Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 августа 2018 г. N 18АП-10321/18

г. Челябинск

29 августа 2018 г.

Дело N А07-6477/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 22 августа 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 августа 2018 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Лукьяновой М.В., судей Деевой Г.А., Карпусенко С.А., при ведении протокола секретарем судебного заседания Резаевой Н.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Белорецкие тепловые сети" на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 28.05.2018 по делу N А07-6477/2018 (судья Напольская Н.Е.).

В судебное заседание явились представители:

истца - общества с ограниченной ответственностью "Мечел-Энерго" - Варнавская О.Б. (паспорт, доверенность N 3494Д от 17.01.2018),

ответчика - общества с ограниченной ответственностью "Белорецкие тепловые сети": Борисов К.М. (паспорт, доверенность N 1 от 25.04.2018), Журавлева Л.И. (паспорт, доверенность N 55 от 13.10.2017).

Общество с ограниченной ответственностью "Мечел-Энерго" (далее - истец, ООО "Мечел-Энерго") обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Белорецкие тепловые сети" (далее - ответчик, ООО "БТС", податель жалобы) о взыскании задолженности по договору на поставку тепловой энергии в горячей воде N 1 от 08.04.2017 г. за период с 01.01.2018 г. по 31.01.2018 г. в размере 21 863 666,21 руб.

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции истец заявил ходатайство об увеличении исковых требований до 21 890 460,09 руб.

Увеличение исковых требований принято судом первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса российской Федерации (далее - АПК РФ).

Решением суда первой инстанции от 28.05.2018 исковые требования удовлетворены.

Не согласившись с указанным решением, ООО "БТС" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило решение отменить полностью и принять новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы ООО "БТС" указало на нарушение ООО "Мечел-Энерго" условий договора в части порядка определения температуры наружного воздуха.

Ответчик на основании данных о среднемесячной температуре воздуха произвел расчет количества тепловой энергии, поставленной истцом в январе 2018 года, которое составило 18 586,99 Гкал, что меньше чем указано в счете-фактуре истца.

Также, по мнению подателя жалобы, истцом избран неверный способ определения температуры наружного воздуха.

До начала судебного заседания истец представил отзыв на апелляционную жалобу, в котором просил оставить решение суда без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, 21.04.2016 между ООО "Мечел-Энерго" в лице Белорецкого филиала (поставщик) и ООО "Белорецкие тепловые сети" (покупатель) заключен договор N 1 от 08.04.2016 г на поставку тепловой энергии в горячей воде (т.1, л. д. 14-19), по условиям которого поставщик в течение действия договора осуществляет поставку ООО "Белорецкие тепловые сети" (покупателю) тепловой энергии в горячей воде (тепловую энергию) до границы балансовой принадлежности (приложение N 3) в объемах, определенных договором.

В соответствии с п.1.2 договора покупатель своевременно оплачивает принимаемую тепловую энергию.

Согласно п. 2.1 договора поставщик от источника тепловой энергии поставляет тепловую энергию в объеме, установленном данным договором (приложение N 1) и с качеством, установленным данным договором и действующим законодательством.

В силу п. 2.2 договора отпуск от источника тепловой энергии осуществляется по графику качественного регулирования температур 130/70 С (приложение N 2) с учетом среднесуточной температуры наружного воздуха при обеспечении параметров, установленных режимной картой (приложение N 8).

Ориентировочная стоимость договора определяется договорными объемами отпуска тепловой энергии (приложение N 1) и тарифом на тепловую энергию (приложение N 4), которая увеличивается на сумму НДС.

Стоимость настоящего договора является ориентировочной и может быть изменена в связи с фактическим объемом поставки тепловой энергии, а также с принятием нового тарифа Государственным комитетом Республики Башкортостан по тарифам (п. 5.1 договора).

