Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 22 августа 2018 г. N 09АП-36670/18

г. Москва

22 августа 2018 г.

Дело N А40-43897/18

Резолютивная часть постановления объявлена 15 августа 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 августа 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Д.В.Пирожкова,

судей Н.И. Левченко, Т.В. Захаровой,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Момот И.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Петролеум Трейдинг" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 15 мая 2018 года по делу N А40-43897/18, принятое судьёй Ю.Ю. Лакоба по иску ПАО "НК "Роснефть" к ООО "Петролеум Трейдинг" о взыскании штрафа в размере 8 372 000 руб.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Смирнов Б.В. (по доверенности от 31.01.2018);

от ответчика: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

ПАО "НК "РОСНЕФТЬ" обратилось в Арбитражный суд г. Москвы с иском о взыскании с ООО "ПЕТРОЛЕУМ ТРЕЙДИНГ" штрафа в размере 8 372 000 руб.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 18.05.2018 исковые требования удовлетворены частично.

Не согласившись с принятым по делу решением суда первой инстанции, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить, в исковых требованиях отказать.

Представитель истца против удовлетворения апелляционной жалобы возражал, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 121-123, 156 АПК РФ в отсутствие представителя ответчика, извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела.

Законность и обоснованность принятого решения проверены судом апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Рассмотрев материалы апелляционной жалобы, исследовав и оценив совокупность имеющихся в материалах дела доказательств, суд апелляционной инстанции не находит законных оснований для отмены или изменения оспариваемого решения арбитражного суда.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ОАО "НК "Роснефть" (далее по тексту - Истец, Поставщик) и ООО "Петролеум Трейдинг" (далее по тексту - Ответчик, Покупатель) заключен Рамочный договор N 100014/06939Д от 01.07.2014 (далее - Рамочный договор от 01.07.2014).

Согласно п.1.1. Рамочного договора от 01.07.2014 поставщик обязуется передать, а покупатель принять и оплатить биржевой товар (далее по тексту- "Товар") по номенклатуре, качеству, в количестве, по ценам и срокам поставки согласно выпискам из реестра договоров, условиям, установленным Правилами проведения организационных торгов в Секции "Нефтепродукты" Закрытого акционерного общества "Санкт-Петербургская Международная Торгово-сырьевая Биржа".

Поставка товара осуществлялась на условиях "франко-вагон станция отправления", что в соответствии с п. 4.1. Рамочного договора от 01.07.2014 означает доставку биржевого товара поставщиком до железнодорожной станции, являющейся пунктом отправления, с последующей организацией поставщиком от своего имени, но за счет покупателя транспортировки товара железнодорожным транспортом до железнодорожных станций назначения, указанных покупателем.

Согласно п. 4.1.3. Рамочного договора от 01.07.2014 поставщик обязуется выполнить и/или организовать от своего имени, но за счет покупателя выполнение услуг, связанных с транспортировкой товара железнодорожным транспортом, включая услуги по организации перевозки товара в подвижном составе третьих лиц.

В соответствии с п. 4.1.4. Рамочного договора от 01.07.2014 поставщик организует заказ вагонов, заказ плана перевозки, погрузку (налив) товара топлива в вагоны, оформляет транспортную железнодорожную накладную и предоставляет погруженный товар в распоряжение перевозчика. Поставщик вправе привлекать третьих лиц в целях исполнения обязательств по оказанию услуг, связанных с транспортировкой товара железнодорожным транспортом на предложенных третьими лицами условиях.

Согласно п. 5.5.8. Рамочного договора от 01.07.2014 покупатель возвращает порожние цистерны в срок, предусмотренный настоящим Рамочным договором, в технически исправном и коммерчески пригодном состоянии по полным перевозочным документам на станцию отправления, указанную в первой транспортной железнодорожной накладной, оформленной на груженный рейс, либо на иную станцию по усмотрению поставщика.

В соответствии с п. 5.5.13.1. Рамочного договора от 01.07.2014 срок нахождения (использования) цистерн у Покупателя (грузополучателя) на станции назначения не должен превышать 2-х (двух) суток.

