора поставки (транспортировки) газа на условиях АО "Омскгазстройэксплуатация". При наличии действующего договора, заключенного между сторонами спора на предложенных ответчиком условиях, иск об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, удовлетворению не подлежит.

Такие выводы суда основаны на полной, объективной оценке всей совокупности представленных сторонами доказательств, соответствуют установленным по делу обстоятельствам, содержанию подлежащих применению норм материального права и доводами апелляционной жалобы истца не опровергаются.

Согласно пункту 1 статьи 420 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

В силу пункта 4 статьи 421 ГК РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами.

В соответствии с пунктом 2 статьи 432 ГК РФ договор заключается посредством направления оферты (предложения заключить договор) одной из сторон и ее акцепта (принятия предложения) другой стороной.

Пунктом 1 статьи 445 ГК РФ предусмотрено, что в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами для стороны, которой направлена оферта (проект договора), заключение договора обязательно, эта сторона должна направить другой стороне извещение об акцепте, либо об отказе от акцепта, либо об акцепте оферты на иных условиях (протокол разногласий к проекту договора) в течение тридцати дней со дня получения оферты.

Согласно пункту 2 статьи 445 ГК РФ в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

Правила о сроках, предусмотренные пунктами 1 и 2 настоящей статьи, применяются, если другие сроки не установлены законом, иными правовыми актами или не согласованы сторонами (часть 3 статьи 445 ГК РФ).

Согласно пункту 1 статьи 446 ГК РФ в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 настоящего Кодекса либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

В соответствии с пунктом 8 Постановления Правительства РФ от 05.02.1998 N 162 "Об утверждении Правил поставки газа в Российской Федерации" порядок и условия транспортировки газа по газотранспортной системе устанавливаются газотранспортной или газораспределительной организацией и оформляются договором в соответствии с настоящими Правилами.

Предложение о заключении договора транспортировки газа направляется газотранспортной или газораспределительной организацией поставщику (покупателю) одновременно с разрешением на доступ к газотранспортной системе, выданным в соответствии с установленным Правительством Российской Федерации порядком (п. 10 Постановления Правительства РФ от 05.02.1998 N 162 "Об утверждении Правил поставки газа в Российской Федерации").

Из материалов дела следует, что такое предложение направлено ответчиком истцу 25.04.2017.

В соответствии с пунктом 11 Постановления Правительства РФ от 05.02.1998 N 162 "Об утверждении Правил поставки газа в Российской Федерации" согласие на заключение договора поставки газа или договора транспортировки газа (подписанный проект договора) должно быть направлено стороной, получившей предложение о заключении договора (оферту), не позднее 30 дней с момента его получения, если иной срок не определен в оферте. При несогласии с условиями договора сторона, получившая оферту, обязана выслать другой стороне протокол разногласий, в случае неполучения в 30-дневный срок со дня отправления подписанного поставщиком протокола разногласий обратиться в арбитражный или третейский суд и по истечении срока действия договора, заключенного на предыдущий период, прекратить отбор газа.

Как следует из материалов дела, истец выслал ответчику протокол разногласий, но при неполучении в 30-дневный срок подписанного ответчиком протокола разногласий обратился в суд лишь 24.10.2017 (спустя 6 месяцев), продолжая в указанный период отбор газа.

В соответствии с абзацем 3 пункта 11 Постановления Правительства РФ от 05.02.1998 N 162 отбор (продолжение отбора) газа покупателем по истечении указанного 30-дневного срока и (или) срока действия договора, заключенного на предыдущий период, считается согласием стороны, получившей оферту, на заключение договора поставки (транспортировки) газа на условиях поставщика (газотранспортной или газораспределительной организации).

Истец продолжил отбор газа по истечении 30-дневного срока, отведенного Правилами для направления ответчиком протокола разногласий. При этом с требованиями об оплате услуг по транспортировке газа, оказанных ООО "Сибирь-Энергоресурс", АО "Омскгазстройэксплуатация" обратилось в суд с иском, рассматриваемым в рамках дела N А46-19738/2017.

