Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 августа 2018 г. N 09АП-35238/18

г. Москва

29 августа 2018 г.

Дело N А40-23546/18

Резолютивная часть постановления объявлена 22 августа 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 августа 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Н.И. Левченко,

судей Т.В. Захаровой, Д.В. Пирожкова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Е.В. Федотовой,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

Общества с ограниченной ответственностью "Энергетик"

на решение Арбитражного суда города Москвы от 21 мая 2018 года

по делу N А40-23546/18, принятое судьей Мороз К.Г.

по иску Общества с ограниченной ответственностью "Энергетик"

(ОГРН: 1035006451028; 143060, поселок Часцы, владение 1Б, строение 40)

к Публичному акционерному обществу "Мосэнергосбыт"

(ОГРН: 1057746557329; 117312, Москва, ул. Вавилова, д. 9)

третье лицо: ПАО "МОЭСК"

о взыскании 945 893 рублей 03 копеек неосновательного обогащения

при участии в судебном заседании:

от истца: Юдина Е.А. (по доверенности от 04.06.2018)

от ответчика: Матявин В.В. (по доверенности от 21.05.2018)

от третьего лица: извещено, представитель не явился

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "Энергетик" (далее - ООО "Энергетик", истец) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковыми требованиями к Публичному акционерному обществу "Мосэнергосбыт" (далее - ПАО "Мосэнергосбыт", ответчик) о взыскании 945 893 рублей 03 копеек неосновательного обогащения, 20 563 рублей 45 копеек процентов за пользование чужими средствами в размере за период с 17.08.2017 по 16.11.2017, а также процентов за пользование чужими денежными средствами, начисляемые на сумму задолженности в размере 945 893 рублей 03 копеек с 17.11.2017 по день фактической уплаты долга исходя из ключевой ставки Банка России действующей в соответствующие периоды.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено Публичное акционерное общество "Московская объединенная электросетевая компания" (далее - ПАО "МОЭСК").

Решением Арбитражного суда города Москвы от 21.05.2018 в удовлетворении исковых требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил отменить решение суда и вынести по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал на то, что расчет объема электроэнергии, произведенный ответчиком, является неверным.

Определением Девятого арбитражного апелляционного суда от 02.07.2018 жалоба принята к производству, судебное заседание назначено на 24.07.2018.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Поскольку апелляционная жалоба подана без пропуска срока на обжалование, лица, участвующие в деле, которые были надлежащим образом извещены в суде первой инстанции, считаются надлежаще извещенными.

Судебные заседания суда апелляционной инстанции 24.07-31.07.2018 были отложены.

В заседании суда апелляционной инстанции 22.08.2018 представитель истца доводы апелляционной жалобы поддержал.

Представитель ответчика возражал против удовлетворения жалобы, просил решение суда оставить без изменения.

Третье лицо, надлежащим образом извещенное о времени и месте судебного заседания, представителей в суд апелляционной инстанции не направило.

Повторно рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 АПК РФ, изучив доводы жалобы, заслушав объяснения представителей истца и ответчика, исследовав и оценив представленные доказательства, Девятый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение Арбитражного суда города Москвы от 21 мая 2018 года подлежит отмене, а исковые требования частичному удовлетворению на основании следующего.

Как установлено судом апелляционной инстанции, 24.04.2007 между ООО "Энергетик" и ПАО "Мосэнергосбыт" заключен договор энергоснабжения N 58241515.

На территории ООО "Энергетик" 11.07.2017 была проведена внеплановая проверка приборов учета электрической энергии, в ходе которой представителем ПАО "Мосэнергосбыт" сделан вывод о безучетном потреблении электрической энергии, выразившимся в отсутствии учета электроэнергии по фазе "А", и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии от 13.07.2017 (акт), стоимость безучетного потребления электрической энергии составила 945 893 рубля 03 копейки.

По мнению истца, оснований для применения к ООО "Энергетик" ответственности в виде взыскания стоимости безучетно потребленной электроэнергии на основании данного акта отсутствовали, в результате чего у ответчика возникло неосновательное обогащение в связи со следующим.

Как следует из материалов дела, 11.07.2017 сотрудниками ПАО "Мосэнергосбыт" с участием главного энергетика ООО "Энергетик" Самариным О.А. проведена проверка узла учета электроэнергии и выявлений фактов безучетного потребления, в ходе которой выявлены следующие нарушения (зафиксированные в акте проверке узла учета от 11.07.2017):

- отсутствует учет электроэнергии на фазе А, что является нарушением учета электроэнергии.