Пунктом 5.5.13.2 Рамочного договора от 01.07.2014 установлено, что срок нахождения (использования) цистерн у покупателя (грузополучателя) определяется как период с даты прибытия груза на станцию назначения согласно календарному штемпелю на транспортной железнодорожной накладной (груженый рейс) в графе "Прибытие на станцию назначения" по дату отправления порожней цистерны на станцию погрузки или другую станцию, указанную поставщиком, согласно календарному штемпелю на транспортной железнодорожной накладной на возврат порожней цистерны в графе "Оформление приема груза к перевозке".

Согласно п. 5.5.13.3. Рамочного договора от 01.07.2014 срок нахождения (использования) цистерн у Покупателя (грузополучателя) определяется согласно записям в транспортных железнодорожных накладных (квитанций), либо согласно данным Главного вычислительного центра (ГВЦ,) - филиала ОАО "РЖД", либо согласно данным из иной автоматизированной базы данных ОАО "РЖД" в электронном формате.

В силу п. 5.5.13.4. Рамочного договора от 01.07.2014 отсчет срока нахождения (использования) цистерн у Покупателя (грузополучателя) начинается с 00 часов 00 минут дня следующего за днем прибытия груженой цистерны на станцию назначения, и продолжается до момента отправки порожней цистерны на первоначальную станцию отправления либо на иную станцию, указанную Поставщиком. Неполные сутки считаются полными.

Согласно приложенным к исковому заявлению данным ГВЦ ОАО "РЖД", по Рамочному договору от 01.07.2014 Ответчик допустил простой 438 вагонов-цистерн на станции назначения, общим количеством 1656 суток.

Пунктом 8.6. Рамочного договора от 01.07.2014 установлено, что в случае сверхнормативного использования цистерн на станции назначения Покупатель уплачивает Поставщику неустойку:

- на 5 суток и менее - в размере 2 000 (две тысячи) рублей за каждые, в том числе не полные, сутки сверхнормативного использования каждой цистерны:

- свыше 5 суток - в размере 5 000 (пять тысяч) рублей за каждые, в том числе не полные, сутки сверхнормативного использования каждой цистерны:

- или возмещает расходы Поставщика, понесенные им в связи с уплатой штрафов/расходов организациям, с которыми Поставщиком заключены договоры на организацию транспортировки товара Покупателя.

При этом право выбора порядка определения неустойки (фиксированная сумма) или возмещение расходов принадлежит Поставщику.

Также в соответствии с п. 5.5.12. Рамочного договора от 01.07.2014 Покупатель несет ответственность за действия своих контрагентов и грузополучателей, как за свои собственные.

Получив информацию о фактах сверхнормативного простоя вагонов по Рамочному договору от 01.07.2014, ПАО "НК "Роснефть" в адрес Покупателя были направлены претензии об уплате штрафа за сверхнормативный простой цистерн на общую сумму 4 719 000 рублей.

В пункте 5.5.13.9. Рамочного договора от 01.07.2014 стороны предусмотрели что в случае несогласия покупателя с данными задержки цистерн на станции назначения, указанными поставщиком в претензии, покупатель обязан в течение 15 (пятнадцати) календарных дней со дня получения претензии представить заверенные надлежащим образом копии транспортных железнодорожных накладных (груженый рейс) с проставленной датой в графе "прибытие на станцию назначения" и копии квитанций в приеме груза к перевозке (порожний вагон).

При непредставлении копии железнодорожных накладных/квитанций, либо при предоставлении копии железнодорожных накладных/квитанций, подтверждающих отсутствия простоя, либо непредставлении документально подтвержденного ответа наь претензию в установленный срок (с учетом пробега почты), сумма претензии считается признанной покупателем (п. 5.5.13.10. Договора).

Ответчик не представил документы, предусмотренные в п. 5.5.13.9. Рамочного договора от 01.07.2014, подтверждающие отсутствие сверхнормативного простоя цистерн и опровергающих данные, указанные в предъявленных претензиях.

