Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 августа 2018 г. N 09АП-38877/18

г. Москва

17 августа 2018 г.

Дело N А40-91051/17

Резолютивная часть постановления объявлена 14 августа 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 17 августа 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко,

судей Т.В. Захаровой, Д.В. Пирожкова

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.В. Федотовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Общества с ограниченной ответственностью "Смайл-Экспо" и Общества с ограниченной ответственностью "СМайлС"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 07 июня 2018 года

по делу N А40-91051/17, принятое судьей А.В. Мищенко,

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Смайл-Экспо"

(ОГРН: 1137746393817; 141100, Щелково, Пролетарский проспект, 10, 9/903/696)

Общества с ограниченной ответственностью "СМайлС"

(ОГРН: 1137746393696; 141100, Щелково, Пролетарский проспект, 10, 800)

к Обществу с ограниченной ответственностью "Альфа Вейп"

(ОГРН: 1177746121750; 109544, Москва, улица Школьная, 47, комната 8)

третьи лица: ООО "Максимум", Гусов Р.В.

о взыскании 1 000 000 рублей компенсации

при участии в судебном заседании:

от истцов: Свершков А.П. (по доверенности от 28.06.2018; от 13.06.2018), Жилинская С.И. (по доверенности от 13.08.2018; от 13.08.2018)

от ответчика: извещен, представитель не явился

от третьих лиц: извещены, представители не явились

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Смайл-Экспо" (далее - ООО "Смайл-Экспо", истец), Общество с ограниченной ответственностью "СМайлС" (далее - ООО "СМайлС", соистец) обратились в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Обществу с ограниченной ответственностью "Альфа Вейп" (далее - ООО "Альфа Вейп", ответчик) об обязании прекратить использование товарного знака "VAPEXPO", о взыскании солидарно компенсации в размере 1 000 000 рублей за нарушение исключительного права истца на товарный знак при оказании услуг по организации выставок в коммерческих или рекламных целях, о взыскании компенсации за порчу деловой репутации в размере 1 000 000 рублей, о взыскании с ответчика в пользу истца судебных расходов, состоящих из государственной пошлины в размере 23 000 рублей, о взыскании с ответчика в пользу истца расходов за нотариальные действия в размере 40 800 рублей.

Исковые требования заявлены на основании статей 1252, 1515 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) и мотивированы тем, что ответчик незаконно использует товарный знак, принадлежащий истцу, а также совершает действия, свидетельствующие о недобросовестной конкуренции.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, были привлечены ООО "Максимум", Гусов Р.В.

Решением арбитражного суда первой инстанции от 07.06.2018 в иске отказано.

Истцы не согласились с принятым решением и обратились в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просили обжалуемый судебный акт отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В обоснование доводов жалобы, заявители ссылаются на неполное выяснение судом обстоятельств, имеющих значение для дела, на нарушение судом первой инстанции норм материального права.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 17.07.2018 жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 14.08.2018.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Поскольку апелляционная жалоба подана без пропуска срока на обжалование, лица, участвующие в деле, которые были надлежащим образом извещены в суде первой инстанции, считаются надлежаще извещенными.

В заседании суда апелляционной инстанции 14.08.2018 представитель истцов доводы апелляционной жалобы поддержал.

Ответчик и третьи лица представителей в судебное заседание не направили, извещены надлежащим образом о дате и месте судебного разбирательства.

Повторно рассмотрев дело в отсутствие представителей третьих лиц по правилам статей 123, 156, 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителей истца, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы от 07.06.2018 на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, ООО "Смайл-Экспо является правообладателем товарного знака "VAPEXPO", что подтверждается свидетельством от 20.10.2016 N 591665, выданным Федеральной службой по интеллектуальной собственности в отношении услуг 35 и 41 классов Международной классификации товаров и услуг (организации выставок в коммерческих или рекламных целях; организации досугов; организации и проведение коллоквиумов; организации и проведении конгрессов; организации и проведении конференций; организации и проведении концертов; организации и проведении мастер-классов [обучение]; организации и проведении семинаров; и др.).

В обоснование своих требований истцы ссылаются на те обстоятельства, что на основании лицензионного договора о предоставлении права на использование товарного знака от 20.10.2015 ООО "Смайл-Экспо" (лицензиар) предоставил ООО "СМайлС" (лицензиат) право на использование товарного знака "VAPEXPO", для обозначения лицензиатом оказываемых услуг по организации выставок электронных антитабачных ингаляторов в коммерческих или рекламных целях.