На основании акта проверки от 11.07.2017 составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 23Ю-043697 от 13.07.2017.

Порядок и условия оформления акта о неучтенном потреблении, определения объема безучетного потребления электроэнергии, а также порядок расчета его стоимости определены Основными положениями.

Безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (пункт 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии).

Пунктом 192 Основных положений предусмотрено, что по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: - гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; - лица, осуществившего бездоговорное потребление.

В силу пункта 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: - о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; - о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; - о приборах учета на момент составления акта; - о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; - объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; - замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц (пункт 193).

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении исковых требований, указал на то, что законодательно возложенных обязанностей по поддержанию в надлежащем техническом состоянии принадлежащего ему прибора учета истец не обеспечил, указал на правильность составления расчета безучетно потребленной электрической энергии.

Суд апелляционной инстанции, проанализировав довод истца о неправильности расчета объема безучетно потребленной электроэнергии, установил следующие обстоятельства.

Согласно пункту 1 приложения N 3 к Основным положениям в случаях, предусмотренных пунктами 166, 178, 179, 181 и 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, применяются следующие расчетные способы определения объема потребления электрической энергии (мощности):

а) объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки, МВтч, определяется:

если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

W = Pмакс x T,

где:

Pмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимальной мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

T - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов. Указанное свидетельствует, что законодатель определил максимальное количество часов, не устанавливая его минимальный размер.

Согласно расчету ПАО "Мосэнергосбыт" период с 17.04.17 по 11.07.17 включает в себя 86 календарных дней х 24 ч. = 2064 ч. х 142 кВт (мах. мощность кВт) = 293 088 кВт*ч.

Объем электроэнергии, включенный в полезный отпуск за расчетный период, составил 106 216 кВт*ч.

Таким образом, ответчик определил стоимость безучетного потребления электроэнергии 186 872 кВт*ч х 4,28959 руб. + 18% НДС (144 288,77 руб.) = 945 893 рубля 03 копейки.

Вместе с тем, ответчиком при расчете безучетно потребленной электрической энергии не учтено следующее.

В приложении N 2 к договору энергоснабжения стороны согласовали время работы абонента в количестве 360 часов в месяц, что составляет 12 часов в сутки.

Таким образом, расчет безучетно потребленной электрической энергии будет выглядеть следующим образом:

Период с 17.04.17 по 11.07.17 включает в себя 86 календарных дней.

86 календарных дн. х 12 ч. = 1032 ч.

1032 ч. х 142 кВт (мах. количество кВт в сутки) = 146 544 кВт*ч

146 544 кВт*ч -106 216 кВт*ч (объем полезного отпуска) = 40 328 кВт*ч х 4,28959 рублей (тариф) + 18 % НДС (31 138,3 руб.) = 204 128 рублей 90 копеек.

Учитывая изложенное, стоимость безучетного потребления электроэнергии составляет 204 128 рублей 90 копеек с НДС.

Таким образом, общая сумма неосновательного обогащения ответчика составляет 741 764 рубля 13 копеек.

Ввиду того, что расчет суммы неосновательного обогащения неверен, следовательно, представленный в материалы дела расчет процентов за пользование чужими денежными средствами не обоснован и не может являться правильным, оснований для удовлетворения требований о взыскании процентов не имеется.

Таким образом, решение суда первой инстанции подлежит отмене.

Судебные расходы по иску подлежат распределению в соответствии с положениями пункта 1 статьи 110 АПК РФ пропорционально удовлетворенным требованиям.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266 - 268, пунктом 2 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 21 мая 2018 года по делу N А40-23546/18 отменить.

Взыскать с Публичного акционерного общества "Мосэнергосбыт" (ОГРН: 1057746557329; 117312, Москва, ул. Вавилова, д. 9) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "Энергетик" (ОГРН: 1035006451028; 143060, поселок Часцы, владение 1Б, строение 40) 741 764 (Семьсот сорок одну тысячу семьсот шестьдесят четыре) рубля 13 копеек неосновательного обогащения, а также 17 137 (Семнадцать тысяч сто тридцать семь) рублей 80 копеек расходов по оплате государственной пошлины при подаче иска.

В удовлетворении остальной части исковых требований отказать.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Н.И. Левченко

Судьи

Т.В. Захарова Д.В. Пирожков