Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 30 июля 2018 г. N 18АП-7703/18

г. Челябинск

30 июля 2018 г.

Дело N А07-16983/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 23 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 июля 2018 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ширяевой Е.В.,

судей Баканова В.В., Лукьяновой М.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Гришиной Л.Л., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Генподрядный строительный трест N 3" на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 05.04.2018 по делу N А07-16983/2016 (судья Юсеева И.Р.).

В судебном заседании приняли участие представители:

общества с ограниченной ответственностью "Прогресс" - Сайранов Ю.В. (паспорт, доверенность от 01.07.2018),

общества с ограниченной ответственностью "Генподрядный строительный трест N 3" - Антипов Е.В. (паспорт, доверенность от 30.03.2017 N 3-ю).

Общество с ограниченной ответственностью "Прогресс" (далее - ООО "Прогресс", истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Генподрядный строительный Трест N 3" (далее - ООО "Генподрядный строительный Трест N 3", ответчик) о взыскании 1 152 687 руб. 95 коп. платы за выполненные работы в соответствии с договором от 12.03.2013 N 6-1/53, 284 954 руб.40 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 10.10.2014 по 05.03.2018, с последующим начислением процентов в порядке статьи 395 Гражданского кодекса Российской Федерации, начиная с 06.03.2018 по день фактической уплаты долга (с учетом уточнений исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации; т. 5 л.д. 55-59).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 12.10.2016 для совместного рассмотрения с первоначальным к производству принято встречное исковое заявление ООО "Генподрядный строительный трест N 3" к ООО "Прогресс" о взыскании 4 469 685 руб. стоимости устранения недостатков выполненных работ (т. 4 л.д. 28-31, т. 8 л.д. 69-71; 115-118; с учетом уточнений в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 22.08.2016 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "Норд", общество с ограниченной ответственностью "ЖУК "Строительные инвестиции" (далее - ООО "Норд", ООО "ЖУК "Строительные инвестиции, третьи лица).

Решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 05.04.2018 первоначальные исковые требования удовлетворены, с ООО "Генподрядный строительный трест N 3" в пользу ООО "Прогресс" взыскано 1 152 687 руб. 95 коп. долга, 284 954 руб. 40 коп. процентов за пользование чужими денежными средствами, с последующим начислением процентов за пользование чужими денежными средствами на сумму долга по день фактической уплаты, исходя из ставки Банка России; распределены судебные расходы.

В удовлетворении встречных исковых требований отказано.

ООО "Генподрядный строительный трест N 3" с решением суда не согласился, обжаловал его в апелляционном порядке.

В обоснование доводов апелляционной жалобы заявитель указывает на то, что работы по облицовке блоками "Бессер" цокольных этажей жилых домов N 7, 8, 9, 10, 11 общей площадью 498, 45 кв. м., включая монтаж опорного уголка L 100*100*8 и арматуры, выполнены ООО "Прогресс" с недостатками имеющими скрытый характер, что подтверждается досудебным экспертным исследованием ООО "Межрегиональный центр судебных экспертиз" и результатами судебной экспертизы, выполненной ЗАО "Региональное бюро независимой экспертизы и оценки "Стандарт".

Нарушение требований по качеству работ, согласованных между истцом и ответчиком в договоре субподряда от 12.03.2012 N 6-1/53 выразилось в том, что ООО "Прогресс" несанкционированно, в нарушение проекта, была вырезана межэтажная противопожарная рассечка, которая является частью утепления здания и элементом противопожарной защиты.

Для подтверждения факта демонтажа утеплителя субподрядчиком, ООО "Генподрядный строительный трест N 3" обеспечил в судебное заседание явку работников ООО "Прогресс", которые подтвердили факт того, что демонтаж производился с целью упрощения выполнения работ по облицовке.

Вышеперечисленная совокупность доказательств не получила надлежащей оценки суда, по мнению подателя апелляционной жалобы.

Производство повторной экспертизы послужило только затягиванию процесса.

Кроме того, выводы эксперта при производстве повторной экспертизы, податель апелляционной жалобы считает необъективными, указывая на наличие заинтересованности в итогах экспертного исследования эксперта Котельникова Д.Л., который является также экспертом НП "КНЭкс", где на протяжении многих лет экспертом работал представитель истца Мансветов С.А.