Таким образом, отбор (продолжение отбора) ООО "Сибирь-Энергоресурс" по истечении указанного 30-дневного срока считается согласием ООО "Сибирь-Энергоресурс" на заключение договора поставки (транспортировки) газа на условиях АО "Омскгазстройэксплуатация".

Как правильно указал суд первой инстанции, при наличии действующего договора, заключенного между сторонами спора на предложенных ответчиком условиях, иск об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора, удовлетворению не подлежит.

Поддерживая такой вывод, судебная коллегия исходит из того, что при разрешении данной категории споров следует различать иск стороны договора о понуждении другой стороны к заключению соглашения об изменении договора, от иска стороны договора о передаче на рассмотрение суда разногласий, возникших у сторон при достижении условий такого соглашения.

В последнем случае стороны могут прийти к принципиальному согласию о необходимости изменения условий договора, но не достичь консенсуса по условиям соглашения об изменении договора, разногласия по которым могут быть переданы суду в соответствии с пунктом 1 статьи 446 ГК РФ.

Юридически значимым в такой ситуации является признание компетенции суда по рассмотрению таких разногласий всеми сторонами договора, которое может выражаться не только прямо, но и косвенно (в виде доводов по существу иска в отзывах, объяснениях в суд, то есть без оспаривания права истца на обращение с подобным иском и при признании необходимости изменения условий договора).

В данном случае консенсус о необходимости изменения условий заключенного договора о поставке (транспортировке) газа между сторонами не сложился. Напротив, в ходе производства по делу (отзыв на л.д. 44-48, т.1) АО "Омскгазстройэксплуатация" последовательно настаивало на том, что договор заключен, необходимость изменения его условий (заключения об этом соглашения) отсутствует, что исключает возможность возникновения, а, значит, и урегулирования судом соответствующих разногласий.

Кроме того, рассматривая требования ООО "Сибирь-Энергоресурс" к АО "Омскгазстройэксплуатация", которые заявлены заказчиком как иск об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора транспортировки газа по магистральным газопроводам-отводам N 2017-06/1157(МГ-1832Р) от 25.04.2017, в частности требования об изложении пунктов 3.4, 4.2 в редакции истца, суд апелляционной инстанции полагает, что истец, по сути, просит признать лицом, обязанным оплачивать ответчику договорные услуги, которые получает истец - продавца газа (ООО "Газпром межрегионгаз Омск").

При этом суд апелляционной инстанции исходит из условий пункта 2.5 договора поставки газа от 02.02.2017 N 36-4-1832, согласно которому договор транспортировки газа с ГРО и с ГТО (по газопроводам-отводам сторонних ГТО) от места приема-передачи газа, указанного в пункте 2.3 договора, заключает покупатель (ООО "Сибирь-Энергоресурс") с предоставлением поставщику (ООО "Газпром межрегионгаз Омск") заверенной копии договора транспортировки газа и последующих дополнительных соглашений к нему, что свидетельствует о том, что именно истец несет обязанность по оплате транспортировки газа.

Обратного из материалов дела не следует.

Как следует из письма Федеральной антимонопольной службы от 13.06.2017 N АГ/39652/17 (т. 1 л.д. 51-52), для объема газа независимых поставщиков, поставляемых потребителям по нерегулируемой цене на газ, тариф на услуги по транспортировке газа по магистральным газопроводам (газопроводам-отводам), эксплуатируемым АО "Омскгазстройэксплуатация", должен учитываться в договорных отношениях потребителя и поставщика газа при определении оптовой цены на газ и точки передачи газа. С учетом данного обстоятельства, в случае, если поставщик газа не учитывает тариф на услуги по транспортировке газа по магистральным газопроводам-отводам АО "Омскгазстройэксплуатация" при формировании своей оптовой цены на газ, то данный тариф подлежит возмещению потребителями газа.

Исходя из условий договора поставки газа от 02.02.2017 N 36-4-1832 и писем ООО "Газпром межрегионгаз Омск", представленных в материалы дела (от 08.08.2017 N 09/3524, от 10.08.2017 N 01/3541; т. 1 л.д. 54, 55), цена на газ в данном случае является нерегулируемой, поскольку имеет место реализация ресурса, добытого ПАО "Газпром нефть".