Срок на рассмотрение претензий, предусмотренный Рамочным договором от 01.07.2014, истек. Однако письменных мотивированных возражений в адрес Истца от Ответчика не поступило. Добровольно штраф за сверхнормативный простой цистерн в сумме 585 000 (пятьсот восемьдесят пять тысяч) рублей, возникший вследствие некачественно выполнения принятых на себе обязательств по возврату порожних цистерн, Ответчик оплатил частично. Оставшуюся часть штрафа в сумме 4 134 000 (четыре миллиона сто тридцать четыре тысячи) рублей Ответчик до настоящего времени, Истцу не возместил.

Между ОАО "НК "Роснефть" (далее по тексту - Истец, Поставщик) и ООО "Петролеум Трейдинг" (далее по тексту - Ответчик, Покупатель) был заключен договор поставки нефтепродуктов N 100015/05380Д от 08.07.2015 (далее по тексту - Договор поставки от 08.07.2015).

В соответствии с п. 2.1. Договора поставки от 08.07.2015 Поставщик обязуется поставить в течение срока действия Договора нефтепродукты, а в случаях, указанных в Договоре и (или) дополнительных соглашениях к нему также организовать от своего имени за вознаграждение, по поручению и за счет покупателя транспортировку поставляемых нефтепродуктов.

В адрес Ответчика в период с апреля 2016 года по май 2016 года была осуществлена поставка нефтепродуктов, включающая в себя транспортировку поставляемых нефтепродуктов до станций назначения, указанных Покупателем.

На основании пунктами 6.6, 7.6 Договора поставки от 08.07.2015 при наличии поручения Покупателя об организации транспортировки Покупатель обязан обеспечить выгрузку/слив и отправления вагонов в течение 2 суток с даты их прибытия вагонов на станцию назначения Срок нахождения вагонов на станциях выгрузки исчисляется с даты прибытия на станцию назначения до 24 часов 00 минут даты отправления вагонов со станции назначения на станцию отправления (станцию, указанную Поставщиком).

Время использования вагонов свыше установленного срока исчисляется Сторонами в сутках, при этом неполные сутки считаются за полные. Дата прибытия (дата календарного штемпеля в графе "Оформление приема груза к перевозке") на станцию назначения или иную станцию, указанную Поставщиком, определяется по данным, полученным из автоматизированного банка данных ГВЦ ОАО "РЖД". В случае несогласия с данными ГВЦ ОАО "РЖД", Покупатель представляет Поставщику надлежаще заверенные копии перевозочных документов с календарным штемпелем соответствующих станций.

Согласно приложенным к исковому заявлению данным ГВЦ ОАО "РЖД". По Договору поставки от 08.07.2015 Ответчик допустил простой 23 вагонов-цистерн на станции назначения, общим количеством 218 суток.

Пунктами 19.7 Договора поставки от 08.07.2015 предусмотрено, что в случае допущения Покупателем сверхнормативного простоя вагонов, предоставленных Поставщиком, на станции выгрузки сверх сроков, установленных пунктами 6.6 и 7.6 Договора, Поставщик вправе потребовать от Покупателя, а Покупатель обязуется оплатить неустойку за сверхнормативное пользование вагонами в размере 2000 рублей. НДС не облагается, за один вагон за каждые, в том числе неполные, сутки превышения нормативного времени нахождения вагонов на станции назначения или возмещает расходы Поставщика, помеченные им в связи с уплатой штрафов/расходов организациям, с которыми Поставщиком заключены договоры на организацию транспортировки Товара Покупателя. Оплата неустойки производится в претензионном порядке, с приложением расчета периода простоя, в течение 30 календарных дней с даты получения претензии.

При этом в соответствии с п.3.1.9. Договора поставки от 08.07.2015 Покупатель обязуется нести ответственность за действия своих грузополучателей, как за свои собственные.