Не соответствующим фактическим обстоятельствам дела, заявитель жалобы считает вывод суда относительно того, что договор на устранение недостатков между ООО "Генподрядный строительный трест N 3" и ООО "Ателье камня" был заключен до того, как было запланировано досудебное экспертное исследование и был выявлен факт отсутствия теплового слоя на фасаде домов. Факт отсутствия теплоизоляционного слоя был установлен комиссионно с участием заказчика ООО "Норд", управляющей компании - ООО "ЖУК "Строительные инвестиции" и экспертом ООО "Межрегиональный центр судебных экспертиз" 15.08.2016.

Лица, участвующие в деле, уведомлены о дате, времени и месте судебного разбирательства надлежащим образом.

Представители третьих лиц в судебное заедание не явились.

С учетом мнения представителей истца и ответчика, в соответствии со ст. 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившихся лиц.

До начала судебного заседания от ООО "Прогресс" поступили возражения на апелляционную жалобу, в которых истец указывает на то, что работы по устройству теплоизоляции не поручались ему в рамках договора субподряда от 12.03.2012 N 6-1/53, соответственно, ООО "Прогресс" не несет ответственности за недостатки работ в данной части. Кроме того, ООО "Генподрядный строительный трест N 3" не представил суду надлежащих доказательств того, что допрошенные в качестве свидетелей лица имею какое-либо отношение к ООО "Прогресс". Просит оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу -без удовлетворения.

В судебном заседании представители подателя жалобы и истца по делу поддержали доводы апелляционной жалобы и возражений на неё, соответственно.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из обстоятельств данного дела следует, что 12.03.2013 между ООО "Строительный Трест N 3" (генподрядчик) и ООО "Прогресс" (субподрядчик) был заключен договор субподряда N 6-1/53, в соответствии с условиями которого генподрядчик поручает, а субподрядчик принимает на себя обязательство качественно, из материалов генподрядчика (блоки "Бессер", опорный уголок L100х100х8, раствор, закладные детали, анкера, сетка), собственными силами и средствами, с привлечением своих механизмов и оборудования, в срок, установленный договором выполнить полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер" ж/д N7, 8, 9, 10, 11 - 498,45 кв.м., в том числе монтаж опорного уголка L100х100х8, арматуры на объекте: "Эко-парк сосны" в микрорайоне "Кооперативный" в Ленинском районе городского округа город Уфа Республики Башкортостан (п.1.1 договора).

Стоимость комплекса работ определяется ведомостью договорной цены (Приложение N 1, являющейся неотъемлемой частью договора) и ориентировочно составляет 623 062 руб., в том числе НДС 18% - 95 043 руб. 36 коп. (п. 2.1 договора).

В соответствии с п. 2.2 договора оплата выполненных работ осуществляется за фактически выполненные объемы работ на основании подписанных генподрядчиком актов КС-2, справок КС-3, счетов-фактур в течение 10 дней со дня поступления целевых денежных средств на расчетный счет генподрядчика от заказчика после предоставления исполнительной документации.

На основании п. 2.3 договора оплата производится с удержанием 5% от стоимости выполненных работ, что является гарантийным фондом (резервом) обеспечивающим надлежащее исполнением подрядчиком взятых на себя обязательств по настоящему договору. Гарантийный резерв выплачивается после выполнения всех работ, предусмотренных п.1.1 и в соответствии с п. 2.1 настоящего договора, на основании подписанных генподрядчиком актов КС-2, справок КС-3.

Генподрядчик совместно с заказчиком ежемесячно осуществляет приемку фактически выполненных работ по актам формы КС-2 для последующей оплаты. Моментом перехода права на выполненные работы является момент подписания актов приемки выполненных работ КС-2 (п.2.8 договора).

В силу п. 3.1 договора сроки выполнения работ определяются утвержденным графиком производства работ (Приложение N 2). Изменения в график производства работ должны вноситься на основании дополнительного соглашения к настоящему договору, подписанного обеими сторонами.

Условиями договора предусмотрена обязанность генподрядчика произвести оплату выполненных работ в соответствии с настоящим договором (п.5.1.3 договора).

В последующем дополнительными соглашениями N 1-10 сторонами вносились изменения в договор, включая увеличение объема работ с дополнением домов и соответственно площади облицовки цокольных этажей жилых домов, стоимости работ и срок их выполнения.

В итоге в соответствии с условиями договора в редакции дополнительного соглашения от 10.08.2014 N 10 общая стоимость работ согласованна в размере 10 796 973 руб. в том числе НДС (п. 2.1 договора; т. 1 л.д. 73).