При этом, как ссылаются истцы, 06.03.2017 истцу стало известно, что ООО "Альфа Вейп" при оказании услуг нарушает исключительное право правообладателя на товарный знак, а именно: на сайте https://global-vape.ru/ ответчик использует обозначение "GLOBAL VAPE ЕХРО", сходное до степени смешения с товарным знаком "VAPEXPO". Концепция выставки "GLOBAL VAPE ЕХРО" аналогична концепции выставок, проводимых с использованием Товарного знака "VAPEXPO", а именно - выставка вейп-индустрии (электронных антитабачный ингаляторов).

Ввиду характера допущенного нарушения, незаконного использования ответчиком товарного знака, несмотря на предъявленные требования об устранении нарушений, умысел ответчика, убытки правообладателя, а также с учетом требований разумности и справедливости истцы считают, что размер компенсации должен составить 1 000 000 рублей.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, в части признания нарушения исключительных прав ответчиком и взыскания компенсации, суд первой инстанции указал следующие обстоятельства.

Лицензионный договор о предоставлении права на использование товарного знака от 20.10.2016 был предоставлен на государственную регистрацию 12.09.2017 после подачи искового заявления, зарегистрирован 18.01.2018, соистцу предоставлена неисключительная лицензия, что не порождает право требования компенсации отношении товарного знака со стороны ООО "СмайлС", поскольку таким правом обладает только лицензиат исключительной лицензии. При этом доказательств того, что истец использует товарный знак, а следовательно, доказательств смешения в глаза потребителя не представлено.

Критерий наличия сходства сравниваемых обозначений до степени смешения является императивным элементом состава нарушения права владельца товарного знака при его использовании.

Кроме того, требование запретить использовать обозначение абстрактно, истцами не конкретизировано, при этом администратором сайта, на котором использовалось обозначение, является третье лицо - Гусов Р.В.

Заявка на регистрацию товарного знака "VAPEXPO" была подана на государственную регистрацию 21.08.2015. При этом заявка была подана ООО "Смайл-Экспо" и впоследствии, данный товарный знак был так же зарегистрирован на ООО "Смайл-Экспо". Следовательно, на организуемых ООО "СМайлС" выставках не мог использоваться товарный знак.

Кроме того, обозначение GLOBAL (в переводе с английского языка - глобальный) характеризует объем и масштаб данной выставки, которая привлекла огромное количество участников и организаторов (в отличии от выставок проводимых соистцами). Слово "VAPE" (переводимое как электронные сигареты) является общеупотребимым термином обозначающим определенный товар (электронные сигареты и схожие изделия). Кроме того, транскрипция слова "VAPE" на русском языке является частью фирменного наименования ответчика (Альфа Вейп). Что в соответствие со статьей 1474 ГК РФ представляет ответчику исключительное право на использование фирменного наименования, в том числе, в документах, рекламе и сети "Интернет". Каких-либо требований по фирменному наименованию не предъявлено.

Проведя сравнительный анализ представленных обозначений, суд первой инстанции установил, что согласно заявке истца на регистрацию спорного товарного знака, истцом было заявлено комбинированное обозначение: словесная часть-фантазийное (на что указал Роспатент при принятии решения об отказе в удовлетворении возражений в отношении регистрации спорного товарного знака) слово из печатных букв английского алфавита, перевод - "парить", "выставка"; изобразительная часть-изображение, символизирующее дымку пара, с фиолетовым огоньком внутри.

Ответчик же использует комбинированное обозначение "GLOBAL VAPE expo" размещенном внутри круга на коричневом фоне, при этом expo расположено ниже "GLOBAL VAPE" в несколько раз меньшем шрифте, схожесть до степени смешения противопоставляемых объектов отсутствует и не может восприниматься потребителями спорное как обозначение в качестве товарного знака истца.

Отказывая в удовлетворении исковых требований в части признания действий ответчика недобросовестной конкуренцией, а также взыскании о взыскании компенсации за порчу деловой репутации в размере 1 000 000 рублей, суд первой инстанции сослался на нижеследующие основания.

В обоснование своих требований по нарушению конкуренции и ущербу деловой репутации истцы сослались а те обстоятельства, что 6 марта 2017 ООО "Смайл -Экспо" стало известно, что ООО "Альфа Вейп" использует обозначение "GLOBAL VAPE ЕХРО" при проведении выставок вейп - индустрии, концепция которых аналогична, концепции выставок, проводимых Истцами. В связи с этим ООО "Смайл -Экспо" в адрес ООО "Альфа Вейп" была направлена претензия о прекращении незаконного использования товарного знака и нарушения прав правообладателя.

