Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 2 августа 2018 г. N 09АП-28449/18

г. Москва

02 августа 2018 г.

Дело N А40-164500/17

Резолютивная часть постановления объявлена 25 июля 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 02 августа 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Башлаковой-Николаевой Е.Ю.,

судей: Ким Е.А., Лялиной Т.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Карамурзовой Д.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ТЭК"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 03 апреля 2018 года по делу N А40-164500/17, принятое судьей Константиновской Н.А.,

по иску ОАО "ЗЭЛТА-ТВ" к ООО "Территориальная электросетевая компания", ООО "КредитЭнерго",

третьи лица - ООО "СтеклоГрад", ООО "СтройАльянс Империя", Межрайонная ИФНС России No 46 по г. Москве, Пышкин Н.Б

о признании недействительными открытых торгов, проведенных 06.06.2017 ООО "КредитЭнерго" (ОГРН 1155010002047), на основании Агентского договора от 27.04.2017 г. заключенного между ОАО "ЗЭЛТА-ТВ" (ОГРН 1055001809433) и ООО "КредитЭнерго" (ОГРН 1155010002047) в части,

о признании недействительными сделок, заключенных между ОАО "ЗЭЛТА-ТВ" (ОГРН 1055001809433) и ООО "Территориальная электросетевая компания" (ОГРН1155010001332), заключенных по результатам открытых торгов проведенных ООО "КредитЭнерго" (ОГРН 1155010002047), на основании Агентского договора от 27.04.2017 г., заключенного между ОАО "ЗЭЛТА-ТВ" (ОГРН 1055001809433) и ООО "КредитЭнерго" (ОГРН 1155010002047), по продаже в собственность ООО "Территориальная электросетевая компания" (ОГРН 1155010001332)

и применении последствий их недействительности

при участии в судебном заседании:

от истца - Молотков Д.С. по доверенности от 10.01.2018;

от ответчиков - ООО "ТЭК" - Терехов С.Ю. по доверенности от 10.06.2018, ООО "КредитЭнерго" - не явился, извещен;

от третьего лица - от Пышкина Н.Б. - Заповитрянная Людмила по доверенности от 16.01.2018; ООО "СтройАльянс Империя" - Ахметжанов М.А. по доверенности от 29.08.2017; ООО "СтеклоГрад" - Клетова Ю.В. по доверенности от 16.07.2018;Толкачев Е.Ю. по доверенности от 10.01.2018; Владимирова М.Ю. - лично; Межрайонная ИФНС России No 46 по г. Москве - не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ОАО "ЗЭЛТА-ТВ" обратилось в арбитражный суд с иском (с учетом ходатайства об уточнении исковых требований, которое судом удовлетворено в порядке ст.49 АПК РФ), в котором просит:

1. Признать недействительными проведенные 06 июня 2017 года ООО "КредитЭнерго" (ОГРН 1155010002047) публичные торги в форме открытого аукциона, открытого по составу участников, открытого по способу подачи предложений о цене, на право заключения договоров купли-продажи в отношении принадлежавших ОАО "ЗЭЛТА-ТВ" (ОГРН 1055001809433):

-100 % (ста процентов) доли в уставном капитале ООО "СтеклоГрад" (ОГРН 1057747613516), номинальной стоимостью 12 ООО рублей;

-100 % (ста процентов) доли в уставном капитале ООО "СтройАльянс Империя" (ОГРН 1037739583991), номинальной стоимостью 10 000 рублей;

2. Признать недействительными заключенные между ОАО "ЗЭЛТА-ТВ" (ОГРН 1055001809433) и ООО "Территориальная электросетевая компания" (ОГРН 1155010001332). по результатам проведенных 06.06.17г. ООО "КреднтЭнерго" (ОГРН 1155010002047) публичных торгов, договоры купли-продажи доли в уставном капитале,

а именно:

- Договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО "СтеклоГрад" от 28 июня 2017 г.

- Договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО "СтройАльянс Империя" от 28 июня 2017 г.;

3. Применить последствия недействительности вышеуказанных сделок, путем признания права собственности ОАО "ЗЭЛТА-ТВ" (ОГРН 1055001809433) на:

- 100 % (Сто процентов) доли в уставном капитале ООО "СтеклоГрад" (ОГРН 1057747613516), номинальной стоимостью 12 000 рублей;

- 100 % (Сто процентов) доли в уставном капитале ООО "СтройАльянс Империя" (ОГРН 1037739583991). номинальной стоимостью 10 000 рублей.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 03 апреля 2018 года по делу N А40-164500/17 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик ООО "ТЭК" обратился с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, в удовлетворении исковых требований отказать.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель истца против удовлетворения апелляционной жалобы возражал.

Представители третьих лиц против удовлетворения апелляционной жалобы возражали, от ООО "СтеклоГрад" в материалы дела поступил отзыв на апелляционную жалобу.

Апелляционная жалоба рассмотрена без участия представителей Межрайонная ИФНС России No 46 по г. Москве, ООО "КредитЭнерго", надлежащим образом извещенных о времени и месте судебного разбирательства.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, выслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела, Открытое акционерное общество "ЗЭЛТА-ТВ" (адрес (место нахождения): 141960, Московская область, Талдомский район, п. Запрудня, ул. Ленина, д. 1, Государственный регистрационный номер юридического лица: 1055001809433) (далее - ОАО "ЗЕЛТА-ТВ") зарегистрировано 25.08.2005 с уставным капиталом в размере 250000 рублей, разделенным на обыкновенные именные бездокументарные акции, номинальной стоимостью 1 (один) рубль каждая (всего 250000 акций). Государственный регистрационный номер выпуска 1- 01-10877-А.

Протоколом N 1 общего собрания акционеров ОАО "ЗЕЛТА-ТВ" от 09 июня 2015 г. приняты решения: приступить к добровольной ликвидации, назначить ликвидационную комиссию в составе: Ефремовой Ф.А, Левковой Т.А., Пышкина Н.Б., Фоминой Т.В., Хмельницкого А.Б., уведомить государственные органы о нахождении ОАО "ЗЕЛТА-ТВ" в стадии добровольной ликвидации, поручить ведение процесса ликвидации ОАО "ЗЕЛТА-ТВ" ликвидационной комиссии. Все решения приняты единогласно при 100 % кворуме.

Протоколом N 1 заседания ликвидационной комиссии ОАО "ЗЕЛТА-ТВ" от 09.06.15 из состава ликвидационной комиссии председателем ликвидационной комиссии избран Пышкин Николай Борисович.

Соответствующие записи включая запись о ликвидации внесены в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) за государственным регистрационным номером (далее - ГРН) 2155010042845 от 17.06.2015 (Выписка по состоянию на 26.08.17).

Таким образом, с 2015 года Общество находится в стадии добровольной ликвидации.

ОАО "ЗЕЛТА-ТВ" на праве собственности принадлежали кроме прочих доли в уставном капитале следующих юридических лиц и в следующих размерах:

1. 100 % доли в уставном капитале ООО "СтеклоГрад" (ОГРН 1057747613516, адрес (место нахождения): 125413,г. Москва, ул. Сенежская, 6А), номинальной стоимостью 12 000 рублей;

2. 100 % доли в уставном капитале ООО "СтройАльянс Империя" (ОГРН 1037739583991, Адрес (место нахождения): 125480, г. Москва, ул. Героев Панфиловцев, д. 12, корпус 1, офис 1-6), номинальной стоимостью 10 000 рублей, что подтверждается выписками из списка участников, указанных обществ по состоянию на 01 января 2017 года.

Кроме этого уставы ООО "СтеклоГрад" и ООО "Строй АльянсИмперия" содержат прямое указание на единственного участника - ОАО "ЗЭЛТА-ТВ".