В части изменения сроков и объемов внесены следующие изменения о необходимости выполнения полного комплекса работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе:

монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 9 сроком с 18.03.2013 по 29.03.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 10 в срок с 01.04.2013 по 12.04.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 11 производится в срок с 15.04.2013 по 26.04.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/дN 8 производится в срок с 29.04.2013 по 10.05.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 7 производится в срок с 13.05.2013 по 24.05.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 4 секция 1 производится в срок с 05.09.2013 по 16.09.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 4 секция 2 производится в срок с 27.08.2013 по 05.09.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 4 секция 3 производится в срок с 08.05.2013 по 16.05.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 4 секция 4 производится в срок с 26.07.2013 по 03.08.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 4 секция 5 производится в срок с 29.07.2013 по 05.08.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 4 секция 6 производится в срок с 05.09.2013 по 12.09.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 4 секция 7 производится в срок с 08.07.2013 по 16.07.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 4 секция 8 производится в срок с 28.08.2013 по 02.09.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 4 секция 9 производится в срок с 27.07.2013 по 01.08.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 4 секция 10 производится в срок с 07.08.2013 по 16.08.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 4 секция 11 производится в срок с 06.07.2013 по 17.07.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 3 секция 1 производится в срок с 24.06.2013 по 29.06.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 3 секция 2 производится в срок с 01.07.2013 по 05.07.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 3 секция 3 производится в срок с 06.07.2013 по 10.07.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 3 секция 4 производится в срок с 11.07.2013 по 16.07.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 3 секция 5 производится в срок с 17.07.2013 по 22.07.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 3 секция 6 производится в срок с 23.07.2013 по 29.07.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 3 секция 7 производится в срок с 30.07.2013 по 02.08.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 3 секция 8 производится в срок с 03.08.2013 по 08.08.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 3 секция 9 производится в срок с 09.08.2013 по 12.08.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 3 секция 10 производится в срок с 13.08.2013 по 17.08.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 3 секция 11 производится в срок с 19.08.2013 по 24.08.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 2 секция 1 производится в срок с 09.09.2013 по 14.09.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 2 секция 2 производится в срок с 16.09.2013 по 20.09.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 2 секция 3 производится в срок с 21.09.2013 по 25.09.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 2 секция 4 производится в срок с 26.09.2013 по 01.10.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 2 секция 5 производится в срок с 02.10.2013 по 07.10.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 2 секция 6 производится в срок с 08.10.2013 по 14.10.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 2 секция 7 производится в срок с 15.11.2013 по 18.11.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 2 секция 8 производится в срок с 19.11.2013 по 24.11.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 2 секция 9 производится в срок с 25.11.2013 по 28.11.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 2 секция 10 производится в срок с 29.11.2013 по 02.12.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 2 секция 11 производится в срок с 04.12.2013 по 09.12.2013;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 5 секция 1 производится в срок с 11.06.2014 по 26.06.2014;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 5 секция 2 производится в срок с 05.05.2014 по 19.05.2014;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 5 секция 3 производится в срок с 07.05.2014 по 15.05.2014;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 5 секция 4 производится в срок с 24.06.2014 по 03.07.2014;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 5 секция 5 производится в срок с 30.06.2014 по 09.07.2014;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 5 секция 6 производится в срок с 16.06.2014 по 30.06.2014;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 5 секция 7 производится в срок с 06.06.2014 по 19.06.2014;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 5 секция 8 производится в срок с 18.06.2014 по 30.06.2014;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 5 секция 9 производится в срок с 16.05.2014 по 22.05.2014;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 5 секция 10 производится в срок с 21.05.2014 по 02.06.2014;

полный комплекс работ по облицовке цоколя блоками "Бессер", в том числе монтаж опорного уголка L100х100х, ж/д N 5 секция 11 производится в срок с 14.05.2014 по 27.05.2014;

Кроме того, грунтовка опорного уголка 100х100х7 в два слоя ж/д N 7, 8, 9, 10, 11, 4, 3, 2, 5 (с учетом всех необходимых материалов в работ) производится в срок с 25.07.2014 по 25.08.2014; комплекс работ по заполнению дверных проемов кирпичной кладкой с последующей облицовкой блоками "Бессер" по ж/д N4, 2, 5 производится в срок с 26.08.2014 по 25.09.2014; комплекс работ по заполнению дверных проемов кирпичной кладкой с последующей облицовкой блоками "Бессер" по ж/д N 5 производится в срок с 26.09.2014 по 25.10.2014.