В п. 5.2 договора предусмотрено, что расчеты за поставленную тепловую энергию покупатель производит путем перечисления денежных средств на расчетный счет поставщика ежемесячно не позднее 10 числа месяца, следующего за месяцем поставки, при условии обязательства поставщика, предусмотренного п. 3.10 договора.

Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Республики Башкортостан от 30.11.2016 г. по делу N А07-12573/2016 разногласия сторон, возникшие при заключении договора от 08.04.2016 N 1, урегулированы, спорные пункты договора приняты в редакции, предложенной обществом "Мечел-Энерго":

"п. 1.1. Поставщик отпускает Покупателю тепловую энергию в горячей воде (Приложение 3 в редакции Поставщика) согласно утвержденной Схеме теплоснабжения городского поселения г. Белорецк на 2012-2027 г. г. в объемах, определенных настоящим Договором, при наличии акта готовности сетей и систем теплопотребления к приему тепловой энергии;

п. 2.5. Температура воды в подающей линии водяной тепловой сети задаётся начальником смены котельного цеха Поставщика (основание - п. 24 Постановления РФ N 808 от 08.08.2012 "Об организации теплоснабжения в РФ") по усредненной температуре наружного воздуха с прибора измерения температуры на водогрейной котельной Поставщика за промежуток времени в пределах 4 часов (в соответствии с Приложением N 7 в редакции Поставщика к настоящему договору);

Раздел 4. Определение количества отпущенной тепловой энергии.

п. 4.1. В направлениях поставки тепловой энергии, оснащенных узлами коммерческого учета тепловой энергии, установленными на границе раздела балансовой принадлежности и эксплуатационной ответственности сетей Поставщика и Покупателя, объем потребленной Покупателем тепловой энергии определяется согласно показаниям узла коммерческого учета в соответствии с Правилами "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя".

Объем потребленного теплоносителя определяется согласно показаниям прибора учета как разница расходов сетевой воды через подающий и обратный трубопроводы за минусом нормативной подпитки согласно Приложению N 8 в редакции Поставщика. Поставщик предоставляет распечатку показаний прибора коммерческого учета за расчетный период не позднее 3 числа месяца, следующего за расчетным.

п. 4.2. В направлениях поставки тепловой энергии, не оснащенных узлами коммерческого учета, фактический объем потребленной Покупателем тепловой энергии определяется Поставщиком расчетным путем:

- теплопотребление объектов, оборудованных приборами коммерческого учета тепловой энергии, определяется согласно ведомостям с приборов учета конечных потребителей, предоставленных Покупателем не позднее 2 числа месяца, следующего за расчетным;

- потребление тепловой энергии в горячей воде объектами, не оборудованными приборами учета тепловой энергии для нужд отопления, определяется по расчетной тепловой нагрузке (Приложение 9 в редакции, согласованной Сторонами) и среднемесячной температуре наружного воздуха по данным Башгидрометцентра по г. Белорецку, для нужд ГВС (при наличии бойлера в доме);

- по соответствующим отчетам управляющих жилищных компаний, предоставленным Покупателем в срок не позднее 2 числа месяца, следующего за расчетным;

- количество тепловой энергии, использованной на нормативные потери в сетях Покупателя, определяется ежемесячно в процентном отношении от отпуска конечным потребителям в соответствии с тарифом, утвержденным Государственным комитетом по тарифам Республики Башкортостан, рассчитанным по следующей формуле:

Ежемесячные Нормативные потери тепловой энергии в горячей воде (Гкал) = ежемесячный полезный отпуск тепловой энергии в горячей воде (Гкал) * ППО(%).

