Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 31 июля 2018 г. N 09АП-36725/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 27 ноября 2018 г. N Ф05-17950/18 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

31 июля 2018 г.

Дело N А40-22757/18

Резолютивная часть постановления объявлена 30 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 31 июля 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко,

судей Д.В. Пирожкова, Д.Н. Садиковой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.В. Федотовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Акционерного общества "Зарубежстройтехнология"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 29 мая 2018 года

по делу N А40-22757/18, принятое судьей Т.В. Ильиной,

по иску Публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт"

(ОГРН: 1057746557329; 117312, Москва, ул. Вавилова, д. 9)

к Акционерному обществу "Зарубежстройтехнология"

(ОГРН: 1077759007578; 129010, Москва, улица Каланчевская, 22)

третье лицо: ПАО "МОЭСК"

о взыскании 832 238 рублей 79 копеек задолженности

при участии в судебном заседании:

от истца: Ракова М.А. (по доверенности от 26.07.2018)

от ответчика: Налетов К.И. (по доверенности от 23.03.2018)

от третьего лица: извещено, представитель не явился

УСТАНОВИЛ:

Публичное акционерное общество "Мосэнергосбыт" (далее - ПАО "Мосэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Акционерному обществу "Зарубежстройтехнология" (далее - АО "Зарубежстройтехнология", ответчик) о взыскании 832 238 рублей 79 копеек основной задолженности, 354 133 рубля 61 копейки законной неустойки, начисленной за период с 21.04.2016 по 23.05.2018, законной неустойки, начисленной на сумму задолженности в размере 832 238 рублей 79 копеек за период с 24.05.2018 по дату фактической оплаты в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на дату фактической оплаты.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ПАО "МОЭСК".

Решением Арбитражного суда города Москвы от 29.05.2018 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить, принять по делу новый судебный акт, которым в удовлетворении исковых требований отказать.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал на то, что за период предполагаемого истцом безучетного потребления ответчиком была оплачена электроэнергия, которая не была учтена истцом при расчете задолженности.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 09.07.2018 жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 30.07.2018.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Поскольку апелляционная жалоба подана без пропуска срока на обжалование, лица, участвующие в деле, которые были надлежащим образом извещены в суде первой инстанции, считаются надлежаще извещенными.

В заседании суда апелляционной инстанции 30.07.2018 представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель истца возражал против удовлетворения жалобы, просил решение суда оставить без изменения.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебное заседания, представителей в суд апелляционной инстанции не направило.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителей истца и ответчика, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение Арбитражного суда города Москвы от 29.05.2018 подлежит изменению, исходя следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, 23.05.2008 между ПАО "Мосэнергосбыт" и ответчиком (абонент) заключен договор энергоснабжения N 03270362.

Работниками ПАО "Мосэнергосбыт" проведена проверка потребления электрической энергии, в ходе которой обнаружен факт безучетного потребления электрической энергии, ввиду чего составлен акт безучетного потребления N БУ/36/ЦОРУ-МУЭ-ю от 10.03.2016.

Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В случае если сетевая организация не присутствовала при проведении гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) проверки состояния приборов учета, в результате которой был выявлен факт безучетного потребления электрической энергии, то акт о неучтенном потреблении электрической энергии составляется гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) и не позднее 3 рабочих дней со дня его составления передается в сетевую организацию (пункт 192 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения)).

В акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (пункт 193 Основных положений).

Оснований полагать, что акт N БУ/36/ЦОРУ-МУЭ-ю от 10.03.2016 составлен с нарушением требований, предусмотренных пунктами 167, 192, 193 Основных положений, у суда апелляционной инстанции не имеется ввиду следующего.

Акт плановой проверки прибора учета был составлен сотрудником ПАО "Мосэнергосбыт" 10.03.2016, в котором данный акт выявил безучетное потребление, выраженное в следующем нарушении: на клеммной крышке ПУ N 134799 отсутствуют пломбы сетевой/сбытовой организации.

Ответчик был уведомлен о том, что 10.03.2016 будет проведена проверка прибора учета нарочно по месту нахождения энергопринимающего оборудования

Требования к потребителю по обслуживанию им электроустановки и прибора учета изложены в Приказе Минэнерго России от 13.01.2003 N 6 "Об утверждении Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей" (далее - ПТЭЭП).

Нормы, которые содержатся в данных правилах обязательны для всех категорий потребителей, что следует из пункта 1.1.2.