По смыслу пункта 2 Основных положений формирования и государственного регулирования цен на газ, тарифов на услуги по его транспортировке и платы за технологическое присоединение газоиспользующего оборудования к газораспределительным сетям на территории Российской Федерации (утвержденных Постановлением Правительства РФ от 29.12.2000 N 1021), на газ, добытый ПАО "Газпром нефть", регулируемая оптовая цена не распространяется, поскольку данное юридическое лицо (прежнее наименование ОАО "Сибирская нефтяная компания") учреждено Постановлением Правительства РФ от 29.09.1995 N 972 по исполнение Указа Президента РФ от 17.11.1992 N 1403 (письмо Федеральной службы по тарифам N ДС-620/9 от 06.02.07, т. 2 л.д. 28).

При этом тариф на услуги по транспортировке газа в данную цену не включен, что подтверждается, в том числе, представленным ООО "Газпром межрегионгаз Омск" расчетом (т. 1 л.д. 136), согласно которому, маржинальный доход продавца газа от реализации ресурса, добытого ПАО "Газпром нефть", на 89,18 руб. за 1 000 куб.м меньше стоимости его транспортировки.

Принимая во внимание, что газ поставляется истцу по нерегулируемой цене, в которую поставщиком не включен тариф на услуги по транспортировке, соответствующие расходы по транспортировке газа в данном случае обязан нести потребитель газа - ООО "Сибирь-Энергоресурс".

Кроме того, разрешая исковые требования ООО "Сибирь-Энергоресурс" суд апелляционной инстанции учитывает, что истец фактически просит признать договор транспортировки газа по магистральным газопроводам-отводам N 2017-06/1157(МГ-1832Р) от 25.04.2017 безвозмездным, исключив из него условие об оплате, что является неправомерным в силу следующего.

Так, договор транспортировки газа относится к договорам оказания услуг, то есть подпадает под правовое регулирование главы 39 ГК РФ.

В силу пункта 1 статьи 779 ГК РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Особенности правоотношений по транспортировке газа между поставщиками, газотранспортными, газораспределительными организациями и покупателями урегулированы Правилами поставки газа в Российской Федерации, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила N162), которые обязательны для всех юридических лиц, участвующих в отношениях поставки и транспортировки газа через трубопроводные сети.

Согласно пунктам 8, 31 Правил N 162 порядок и условия транспортировки газа по газотранспортной системе устанавливаются газотранспортной или газораспределительной организацией и оформляются договором в соответствии с указанными Правилами. Условия оплаты транспортировки газа определяются договором транспортировки газа на основании тарифов на его транспортировку, устанавливаемых в порядке, определенном федеральными органами исполнительной власти.

Пунктом 29 Правил поставки газа N 162 предусмотрено, что цены на газ и тарифы на его транспортировку указываются в договорах в соответствии с законодательством Российской Федерации и нормативными правовыми актами федеральных органов исполнительной власти.

В силу пункта 30 Правил поставки газа N 162 поставка, и отбор газа осуществляются исключительно на возмездной основе.

Положения ГК РФ также не допускают безвозмездные сделки между коммерческими организациями (статьи 423, 572, 575 ГК РФ).

Таким образом, договор транспортировки газа может быть заключен только на возмездной основе с обязательной фиксацией в нем порядка расчетов (условий оплаты). Несоблюдение указанных требований, в силу статьи 432 ГК РФ, повлечет незаключенность договора.

Суд первой инстанции полно исследовал и установил фактические обстоятельства дела, дал надлежащую оценку представленным доказательствам и правильно применил нормы материального права, не допустив при разрешении спора нарушений норм процессуального закона.

Принятое по делу решение суда не подлежит отмене или изменению, апелляционная жалоба истца без удовлетворения.

Расходы по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе по правилам статьи 110 АПК РФ относятся на подателя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Омской области от 06.04.2018 по делу N А46-20146/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Председательствующий

Д.С. Дерхо

Судьи

Н.В. Тетерина Ю.М. Солодкевич