где ППО - процент потерь тепловой энергии в горячей воде в тепловых сетях от полезного отпуска, который рассчитывается на основании предоставленных данных Государственным Комитетом по тарифам по Республике Башкортостан по формуле:

ППО (%) = ( ГПМЭ- ПОМЭ)/ ПОМЭ, где

ГПМЭ (тыс. Гкал) - годовая покупка тепловой энергии в горячей воде от котельных ООО "МЕЧЕЛ-ЭНЕРГО", по данным Государственного Комитета по тарифам по Республике Башкортостан;

ПОМЭ (тыс. Гкал) - полезный отпуск тепловой энергии в горячей воде от котельных ООО "МЕЧЕЛ-ЭНЕРГО", рассчитанный по формуле:

ПОМЭ (тыс.Гкал)= (ГПМЭ- НПМЭ), где НПМЭ (тыс.Гкал) -нормативные потери при передаче тепловой энергии от котельных ООО "МЕЧЕЛ-ЭНЕРГО" по данным Государственного Комитета по тарифам по Республике Башкортостан.

При отсутствии или выходе из строя коммерческого узла учета тепловой энергии, определение количества тепловой энергии и потребленного теплоносителя за соответствующий период осуществляется Поставщиком в соответствии с Правилами "О коммерческом учете тепловой энергии, теплоносителя (утв. Постановлением Правительства РФ от 18.11.2013 N 1034), а именно:

При отсутствии в точках учета приборов учета или неисправности приборов учета более 15 суток расчетного периода определение количества тепловой энергии, расходуемого на отопление, осуществляется расчетным путем и основывается на пересчете базового показателя по изменению температуры наружного воздуха за весь расчетный период. В качестве базового показателя принимается значение тепловой нагрузки, указанное в договоре теплоснабжения.

Пересчет базового показателя производится по фактической среднесуточной температуре наружного воздуха за расчетный период, принимаемой по данным метеорологических наблюдений ближайшей к объекту теплопотребления метеостанции территориального органа исполнительной власти, осуществляющего функции оказания государственных услуг в области гидрометеорологии.

Объемы сверхнормативных потерь теплоносителя и потерь тепловой энергии с теплоносителем определяется расчетным путем при выявлении и актировании утечек и хищений теплоносителя из сетей.

При неисправности приборов учета, истечении срока их поверки, включая вывод из работы для ремонта или поверки на срок до 15 суток, в качестве базового показателя для расчета тепловой энергии, теплоносителя принимается среднесуточное количество тепловой энергии, теплоносителя, определенное по приборам учета за время штатной работы в отчетный период, приведенное к расчетной температуре наружного воздуха.

При нарушении сроков представления показаний приборов в качестве среднесуточного показателя принимается количество тепловой энергии, теплоносителя, определенное по приборам учета за предыдущий расчетный период, приведенное к расчетной температуре наружного воздуха.

В случае если предыдущий расчетный период приходится на другой отопительный период или данные за предыдущий период отсутствуют, определение объемов теплопотребления производится в соответствии с п.4.3. настоящего протокола разногласий (согласован сторонами).

В случае если предыдущий расчетный период приходится на другой отопительный период или данные за предыдущий период отсутствуют, определение объемов теплопотребления производится в соответствии с п.4.1.3. настоящего протокола разногласий.

п.4.3. Ориентировочные (плановые) объемы поставки тепловой энергии определяются действующей на момент заключения настоящего договора Схемой теплоснабжения утвержденной Решением Совета городского поселения город Белорецк в соответствии с Приложением N 1 в

согласованной Сторонами редакции. Перечень конечных потребителей тепловой энергии в горячей воде с указанием расчетных тепловых нагрузок объектов теплопотребления определен Приложением 9 в редакции, согласованной Сторонами к настоящему договору.

На основании части 2 статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по ранее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении арбитражным судом другого дела, в котором участвуют те же лица.

Истец выполнил свои обязательства по поставке в адрес ответчика тепловой энергии с теплоносителем "горячая вода" в январе 2018 года, составил акт приема-передачи энергоресурсов от 31.01.2018 N 19 (т. 1, л. д. 44) и выставил на оплату счет-фактуру от 31.01.2018 г. N 19/1 (т. 1, л. д. 43).

