Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 июля 2018 г. N 09АП-34845/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 22 ноября 2018 г. N Ф05-19903/17 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

25 июля 2018 г.

Дело N А40-17829/17

Резолютивная часть постановления объявлена 24 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 25 июля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко,

судей Д.В. Пирожкова, Д.Н. Садиковой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.В. Федотовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Государственного бюджетного учреждения города Москвы "Школа N 1400"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 29 мая 2018 года

по делу N А40-17829/17, принятое судьей Е.А. Аксеновой,

по иску Публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт"

(ОГРН: 1057746557329; 117312, Москва, ул. Вавилова, д. 9)

к Государственному бюджетному учреждению города Москвы "Школа N 1400"

(ОГРН: 1037739401853; 121354, Москва, ш. Можайское, д. 38, корп. 7)

третье лицо: ПАО "МОЭСК"

о взыскании 3 974 972 рублей 67 копеек задолженности

при участии в судебном заседании:

от истца: Перглер Я.В. (по доверенности от 22.05.2018)

от ответчика: Батищев Е.А. (по доверенности от 23.05.2017)

от третьего лица: извещено, представитель не явился

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - ПАО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Государственному бюджетному учреждению города Москвы "Школа N 1400" (далее - ГБУ города Москвы "Школа N 1400", ответчик) о взыскании 3 974 972 рублей 67 копеек задолженности за безучетное потребление электрической энергии, 321 055 рублей 48 копеек неустойки за период с 19.10.2016 по 31.01.2017 и неустойки в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на день фактической оплаты от невыплаченной в срок суммы за каждый день просрочки, начиная с 01.02.2017 по день фактической оплаты.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено Публичное акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания" (далее - ПАО "МОЭСК").

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06.07.2017 в удовлетворении исковых требований отказано.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2017 решение Арбитражного суда города Москвы от 06.07.2017 оставлено без изменения.

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 12.02.2018, решение Арбитражного суда города Москвы от 06.07.2017 и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 27.09.2017 по делу N А40-17829/2017 отменены, дело направлено на новое рассмотрение в Арбитражный суд города Москвы.

При новом рассмотрении дела Арбитражный суд Московского округа, указал суду проверить все доводы сторон, дать оценку доводам истца об обстоятельствах, зафиксированных в акте инструментальной проверки узла учета от 08.09.2016, а также доводу о передаче ответчиком искаженных данных об объеме потребления электрической энергии за заявленный период безучетного потребления электроэнергии, по результатам оценки всех представленных в материалы дела доказательств правильно применить к правоотношениям сторон Основные положения функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденные постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 29.05.2018 исковые требования удовлетворены, с ГБУ города Москвы "Школа N 1400" в пользу ПАО "Мосэнергосбыт" взыскана 3 974 972 рубля 67 копеек основного долга, 321 055 рублей 48 копеек неустойки, неустойка за каждый день просрочки в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ от суммы задолженности с 01 февраля 2018 года по дату фактической оплаты задолженности.

Не согласившись с вынесенным судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил отменить решение суда и вынести по делу новый судебный акт об отказе в удовлетворении заявленных требований.

В обоснование жалобы заявитель указывает, что решение принято при неполном выяснении обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанности имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд счел установленными и несоответствие выводов суда фактическим обстоятельствам дела, а также при неправильном применении норм материального и нарушении норм процессуального права.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2018 жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 24.07.2018.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Поскольку апелляционная жалоба подана без пропуска срока на обжалование, лица, участвующие в деле, которые были надлежащим образом извещены в суде первой инстанции, считаются надлежаще извещенными.

В заседании суда апелляционной инстанции 24.07.2018 представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель истца возражал против удовлетворения жалобы, просил решение суда оставить без изменения.

Третье лицо представителей в суд апелляционной инстанции не направило, извещено надлежащим образом.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителей истца и ответчика, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение Арбитражного суда города Москвы от 29.05.2018 подлежит отмене, а исковые требования частичному удовлетворению на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, 05.12.2016 между истцом (МЭС) и ответчиком (абонент) заключен договор энергоснабжения с бюджетным учреждением N 83409166.

В силу статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии с пунктом 1 статьи 541 ГК РФ, энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Согласно статье 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Главой 10 Основных положений функционирования розничных рынков электроэнергии (далее - Основные положения), утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 определены Правила организации учета электрической энергии на розничных рынках.