Получив информацию о фактах сверхнормативного простоя вагонов по Договору поставки от 08.07.2015, ПАО "НК "Роснефть" в адрес Покупателя были направлены претензии об уплате штрафа за сверхнормативный простой цистерн на общую сумму 436 000 (четыреста тридцать шесть тысяч) рублей:

Срок на рассмотрение вышеуказанных претензий, предусмотренный Договором поставки от 08.07.2015 истек. Однако письменных мотивированных возражений в адрес Истца от Ответчика не поступило. Добровольно штраф за сверхнормативный простой цистерн, возникший вследствие некачественно выполнения принятых на себе обязательств по возврату порожних цистерн, Ответчик, до настоящего времени, Истцу не возместил.

Детализированный (подробный) расчет штрафа с указанием даты прибытия вагона с грузом и даты отправления порожнего вагона обратно, приложен к исковому заявлению.

В соответствии с пунктом 21.01 Приложения N 01 к Правилам проведения организованных торгов в секции "Нефтепродукты" ЗАО "Санкт-Петербургская Международная Товарно-сырьевая Биржа", утвержденным Советом директоров ЗАО"Санкт-Петербургская Международная Товарно-Сырьевая биржа Протоколом N 91 от24.04.2015 (далее - Правила торгов от 24.04.2015), в случае установления долгосрочныхдоговорных отношений между Поставщиком (Продавцом) и Покупателем по Договорам, заключаемым на организованных торгах в ЗАО "СПбМТСБ" Стороны по Договору в целях обеспечения внутреннего учета Договоров, заключаемых на Бирже, по требованию Поставщика подписывают Генеральное соглашение (по форме Приложения N 01а к настоящим Правилам торгов).

В связи с чем, между ОАО "НК "Роснефть" (далее по тексту - Истец, Поставщик) (в настоящее время ПАО "НК "Роснефть") и ООО "Петролеум Трейдинг" (далее по тексту - Ответчик, Покупатель) заключено Генеральное соглашение N 100015/04607Д от 15.06.2015 (далее - Генеральное соглашение от 15.06.2015), согласно условиям, которого Поставщик обязался передать, а Покупатель принять и оплатить биржевой товар в количестве и качестве, по номенклатуре, по ценам и срокам поставки согласно выписке из реестра договоров, условиям, установленными Правилами проведения организационных торгов в секции "Нефтепродукты" ЗАО "СПбМТСБ".

Поставка товара осуществлялась на условиях "франко-вагон станция отправления", что означает доставку Биржевого товара Поставщиком до железнодорожной станции, являющейся пунктом отправления, с последующей организацией Поставщиком от своего имени, но за счет Покупателя транспортировки товара железнодорожным транспортом до железнодорожных станций назначения, указанных покупателем.

Согласно раздела 01 Приложения N 01 к Правилам торгов от 24.04.2015 поставщик обязуется выполнить и/или организовать от своего имени, но за счет Покупателя выполнение услуг, связанных с транспортировкой Товара железнодорожным транспортом, включая услуги по организации.

Поставщик организует заказ вагонов, заказ плана перевозки, погрузку (налив) Товара в вагоны, оформляет транспортную железнодорожную накладную и предоставляет погруженный Биржевой товар в распоряжение перевозчика. Поставщик вправе привлекать третьих лиц в целях исполнения обязательств по оказанию услуг, связанных с транспортировкой Товара железнодорожным транспортом на предложенных третьими лицами условиях.

Согласно п. 06.14. Приложения N 01 к Правилам торгов от 24.04.2015 покупатель возвращает порожние цистерны в срок, предусмотренный пунктом 06.19 настоящего Приложения N 01 к Правилам торгов, в технически исправном и коммерчески пригодном состоянии по полным перевозочным документам на станцию отправления, указанную в первой транспортной железнодорожной накладной, оформленной на гружёный рейс, либо на иную станцию по усмотрению Поставщика.

В соответствии с п. 06.19.1. Приложения N 01 к Правилам торгов от 24.04.2015 срок нахождения (использования) цистерн у Покупателя (грузополучателя) на станции назначения не должен превышать 2-х (двух) суток.