В ответ на претензию истца ООО "Альфа Вейп" направило ответ N 01 от 10.03.2017, где представителем (юрисконсультом) ООО "Альфа Вейп" был указан Богатырев Тимур Григорьевич

ООО "Альфа Вейп" также в адрес ООО "Смайл-Экспо" 07.04.2017 направило претензию о прекращении использования обозначения, сходного до степени смешения с товарным знаком N 03/04 от 07.04.2017, где также представителем (юрисконсультом) ООО "Альфа Вейп" был указан Богатырев Т.Г. Согласно данной претензии ООО "Альфа Вейп" обладает исключительным правом на товарный знак "GLOBAL VAPE". Однако данная информация не достоверна, что свидетельствует о том, что руководство ООО "Альфа Вейп" склонно манипулировать фактами и обстоятельствами, используя подложные недостоверные сведения тем самым нарушая обычаи делового оборота, требования добропорядочности, разумности и справедливости, а также действия ООО "Альфа Вейп" вызывают смешение с деятельностью Истца, с товарами или услугами, вводимыми ООО "Смайл -Экспо" в гражданский оборот на территории Российской Федерации.

Истцам стало известно, что некий анонимный источник рассылает клиентам -экспонентам ООО "Смайл-Экспо" и ООО "СмайлС" копию Распоряжения Департамента здравоохранения города Москвы N 218/1 от 18.04.2017 "Об ограничении проведения мероприятий в общественных местах, связанных с популяризацией и демонстрацией процесса потребления табака и электронных сигарет". Однако, данного документа не существует, Департаментом здравоохранения города Москвы он не подписывался и не создавался. А своими действиями этот анонимный источник подрывает деловую репутацию ООО "Смайл-Экспо" как организатора бизнес - мероприятий. В связи с этим истцы, заботясь о своих клиентах, которых могло ввести в заблуждение данное подложное распоряжение, были вынуждены рассылать письма, опровергающие данную информацию. Между тем, часть клиентской базы истца была безвозвратно утеряна, что подтверждается тем, что по статистике работы в городе Москве (количество договоров с контрагентами и денежных средств в виде выручки) от мероприятия к мероприятию (июнь 2015 года -декабрь 2015 года - июнь 2016 года - декабрь 2016 года), количество клиентов росло, а на мероприятии, проводимом в июне 2017 года резко пошло на спад.

13 августа 2017 года в парке "Сокольники" был проведен несанкционированный митинг против парения в парках и общественных местах. Идея мероприятия принадлежит участвовавшему в акции активисту Тимуру Богатыреву (указанному выше - представителю ООО "Альфа Вейп") и пришла к нему во время прогулки по парку "Сокольники" в день мероприятия "VAPEXPO", организованного истцами, проходившего с 16 по 18 июня 2017 года. Данная информация была опубликована в сети Интернет IT-ресурсом VIVA la Cloud (https://vivalacloud.ru/2017/09/sokolniki-vs-vaping/) 19 сентября 2017 года.

Участие в данном публичном мероприятии было подтверждено Богатыревым Т.Г. во время встречи 24.11.2017 г., проводившейся в кабинете директора ГАУК г. Москвы "ПКиО "Сокольники" по адресу: г. Москва, ул. Сокольнический вал, д. 1, стр. 1. На данной встрече согласно Протоколу присутствовали: представители организатора выставки - О.А. Власов, А.С. Хомякова, сотрудник парка - М.А. Бабаева, депутат совета депутатов муниципального округа Сокольники Р.А. Клочков, организатор митинга прошедшего в парке ("Гайд парк"), представитель инициативной группы граждан Богатырев Тимур.

По итогам данной встречи был составлен Протокол встречи по вопросу использования электронных сигарет на территории "ПКиО "Сокольники" и выставки VAPEXPO Moscow 2017, в котором Богатырев Т.Г. угрожает представителям организатора выставки.

Таким образом, Богатырев Т.Г., являясь официальным представителем ООО "Альфа-Вейп", устраивая данные акции и митинги, просто манипулирует дирекцией ГАУК г. Москвы ПКиО "Сокольники", депутатом муниципального округа Сокольники Р.А. Клочковым, сознанием людей, вводя в заблуждение относительно истинных причин проведения митингов и протестов против "парения". При этом ООО "Альфа-Вейп" также провели с 9 по 10 июня 2017 года в "Крокус Экспо" выставку GLOBAL VAPE идентичной тематики.

Данные действия со стороны Богатырева Т.Г. свидетельствуют о недобросовестной конкуренции со стороны ООО "Альфа Вейп", что противоречит обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости. А главное - недопустимые действия со стороны Богатырева Т.Г. провоцируют как дирекцию ГАУК г. Москвы ПКиО "Сокольники", так и муниципалитет, отрывая от реально существующих рабочих задач, даже не осознавая того, тратить усилия на разбирательство ситуации и, возникшей в связи с недобросовестной конкурентной борьбой юридического представителя ООО "Альфа Вейп", который не достиг желаемого результата претензионной работой.