Исходя из пункта 2.11.14 ПТЭЭП наблюдение за работой средств измерений и учета электроэнергии должен вести оперативный персонал потребителя, определенный по решению технического руководителя.

Согласно пункту 2.11.15 ПТЭЭП, ответственность за сохранность и чистоту внешних элементов средств измерений и учета электрической энергии несет персонал, обслуживающий оборудование, на котором они установлены. Обо всех нарушениях в работе средств измерений и учета электроэнергии персонал должен незамедлительно сообщить.

Также, согласно пункту 2.11.17. ПТЭЭП - обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию.

В силу пункта 1.2.2. ПТЭЭП - потребитель обязан обеспечить учет электрической энергии.

Таким, указанными пунктами договора и ПТЭЭП презюмируется обязанность ответчика по выявлению неисправности своего расчетного прибора учета и необходимости сообщения о ней истцу, чего ответчик в свою очередь не исполнил, чем нарушил приведенные выше нормы права и условия заключенного договора, допустив тем самым безучетное потребление.

Как следует из пояснений ответчика, за период безучетного потребления ответчиком была оплачена электроэнергия, которая не была учета истцом при расчете задолженности.

Кроме того, истцом представлен расчет потребленной и оплаченной электроэнергии.

Суд апелляционной инстанции, приняв к вниманию заявленные ответчиком возражения, установил следующие обстоятельства.

Согласно расчету в акте N БУ/36/ЦОРУ-МУЭ-ю от 10.03.2016 объем неучтенно потребленной электроэнергии составляет 149 691 кВтч.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статья 65 АПК РФ).

Истец в материалы дела представил расчет задолженности, который проверен судом апелляционной инстанции, признан верным и обоснованным, учитывающим частичную оплату ответчиком спорного объема электроэнергии.

Таким образом, ответчиком подтверждено, что за период с 05.2015 по 03.2016 потребление электрической энергии составило 36 960 кВтч.

За вычетом указанного объема, объем неучтено потребленной электрической энергии составил 112 731 кВтч. (149 691 кВтч. - 36 960 кВтч.).

Стоимость потребленной электроэнергии составляет 112 731 кВтч. x 4,71162 (тариф) + НДС = 626 751 рубль 84 копейки.

Согласно пункту 2 статьи 37 Федерального закона "Об электроэнергетике" потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

На основании статьи 330 ГК РФ, согласно уточненному расчету истца, взысканию подлежит пеня за период с 21.04.2016 по 23.05.2018 в размере 266 694 рублей 96 копеек.

Требования о взыскании законной неустойки, начисленной на сумму задолженности за период с 24.05.2018 по дату фактической оплаты в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на дату фактической оплаты, также подлежат удовлетворению, поскольку заявлены в соответствии с нормами пункта 2 статьи 37 Федерального закона "Об электроэнергетике".

Согласно пункту 2 статьи 269 АПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы арбитражный суд апелляционной инстанции вправе отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новый судебный акт. В случае отмены решения арбитражного суда первой инстанции апелляционным судом принимается новый судебный акт.

Государственная пошлина по иску и апелляционной жалобе подлежит распределению в соответствии со статьей 110 АПК РФ.

Руководствуясь статьями 176, 258, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 29 мая 2018 года по делу N А40-22757/18 изменить.

Взыскать с Акционерного общества "Зарубежстройтехнология" (ОГРН: 1077759007578; 129010, Москва, улица Каланчевская, 22) в пользу Публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 1057746557329; 117312, Москва, ул. Вавилова, д. 9) 626 751 (Шестьсот двадцать шесть тысяч семьсот пятьдесят один) рубль 84 копейки стоимости безучетно потребленной электрической энергии, 266 694 (Двести шестьдесят шесть тысяч шестьсот девяносто четыре) рубля 96 копеек законной неустойки за период с 21.04.2016 по 23.05.2018, законной неустойки, начисленной на сумму задолженности в размере 626 751 рубля 84 копеек за период с 24.05.2018 по дату фактической оплаты в размере 1/130 ставки рефинансирования ЦБ РФ, действующей на дату фактической оплаты.

Взыскать с Акционерного общества "Зарубежстройтехнология" (ОГРН: 1077759007578; 129010, Москва, улица Каланчевская, 22) в пользу Публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 1057746557329; 117312, Москва, ул. Вавилова, д. 9) 18 992 (Восемнадцать тысяч девятьсот девяносто два) рубля 67 копеек государственной пошлины по иску.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

Д.В. Пирожков Д.Н. Садикова