В подтверждение факта выполнения работ по договору ООО "Прогресс" представил в материалы дела двухсторонние акты о приемке выполненных работ формы КС-2 и соответствующие справки о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 за период с 30.04.2013 по 30.09.2014 на сумму 10 665 568 руб. 42 коп., а также односторонние акты формы КС-2 и справки формы КС-3 за период с 01.07.2016 по 01.07.2016 на общую сумму 454 933 руб. 58 коп.

Всего на сумму 11 120 502 руб. (т. 1 л.д. 81-148, т. 2 л.д. 2-4, 79-86).

Оплата выполненных и принятых работ произведена частично в подтверждение чего представлены выписки по счету и платежные поручения (т.2 л.д. 5-76).

В соответствии с расчетом ООО "Прогресс" задолженность ответчика по оплате выполненных работ составила 1 152 687 руб. 95 коп.

Встречные исковые требования мотивированы наличием недостатков выполненных работ, стоимость устранения которых составила 4 469 685 руб.

Удовлетворяя первоначальные и отказывая в удовлетворении встречных исковых требований, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что наличие задолженности по первоначальному иску с учетом факта выполнения работ и их частичной оплаты подтверждается материалами дела, тогда как у обязанность по устранению недостатков работ, которые не являлись предметом договора субподряда, у ответчика по встречному иску отсутствует.

Проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта по правилам статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд не усматривает оснований для отмены обжалуемого судебного акта по доводам апелляционной жалобы.

В соответствии со статьей 740 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

Согласно пункту 4 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными.

Заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком (пункт 6 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В пункте 1 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что в случаях, когда работа выполнена подрядчиком с отступлениями от договора подряда, ухудшившими результат работы, или с иными недостатками, которые делают его не пригодным для предусмотренного в договоре использования либо при отсутствии в договоре соответствующего условия непригодности для обычного использования, заказчик вправе, если иное не установлено законом или договором, по своему выбору потребовать от подрядчика: безвозмездного устранения недостатков в разумный срок; соразмерного уменьшения установленной за работу цены; возмещения своих расходов на устранение недостатков, когда право заказчика устранять их предусмотрено в договоре подряда (статья 397 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Если отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены либо являются существенными и неустранимыми, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения причиненных убытков (пункт 3 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из указанных норм права следует, что наличие замечаний заказчика в отношении качества выполненных работ в силу статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации может рассматриваться в качестве основания для отказа от оплаты выполненных подрядчиком работ только в случае: если заказчик отказался от исполнения договора и потребовал возмещения своих убытков вследствие того, что отступления в работе от условий договора подряда или иные недостатки результата работы в установленный заказчиком разумный срок не были устранены подрядчиком (пункт 3 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации); либо недостатки являются существенными и неустранимыми (пункт 6 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В остальных случаях выявление заказчиком после приемки результатов работ недостатков, которые могут быть устранены подрядчиком, по смыслу указанных положений закона, не является основанием прекращения обязанности заказчика по оплате всего объема выполненных работ.

В этом случае заказчик должен предъявлять подрядчику те требования, которые указаны в пункте 1 статьи 723 Гражданского кодекса Российской Федерации (а именно, требовать устранить недостатки в установленный срок, соразмерно уменьшить цену работ либо возместить ему расходы по самостоятельному устранению этих недостатков, если такая возможность предусмотрена договором).

Предъявляя первоначальные исковые требования ООО "Погресс" ссылалось на акты приемки выполненных работ ф. КС-2 и справки о стоимости работ и затрат ф. КС-3, оформленные сторонами в двухстороннем порядке на сумму 10 665 568 руб. 42 коп. и односторонние на общую сумму 454 933 руб. 58 коп.

Указанные акты, как двух -, так и односторонние, не содержат отметок заказчика о наличии замечаний по качеству выполненных работ.

Требования об устранении недостатков выполненных работ, которыми мотивирован встречный иск, свидетельствуют о том, что ответчик выдвигает в отношении своего контрагента по договору субподряда от 12.03.2013 N 6-1/53 возражения, заявляя, что ООО "Прогресс", без какого-либо предварительного согласования, демонтировало установленный иными субподрядными организациями и самим ООО "Генподрядный строительный трест N 3", утеплитель, что привело к нарушению проектной термозащиты внешних стен жилых домов и промерзанию внутренних (в жилых помещениях).

По мнению суда апелляционной инстанции, изложенные обстоятельства не свидетельствуют о наличии в результате работ, выполненных ООО "Прогресс", недостатков квалифицируемых применительно к статье 723 Гражданского кодекса Российской Федерации, так как возражений относительно качества работ по облицовке цоколей многоквартирных домов блоками "Бессер", в том числе монтажа опорного уголка, огрунтовки опорного уголка, комплекса работ по заполнению дверных проемов кирпичной кладкой с последующей облицовкой блоками "Бессер" субподрядчику не предъявлено.