Также, в адрес дирекции ГАУК г. Москвы "ПКиО "Сокольники" поступила анонимная жалоба с требованием о запрете проведения выставки VAPEXPO на территории парка "Сокольники" в период с 8 по 10 декабря 2017 года, при этом Богатырев Т.Г. не отрицал 24.11.2017 на встрече своей принадлежности к группе лиц, составивших указанную жалобу. Между тем, согласно видео, размещенному в сети Интернет (https://www.youtube.com/watch?v=S_POYrUOivw) ООО "Альфа Вейп" анонсировало проведение выставки вейп - тематики на 2-3 декабря 2017 года, но на данный момент выставку перенесли на апрель 2018 г. Данный факт в очередной раз свидетельствует о заинтересованности ООО "Альфа Вейп" в срыве мероприятий, проводимых истцами.

Вместе с тем, 29.11.2017 Тимуром Богатыревым в сети Интернет было опубликовано видео (https://vk.com/video380014595 456239021), в котором он позиционирует себя как добропорядочного гражданина, заботящегося о нравственном и моральном здоровье окружающих. В этом видео он подтверждает свое участие во всех вышеописанных мероприятиях, а также свою ангажированность с ООО "Альфа Вейп", что в очередной раз подтверждает выводы истцов в отношении истинных причин проведения митингов и протестов против "парения".

По мнению истцов, данные действия напрямую свидетельствуют о недобросовестной конкуренции ООО "Альфа Вейп", финансовой заинтересованности руководства данной организации в выживании конкурентов с рынка, в срыве проведения выставочных мероприятий, организуемых ООО "Смайл - Экспо" и ООО "СмайлС", в привлечении на свою сторону контрагентов Истцов.

Сведения, распространяемые Богатыревым Т.Г. в средствах массовой информации, на публичных мероприятиях порочат деловую репутацию ООО "Смайл- Экспо" и ООО "СмайлС", а ООО "Альфа Вейп" получает преимущества при осуществлении своей предпринимательской деятельности. Это выражается в увеличении собственной клиентской базы, укреплении собственной деловой репутации, дискредитации конкурентов - истцов.

Указанные требования исходят из положений пункта 9 статей 4, 14.1, 14.6 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции".

Суд апелляционной инстанции установил, что истцами не представлено доказательств что ответчик осуществляет действия недобросовестной конкуренцией в отношении их, а также распространяет сведения, порочащие репутацию истцов.

Исходя из вышеуказанных обстоятельств, суд первой инстанции обоснованно пришёл к выводу об отказе в удовлетворении исковых требований.

Доводы заявителя о том, что при вынесении решения суд первой инстанции не дал полную оценку сведениям, указанным в заключении Роспатента при вынесении решения от 10.11.2017, видеоролику размещенному на сайте Youtube, претензии "Альфа Вейп" не находят своего подтверждения, поскольку судом первой инстанции надлежащим образом установлены обстоятельства дела, при этом, заявителем не опровергнуты выводы суда первой инстанции, ведущие к отказу в исковых требованиях.

Истцами документально никак не опровергнут факт того, что схожесть до степени смешения противопоставляемых объектов отсутствует и не может восприниматься потребителями как спорное обозначение в качестве товарного знака истца.

Представленные истцом документы, а именно лицензионный договор о предоставлении права на использование товарного знака от 20.10.2016, и указание на то, что данный договор был предоставлен на государственную регистрацию 12.09.2017 то есть после искового заявления и предоставление нотариального согласия от 16.08.2017 на использование товарного знака от ООО "Смайл-экспо" ООО "СмалС" не порождают право требования компенсаций в отношении товарного знака со стороны ООО "СмайлС".

Вопреки доводам апелляционной жалобы истцов, в материалы дела не представлено доказательств того, что гражданин Богатырев Т.Г., по убеждению истцов, осуществлявший действия, повлекшие недобросовестную конкуренцию, является представителем ответчика.

Доводы заявителей, изложенные в апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые не были бы проверены и не учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела и имели бы юридическое значение для вынесения судебного акта по существу, влияли на обоснованность и законность судебного акта, либо опровергали выводы суда первой инстанции, в связи с чем, признаются апелляционным судом несостоятельными и не могут служить основанием для отмены оспариваемого решения Арбитражного суда.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием к отмене судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Государственная пошлина по апелляционной жалобе в соответствии со статьей 110 АПК РФ относится на ее заявителей.

Руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 07 июня 2018 года по делу N А40-91051/17 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Суд по интеллектуальным правам.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

Т.В. Захарова Д.В. Пирожков