Из конкурсной документации и копии регистрационных дел, содержащихся в ЕГРЮЛ в отношении ООО "СтеклоГрад" и ООО "СтройАльянс Империя".судом установлено следующее.

На основании Протокола заседания ликвидационной комиссии открытого акционерного общества "ЗЭЛТА-ТВ" от 27.04.17 г. (далее также - Протокол) (подписанного одним лицом - Пышкиным Н.Б.) были приняты решения:

1. О продаже с публичных открытых торгов в форме аукциона с учетом положения ст. 449.1 ГК РФ на право заключения договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО "СтеклоГрад" в размере 100%, равную 12 000 рублей, стартовая цена доли в уставном капитале 12 000 рублей;

2. О продаже с публичных открытых торгов в форме аукциона с учетом положения ст. 449.1 ГК РФ на право заключения договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО "СтройАльянсИмперия" в размере 100%, равную 10 000 рублей, стартовая цена доли в уставном капитале 10 000 рублей;

3. О продаже с публичных открытых торгов в форме аукциона с учетом положения ст. 449.1 ГК РФ на право заключения договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО "Видеоэлектроника" в размере 50%, равную 150 000 рублей, стартовая цена доли в уставном капитале 150 000 рублей;

4. О заключении агентского договора с ООО "КредитЭнерго" на проведение публичных открытых торгов в форме аукциона с учетом положения ст. 449.1 ГК РФ. Поручить ликвидатору Пышкину Н.Б. заключить агентский договор с ООО "КредитЭнерго".

Между Истцом (Принципал) (в лице Председателя ликвидационной комиссии Пышкина Н.Б.) и ООО "КредитЭнерго" (Агент) (в лице Директора Пышкина Н.Б. - он же единственный участник) был заключен Агентский договор от 27 апреля 2017 года, предметом которого было выполнение поручения Принципала (от своего имени, но за счет Принципала) по проведению публичных торгов на право заключения договоров купли продажи долей в уставном капитале компаний, которые были указаны выше.

06 июня 2017 года были проведены торги, в результате которых между победителем (ООО "ТЭСК") (покупатель) и ОАО "ЗЭЛТА-ТВ" (продавец) были заключены:

- Договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО "СтройАльянс Империя" от 28 июня 2017 г. (в отношении 100 % доли в уставном капитале, цена продажи 20 000 рублей);

- Договор купли-продажи доли в уставном капитале ООО "СтеклоГрад" от 28 июня 2017 г. (в отношении 100 % доли в уставном капитале, цена продажи 24000 рублей).

Сведения о том, что ООО "ТЭСК" (ОГРН 1155010001332), является владельцем 100 % доли в уставном капитале ООО "СтеклоГрад" (ОГРН 1057747613516) внесены в ЕГРЮЛ 01.08.17 (ГРН записи 9177747547023).

Сведения о переходе права собственности на 100 % доли (номинальной стоимостью 10 000 рублей) в уставном капитале ООО "СтройАльянс Империя" от ОАО "ЗЭЛТА-ТВ" к ООО "ТЭСК" до настоящего момента не внесены.

Кроме того, в ЕГРЮЛ имеются сведения о том, что с 25.09.2017 г. размер уставного капитала составляет не 10 000 рублей, а 50 000 рублей из которых 20 % (номинальной стоимостью 10 000 р.) доли принадлежит ОАО "ЗЭЛТА-ТВ, а 80 % (номинальной стоимостью 40 000 р.) доли принадлежит иному лицу.

Удовлетворяя исковые требования, суд первой инстанции исходил из того, что решения о продаже с торгов спорных долей, принятые на заседании ликвидационной комиссии Истца и оформлены протоколом от 27.04.17, который является ничтожным, поскольку члены ликвидационной комиссии Ефремова Ф.А, ЛевковаТ.А., Фомина Т.В., Хмельницкий А.Б. из всего 5-ти членов ликвидационной комиссии не участвовали в каких-либо заседаниях ликвидационной комиссии с такой повесткой дня, не принимали таких решений и о продаже долей в компаниях, принадлежащих ОАО "ЗЭЛТА-ТВ". Член ликвидационной комиссии Фомина Т.В., которая, судя по тексту протокола, выступала по каждому вопросу повестки дня в указанную в протоколе дату (27.04.17) находилась в больнице (с 26.04.17 по 12.05.17) (Больница Центросоюза РФ), что подтверждается листком нетрудоспособности.