Вместе с тем лицо, причинившее вред, по общему правилу (статья 1064 Гражданского кодекса Российской Федерации) освобождается от возмещения вреда, если докажет, что вред причинен не по его вине.

ООО "Прогресс" в обоснование своей позиции ссылается на двухсторонние акты приемки выполненных работ, которые в силу п. 2.3 договора оформляются после совместного осмотра объекта с генподрядчиком и заказчиком.

Кроме того, в материалы дела представлены акты освидетельствования скрытых работ (т. 3 л.д. 116-125), оформленными комиссией в составе представителей: застройщика ООО "Норд" - ведущего инженера технического надзора Соколова О.Л., лица, осуществляющего строительство - генерального подрядчика в лице начальника штаба стройки ООО "Генподрядный строительный трест N 3" Сафиуллина Г.Г., руководителя проекта Пушкина П.В., начальника строй лаборатории ООО "Генподрядный строительный трест N 3" Анпилогова Р.Л., лица, осуществляющего подготовку проектной документации главного инженера проекта Слуцкого В.Л. и начальника участка ООО "Прогресс".

В соответствии с указанными актами комиссия пришла к выводу о том, что работы выполнены ООО "Прогресс" по проектной документации и в соответствии со СНИП. Замечаний указанные акты также не содержат.

Вместе с тем следует отметить, что в соответствии с частью 4 статьи 53 Градостроительного кодекса Российской Федерации в процессе строительства, реконструкции, капитального ремонта объекта капитального строительства лицом, осуществляющим строительство (лицом, осуществляющим строительство, и застройщиком или техническим заказчиком в случае осуществления строительства, реконструкции, капитального ремонта на основании договора), должен проводиться контроль за выполнением работ, которые оказывают влияние на безопасность объекта капитального строительства и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также за безопасностью строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, если устранение выявленных в процессе проведения строительного контроля недостатков невозможно без разборки или повреждения других строительных конструкций и участков сетей инженерно-технического обеспечения, за соответствием указанных работ, конструкций и участков сетей требованиям технических регламентов и проектной документации.

До проведения контроля за безопасностью строительных конструкций должен проводиться контроль за выполнением всех работ, которые оказывают влияние на безопасность таких конструкций и в соответствии с технологией строительства, реконструкции, капитального ремонта контроль за выполнением которых не может быть проведен после выполнения других работ, а также в случаях, предусмотренных проектной документацией, требованиями технических регламентов, должны проводиться испытания таких конструкций.

В соответствии с частью 3 Положения о порядке проведения строительного контроля при осуществлении строительства, реконструкции и капитального ремонта объектов капитального строительства, утвержденного Постановлением Правительства РФ от 21.06.2010 N 468, строительный контроль проводится лицом, осуществляющим строительство, застройщиком, заказчиком либо организацией, осуществляющей подготовку проектной документации и привлеченной заказчиком (застройщиком) по договору для осуществления строительного контроля (в части проверки соответствия выполняемых работ проектной документации).

По результатам такого контроля оформляется исполнительная документация, включающая в себя, в том числе, акты освидетельствования скрытых работ.

Принимая во внимание вышеизложенное, а также отсутствие документальной фиксации факта виновного нарушения ООО "Прогресс" технологии строительства или умышленного причинения вреда путем несогласованного с генподрядчиком (заказчиком) демонтажа утеплителя, как при непосредственном комиссионном освидетельствовании скрытых работ, так и впоследствии при окончательной сдаче-приемке работ, оснований для возложения на ООО "Прогресс" обязанности по восполнению расходов, понесенных ООО "Генподрядный строительный трест N 3", на устройство тепловой изоляции, апелляционный суд не усматривает.

Результаты экспертного исследования лишь фиксируют факт отсутствия утеплителя и стоимость работ по его устройству, но не подтверждают факт демонтажа утеплителя ООО "Прогресс".

С учетом вышеизложенного апелляционный суд критически оценивает пояснения свидетелей.

Таким образом, суд апелляционной инстанции не находит правовых оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании ч. 4 ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Судебные расходы распределяются между сторонами в порядке ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 05.04.2018 по делу N А07-16983/2016 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Генподрядный строительный трест N 3" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

Е.В. Ширяева

Судьи

В.В. Баканов М.В. Лукьянова