Ответчик в нарушение пункта 5.2 договора стоимость поставленной тепловой энергии своевременно не оплатил.

Истцом были предприняты меры по досудебному урегулированию спора, что подтверждается претензией от 12.02.2018 N 146-П05 (т 1, л. д. 8).

Ответчик на претензию не ответил, задолженность не погасил, что явилось основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим требованием.

Повторно рассмотрев дело в порядке статей 268, 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, исследовав имеющиеся в деле доказательства, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

На основании положений статьи 309 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом, другими законами или иными правовыми актами (пункт 1 статьи 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно статье 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, нефтью и нефтепродуктами, водой и другими товарами, правила о договоре энергоснабжения (статьи 539 - 547) применяются, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

В соответствии со статьей 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии, а также при обеспечении учета потребления энергии.

В силу части 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации, энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

По смыслу пункта 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые ссылается как на основание своих требований и возражений.

Как усматривается из материалов дела. в январе 2018 года узел учета теплоносителя ответчика не был введен в эксплуатацию, в связи с чем объем тепловой энергии определен расчетным путем в соответствии с пунктом 4.2 договора.

Согласно пункту 114 Правил коммерческого учета тепловой энергии,

теплоносителя, утвержденных Постановлением Правительства Российской

Федерации от 18.11.2013 N 1034 (далее - Правила N 1034) определение количества поставленной (полученной) тепловой энергии, теплоносителя в целях коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя (в том числе расчетным путем) производится в соответствии с методикой осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя, утвержденной Министерством строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации.

Согласно пункту 65 Приказа Министерства строительства и жилищно-коммунального хозяйства Российской Федерации от 17.03.2014 N 99/пр "Об утверждении Методики осуществления коммерческого учета тепловой энергии, теплоносителя" (далее - Методика осуществления коммерческого учета тепловой энергии) коммерческий учет тепловой энергии, теплоносителя расчетным путем допускается в следующих случаях:

а) отсутствие в точках учета средств измерений;

б) неисправность средств измерений узла учета, в том числе истечение сроков поверки средств измерений, входящих в состав узла учета, нарушение установленных пломб, работа в нештатных ситуациях;

в) нарушение установленных договором сроков представления показаний приборов учета.

Согласно формуле, приведенной в пункте 66 Методики N 99/пр, для определения количества тепловой энергии расчетным путем в случае отсутствия приборов учета, необходимо учитывать базовый показатель тепловой нагрузки, указанный в договоре; расчетную температуру воздуха внутри отапливаемых помещений; фактическую среднесуточную температуру наружного воздуха за отчетный период; расчетную температуру наружного воздуха для проектирования отопления (вентиляции); время отчетного периода.

Разногласия между сторонами возникли относительно определения фактической среднесуточной температуры наружного воздуха для установления температуры теплоносителя истцом и для расчета стоимости

поставленной тепловой энергии.

Истец в соответствии с п. 4.2 договора от 08.04.2016 N 1 определял потребление тепловой энергии в горячей воде согласно среднемесячной температуре наружного воздуха по данным Башгидрометцентра по г. Белорецку.

Согласно доводам апелляционной жалобы, ответчик произвел расчет

среднемесячной температуры наружного воздуха исходя из среднемесячной температуры теплоносителя, данные о которой взяты из оперативного журнала ООО "БТС", на основании установленного Приложением N 2 к договору Графика качественного регулирования.

Получив вышеуказанным способом на основании среднемесячной температуры теплоносителя соответствующую этой величине среднемесячную температуру наружного воздуха, ответчик пришел к выводу об излишнем предъявлении истцом объема тепловой энергии, в связи с чем произвел перерасчет задолженности по договору.

Указанные доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению в силу следующего.

Как следует из материалов дела, для установления температуры теплоносителя обществом "Мечел-Энерго" в соответствии с пунктом 2.5. договора и расчета стоимости поставленной тепловой энергии расчетным способом пунктом 4.2 договора установлены разные источники информации о температуре наружного воздуха - с прибора измерения температуры на водогрейной котельной поставщика и по данным Башгидрометцентра по г. Белорецку соответственно.