Из имеющейся копии протокола следует, что он подписан единолично Пышкиным Н.Б.

Кроме того, в оспариваемом протоколе в нарушение пп. 1, 4 п. 4 ст. 181.2 ГК РФ не указано время проведения собрания, сведения о лицах, проводивших подсчет голосов.

Удовлетворяя требования в части признания торгов недействительными, суд исходил из того, что в нарушение требований п. 2 ст. 89 и п. 2 ст. 85 Федерального закона от 02.10.2007 N 229- ФЗ "Об исполнительном производстве", который применяется при проведении публичных торгов в отношении имущества ликвидируемого акционерного общества (п. 5 ст. 22 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ "Об акционерных обществах") при принятии решений о проведении торгов и при проведении торгов не была осуществлена рыночная оценка имущества, что в силу ст. 449 ГК РФ является основанием для признании торгов недействительными по иску заинтересованного лица, так как это как повлекло неправильное определение цены продажи, является самостоятельным нарушением правил, установленных законом, привело к ущемлению прав и законных интересов истца (абз. 3 п. 71 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.11.2015 N50).

Так, по ООО "СтеклоГрад" номинальная стоимость доли/цена продажи 12000 р., цена приобретения по результату торгов 24 000 р., показатели бухгалтерской отчетности ( код строки 1600) 52 137 000 р. (отчетный период 94, Отчетный год 2016).

По ООО "СтройАльянс Империя" номинальная стоимость доли/цена продажи 10000 р.,цена приобретения по результату торгов 20 000 р., показатели бухгалтерской отчетности ( код строки 1600) 5425000 руб. (отчетный период 34, Отчетный год 2016).

Согласно только отчету ООО "Оценочная компания "ЛиК" N 8/0438/0817 (Выписка из отчета) рыночная стоимость доли в размере 100 % уставного капитала ООО СтеклоГрад" составляет 82 302000 рублей.

Указанные компании ведут реальную хозяйственную деятельность, на них имеются активы виде объектов недвижимого имущества, рыночная стоимость которых превышает сумму в 100 000 000 рублей.

При сравнительном изучении указанных публикаций о проводимых торгах судом также установлено, что они не одинаковы по содержанию и не содержат в нарушение п. 2 ст. 448 ГК РФ всей обязательной и предусмотренной законом информации или она является противоречивой, а именно: - информация о форме торгов, об их предмете.

Установив, что решения принятые на собрании и оформленные Протоколом заседания ликвидационной миссии открытого акционерного общества "ЗЭЛТА-ТВ" от 27 апреля 2017 года являются недействительными, а именно ничтожными в силу отсутствия кворума, а при принятии решений о проведении торгов и при проведении торгов не была осуществлена рыночная оценка имущества, организатором торгов было допущены нарушения, связанные с ненадлежащим размещением информации (опубликованием) сведений в извещении о проводимых торгах, что нарушило права заинтересованных лиц, повлияло на обеспечение достаточного уровня конкуренции покупателей и получения наибольшей цены за продаваемое имущество, суд правомерно удовлетворил заявленные исковые требования.

Кроме того, судом установлено, что организатор торгов не вправе был допускать будущего победителя торгов до участия в торгах, поскольку ООО "ТЭСК" не соблюдены Положения об аукционе и не представлены документы, подтверждающие одобрение крупной сделки, и не в праве был в последующем заключать с ним оспариваемые договоры, что прямо повлияло на результат торгов, а также, кроме Истца, затрагивает интересы и права иных участников оспариваемых торгов.