Пунктом 06.19.2. Приложения N 01 к Правилам торгов от 24.04.2015 установлено, что срок нахождения (использования) цистерн у Покупателя (грузополучателя) определяется как период с даты прибытия груза на станцию назначения согласно календарном) штемпелю на транспортной железнодорожной накладной (груженый рейс) в графе "Прибытие на станцию назначения" по дату передачи порожних цистерн с путей необщего пользования Покупателем (грузополучателем) перевозчику.

Для целей расчета срока нахождения (использования) цистерн у Покупателя (грузополучателя) Поставщик использует данные Главного вычислительно центра (ГВЦ) -филиала ОАО "РЖД" (далее - ГВЦ) и (или) данные ЭТРАН, и (или) данные из иной автоматизированной базы данных ОАО "РЖД" в электронном формате, при этом дала прибытия цистерн определяется по сведениям о дате прибытия на станцию назначения (груженый рейс), а дата передачи порожней цистерны - по дате оформления порожней цистерны к перевозке (порожний рейс).

В силу п. 06.19.4. Приложения N 01 к Правилам торгов от 24.04.2015 отсчет срока нахождения (использования) цистерн у Покупателя (грузополучателя) начинается с 00 часов 00 минут дня, следующего за днём прибытия груженой цистерны на станцию назначения, и продолжается до 24 часов 00 минут даты передачи порожних цистерн с путей необщего пользования Покупателем (грузополучателем) перевозчику. Время использования цистерн свыше установленного срока является сверхнормативным простоем цистерн и исчисляется в сутках, при этом неполные сутки считаются за полные.

Согласно приложенным к исковому заявлению данным ГВЦ ОАО "РЖД", по Генеральному соглашению от 15.06.2015 Ответчик допустил простой 640 вагонов- цистерн на станции назначения, общим количеством 2 435 суток.

Пунктом 15.05. Приложения N 01 к Правилам торгов от 24.04.2015 предусмотрено, что в случае сверхнормативного использования цистерн на станции назначения Покупатель уплачивает Поставщику неустойку:

- в размере 1 500 (полторы тысячи) рублей за каждые, в том числе неполные, сутки сверхнормативного использования каждой цистерны;

или возмещает документально подтвержденные расходы Поставщика, понесенные им в связи с уплатой неустойки/расходов организациям, с которыми Поставщиком заключены Договоры на организацию транспортировки Товара Покупателя.

Право выбора порядка определения неустойки (фиксированная сумма) или возмещение расходов принадлежит Поставщику.

При этом п. 06.18. Приложения N 01 к Правилам торгов от 24.04.2015 установлено, что Покупатель отвечает за действия своих контрагентов и грузополучателей, как за свои собственные.

Получив информацию о фактах сверхнормативного простоя вагонов по Генеральному соглашению от 15.06.2015, ПАО "ПК "Роснефть" в адрес Покупателя были направлены претензии об уплате штрафа за сверхнормативный простой цистерн на общую сумму 3 652 500 (три миллиона шестьсот пятьдесят две тысячи пятьсот) рублей.

В пункте 06.19.6. Приложения N 01 к Правилам торгов от 24.04.2015 стороны предусмотрели, что в случае выявления Покупателем отличия дат прибытия на станцию назначения, указанных в претензии Поставщика, от дат, указанных в транспортных железнодорожных накладных, время сверхнормативного использования цистерн определяется по датам, указанным в транспортных железнодорожных накладных.

Ответчик не представил документы, предусмотренные п. 06, 19, 8 Приложения N 01 к Правилам торгов от 24.04.2015, подтверждающие отсутствие сверхнормативного простоя цистерн и опровергающих данные, указанные в предъявленных претензиях с учетом их корректировок.

Срок на рассмотрение вышеуказанных претензий, предусмотренный Генеральным соглашением от 15.06.2015 и Правилами торгов от 24.04.2015, истек. Однако письменных мотивированных возражений в адрес Истца от Ответчика не поступило.