Следует отметить, что данное расхождение в договоре о разных источниках определения средней температуры воздуха не противоречит действующему законодательству.

Как было указано ранее, пункт 66 Методики осуществления коммерческого учета в качестве показателя для расчета поставленной тепловой энергии использует фактическую среднесуточную температура наружного воздуха за отчетный период, пункт 6.2.59. Правил технической эксплуатации тепловых энергоустановок N 115 закрепляет, что температура воды в подающей линии водяной тепловой сети задается по усредненной температуре наружного воздуха за промежуток времени.

Таким образом, указанные нормы не закрепляют императивный порядок определения температуры наружного воздуха.

При указанных обстоятельствах сами по себе различие подходов истца и ответчика в порядку определения среднемесячной температуры наружного воздуха не свидетельствует о нарушении условий договора со стороны истца.

Суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что, заявляя возражения относительно порядка определения объема предъявленной к оплате тепловой энергии, ответчик доводов относительно качества теплоносителя не приводит.

Для обоснования ненадлежащего исполнения истцом договора и поставки теплоносителя ненадлежащего качества, ответчик должен был доказать, что ООО "Мечел-Энерго" поставляло теплоноситель более низкой температуры, чем это предусмотрено Приложением 2 к договору, в соответствии данными о температуре наружного воздуха, определенной прибором измерения температуры на водогрейной котельной поставщика.

Также апелляционный суд отмечает, что несоответствие представленных истцом и ответчиком показателей не может являться основанием для вывода о ненадлежащем исполнении истцом договора, поскольку температуры наружного воздуха в разных районах города могут различаться; объективными данными для расчета поставленной тепловой энергии (в условиях отсутствия приборного учета) являются усредненные температуры, предоставляемые специализированной организацией.

Установленные надлежащим образом оцененные судом первой инстанции обстоятельства признаются арбитражным судом апелляционной инстанции необходимыми и достаточными для принятия именно такого решения, которое является предметом обжалования, в силу чего доводы апелляционной жалобы не влекут ее удовлетворение.

Обжалуемое решение соответствует требованиям статьи 170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а отсутствие в содержании решения оценки судом всех доводов заявителя или представленных им документов, не означает, что судом согласно требованиям части 1 статьи 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не была дана им оценка.

Доводы апелляционной жалобы ответчика дублируют аналогичные доводы отзыва на исковое заявление, которым суд первой инстанции дал обоснованную правовую оценку.

Отклоняя аналогичные возражения, судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены нормы материального и процессуального права.

Различная оценка одних и тех же фактических обстоятельств и материалов дела судом первой инстанции и ответчиком, не является правовым основанием для отмены или изменения решения суда по настоящему делу.

Все доводы апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции исследованы, но не установлено, что они влияют на законность принятого судебного акта, влекут его изменение или отмену, не опровергают представленные истцом доказательства. Часть возражений ответчика имеет отсылку по актам проб в отношении сведений по журналам, оформленных в отношении иных проб, что не может быть признано обоснованным.

При указанных обстоятельствах решение суда является правильным, нарушений норм материального и процессуального права не допущено, имеющимся в деле доказательствам дана надлежащая правовая оценка. Доводы апелляционной жалобы подлежат отклонению по приведенным выше мотивам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены вынесенного судебного акта, не установлено.

С учетом изложенного решение суда следует оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Судебные расходы распределяются между сторонами в соответствии с правилами, установленными статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. В связи с тем, что в удовлетворении апелляционной жалобы отказано, судебные расходы остаются на её подателе.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 28 мая 2018 г. по делу N А07-6477/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Белорецкие тепловые сети" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

М.В.Лукьянова

Судьи

Г.А. Деева С.А.Карпусенко