Согласно описям оставшихся двух участников по каждому из лотов, не были представлены ни ксерокопия общегражданского паспорта, ни нотариально удостоверенное согласие супруга на совершение сделки. Во всех случаях были представлены только Заявка (2 страницы), Договор о задатке (2 страницы) и Квитанция (1 стр.). В силу п. 4.14 Положения об аукционе ни один из указанных лиц не должен был быть допущен до участия в аукционе.

При таких обстоятельствах ни один из лиц, подававших заявки на проведение аукциона не должен был быть признан участником аукциона, что в свою очередь на основании ст. 91 Федерального закона от 02.10.2007 N 229-ФЗ "Об исполнительном производстве" и п. 5 ст. 447 ГК РФ является основанием для объявления торгов несостоявшимися, что исключает возможность их проведения, оформления протоколов об итогах проведения торгов и заключения оспариваемых договоров купли-продажи, является нарушением правил проведения торгов, установленным законом и влечет из недействительность (п. 1 ст. 449 ГК РФ).

Также в нарушение п. 6 ст. 449.1 ГК РФ в протоколе о результатах публичных торгов не указаны все предложения о цене, которые вносили участники торгов.

При этом, судом также учитывались положения 7. Ст. 449.1 ГК РФ, согласно которым в случае неуплаты победителем торгов покупной цены в установленный срок договор с ним считается незаключенным, а торги признаются несостоявшимися.

ОАО "ЗЭЛТА-ТВ" до настоящего момента никаких денежных средств от ООО "ТЭСК" (победитель торгов) не получало.

Апелляционная коллегия не находит оснований для пересмотра указанных выводов суда первой инстанции.

Довод ответчика о том, что судом неправомерно отказано в отложении судебного заседания для истребования надлежащей оценки рыночной стоимости долей ООО "СтройАльянс Империя" и ООО "СтеклоГрад" у ИП Евлахина Д.К., отклоняется судом, поскольку из материалов дела следует, что ходатайство об истребовании доказательств заявлено ответчиком только 14.03.2018, при этом ответчиком не представлено доказательств невозможности самостоятельно получить необходимые документы, а только ответ ИП Евлахина Д.К. от 12.03.2018 о необходимости получить документы из архива.

В соответствии со ст. ст. 9, 41 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут процессуальные обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом и другими федеральными законами или возложенные на них арбитражным судом в соответствии с настоящим Кодексом. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Заявляя ходатайство об истребовании доказательств и не представляя документы, подтверждающие невозможность их получения в самостоятельном порядке, истец фактически не реализует свои права и обязанности, а возлагает обязанность по сбору доказательств в обоснование своей позиции на арбитражный суд, что не соответствует принципу состязательности Арбитражного процесса.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении указанного ходатайства, также исходил из достаточности доказательств, имеющихся в материалах дела.

Довод заявителя о том, что судом первой инстанции неправомерно рассматривался вопрос о недействительности протокола от 24.04.2017, хотя истец таких требований не заявлял, отклоняется коллегией, поскольку суд оценивал решение собрания, на основании которого проведены оспоренные публичные торги, и не был лишен права давать оценку представленным в материала дела доказательствам, имеющим существенное значение для рассмотрения спора.

Рассматривая доводы, приведенные в апелляционной жалобе, арбитражный апелляционный суд констатирует то, что они по смыслу аналогичны доводам, изложенным в суде первой инстанции, и исходит из того, что эти доводы уже получили надлежащую оценку.

Различная оценка одних и тех же фактических обстоятельств и материалов дела судом первой инстанции и ответчиком, также не является правовым основанием для отмены или изменения решения суда по настоящему делу.

Доводы апелляционной жалобы проверены арбитражным судом и отклоняются с учетом указанных обстоятельств дела и требований ГК РФ.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В порядке ч. 1 ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 266-268, п. 1 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 03 апреля 2018 года по делу N А40-164500/17 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Ю. Башлакова-Николаева

Судьи

Е.А. Ким Т.А.Лялина