Согласно пункту 167 Основных положений субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики и сетевые организации проверяют соблюдение потребителями установленных законодательством требований, которые определяют порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

Пунктом 172 Основных положений установлено, что проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям основных положений, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

На основании вышеуказанного, воспользовавшись своим правом работниками ПАО "МОЭСК" 14.09.2016 проведена проверка потребления электрической энергии, в ходе которой обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии, выразившийся в неисправности прибора учета N 057227, поскольку в первичных и вторичных цепях нагрузка есть, показания прибора учета не меняются, учет электрической энергии не ведется.

По факту выявленного безучетного потребления электрической энергии на основании пунктов 192, 193 Основных положений, составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 001868/3-МУЭ.

Порядок и условия оформления акта о неучтенном потреблении, определения объема безучетного потребления электроэнергии, а также порядок расчета его стоимости определены Основными положениями.

Безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (пункт 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии).

Пунктом 192 Основных положений предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: - гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; - лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В силу пункта 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: - о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; - о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; - о приборах учета на момент составления акта; - о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; - объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; - замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (пункт 193).

Согласно пункту 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Суд первой инстанции, удовлетворяя исковые требования в полном объеме, указал на то, что законодательно возложенных обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета ответчик не обеспечил, мог самостоятельно выявить неисправность прибора учета.

При этом, в акте период неучтенного потребления электрической энергии определен с 11.12.2015 по 08.09.2016.

Стоимость безучетного потребления электрической энергии рассчитывалась исходя из общего объема безучетно потребленной электроэнергии 676 428 кВтч x 4, 96945 руб/кВтч (тариф), что составило 3 974 972 рубля 67 копеек с НДС.

Суд апелляционной инстанции отмечает, что вопрос оценки представленных на разрешение спора доказательств на допустимость, относимость и достаточность является компетенцией суда, разрешающего спор.

Учитывая полномочия арбитражного суда апелляционной инстанции, судом проведена проверка правомерности и обоснованности составленного расчета стоимости безучетного потребления электрической энергии.

Согласно приложению N 2 к договору N 83409166 в таблице N 2 "Сведения о токоприемниках абонента и субабонентов. Расчет электропотребления" сторонами согласовано, что число работы в месяц токоприемников ответчика составляет 360 часов работы в месяц, то есть 12 часов в день.

Судом первой инстанции не учтен тот факт, что количество часов работы абонента являются договорными величинами.

Согласно пункту 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

При толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений (статьи 420, 431 ГК РФ).

Таким образом, заключив договор, стороны установили 12-ти часовой режим работы абонента.

Согласно пункту 1 приложения N 3 к Основным положениям в случаях, предусмотренных пунктами 166, 178, 179, 181 и 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, применяются следующие расчетные способы определения объема потребления электрической энергии (мощности):

а) объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВтч, определяется:

если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

W = Pмакс x T,

где:

Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов. Указанное свидетельствует, что законодатель определил максимальное количество часов, не устанавливая его минимальный размер.

Учитывая изложенное, судом апелляционной инстанции проведен расчет неучтено потребленной электрической энергии, исходя из договорной величины работы абонента, согласно которому объем потребленной электроэнергии составил за период с 11.12.2015 по 08.09.2016 при количестве часов работы абонентов в спорный период 3 276 часов X 103,24 кВт (максимальная мощность энергопринимающих устройств) = 338 214, 24 кВтч.

Как следует из материалов дела, ответчиком спорный объем потребленной электроэнергии в размере 347 кВтч оплачен.

Таким образом, общая сумма незаконно потребленной электрической энергии составила 337 867,24 кВтч. x 4,96945 (тариф) = 1 981 236 рублей 94 копейки с НДС.

Указанная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Московского округа по делу N А40-186137/14.

Ввиду того, что расчет суммы задолженности неверен, следовательно, представленный в материалы дела расчет неустойки не обоснован и не может являться правильным, оснований для удовлетворения требований о взыскании неустойки не имеется.

Таким образом, решение суда первой инстанции подлежит отмене.

Судебные расходы по иску подлежат распределению в соответствии с положениями пункта 1 статьи 110 АПК РФ пропорционально удовлетворенным требованиям.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 29 мая 2018 года по делу N А40-17829/17 отменить.

Взыскать с Государственного бюджетного учреждения города Москвы "Школа N 1400" (ОГРН: 1037739401853; 121354, Москва, ш. Можайское, д. 38, корп. 7) в пользу Публичногоакционерного общества "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 1057746557329; 117312, Москва, ул. Вавилова, д. 9) 1 981 236 (Один миллион девятьсот восемьдесят одна тысяча двести тридцать шесть) рублей 94 копейки задолженности, а также 20 704 (Двадцать тысяч семьсот четыре) рубля 80 копеек расходов по оплате государственной пошлины при подаче иска.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

Д.В. Пирожков Д.Н. Садикова