Добровольно штраф за сверхнормативный простой цистерн в сумме 258 000 (двести пятьдесят восемь тысяч) рублей, возникший вследствие некачественно выполнения принятых на себе обязательств по возврату порожних цистерн, Ответчик оплатил частично. Оставшуюся часть штрафа в сумме 3 394 500 (три миллиона триста девяносто четыре тысячи пятьсот) рублей Ответчик до настоящего времени, Истцу не возместил.

Детализированный (подробный) расчет штрафа с указанием даты прибытия вагона с грузом и даты отправления порожнего вагона обратно, приложен к исковому заявлению

В соответствии с пунктом 21.01 Приложения N 01 к Правилам проведения организованных торгов в секции "Нефтепродукты" ЗАО "Санкт-Петербургская Международная Товарно-сырьевая Биржа", утвержденным Советом директоров ЗАО "Санкт-Петербургская Международная Товарно-Сырьевая биржа Протоколом N 102 от 26.02.2016 (далее - Правила торгов от 26.02.2016), в случае установления долгосрочных договорных отношений между Поставщиком (Продавцом) и Покупателем по Договорам, заключаемым на организованных торгах в ЗАО "СПбМТСБ" Стороны по Договору в целях обеспечения внутреннего учета Договоров, заключаемых на Бирже, по требованию Поставщика подписывают Генеральное соглашение (по форме Приложения N 01а к настоящим Правилам торгов).

В связи с чем, между ПАО "НК "Роснефть" (далее по тексту - Истец, Поставщик) и ООО "Петролеум Трейдинг" (далее по тексту - Ответчик, Покупатель) заключено Генеральное соглашение N 100016/04349Д от 16.05.2016 (далее - Генеральное соглашение от 16.05.2016), согласно условиям, которого Поставщик обязался передать, а Покупатель принять и оплатить биржевой товар в количестве и качестве, по номенклатуре, по ценам и срокам поставки согласно выписке из реестра договоров, условиям, установленными Правилами проведения организационных торгов в секции "Нефтепродукты" ЗАО "СПбМТСБ".

Поставка товара осуществлялась на условиях "франко-вагон станция отправления", что означает доставку Биржевого товара Поставщиком до железнодорожной станции, являющейся пунктом отправления, с последующей организацией Поставщиком от своего имени, но за счет Покупателя транспортировки товара железнодорожным транспортом до железнодорожных станций назначения, указанных Покупателем.

Согласно раздела 01. Приложения N 01 к Правилам торгов от 26.02.2016, поставщик обязуется выполнить и/или организовать от своего имени, но за счет Покупателя выполнение услуг, связанных с транспортировкой товара железнодорожным транспортом, включая услуги по организации перевозки товара в подвижном составе третьих лиц.

Поставщик организует заказ вагонов, заказ плана перевозки, погрузку (налив) товара в вагоны, оформляет транспортную железнодорожную накладную и предоставляет погруженный товар в распоряжение перевозчика. Поставщик вправе привлекать третьих лиц в целях исполнения обязательств по оказанию услуг, связанных с транспортировкой товара железнодорожным транспортом на предложенных третьими лицами условиях.

Согласно п. 06.14. Приложения N 01 к Правилам торгов от 26.02.2016 Покупатель возвращает порожние цистерны в срок, предусмотренный пунктом 06.19 настоящего Приложения N 01 к Правилам торгов, в технически исправном и коммерчески пригодном состоянии по полным перевозочным документам на станцию отправления, указанную в первой транспортной железнодорожной накладной, оформленной на гружёный рейс, либо на иную станцию по усмотрению Поставщика.

В соответствии с п. 06.19.1. Приложения N 01 к Правилам торгов от 26.02.2016 срок нахождения (использования) цистерн у Покупателя (грузополучателя) на станции назначения не должен превышать 2-х (двух) суток.

Пунктом 06.19.2. Приложения N 01 к Правилам торгов от 26.02.2016 установлено, что срок нахождения (использования) цистерн у Покупателя (грузополучателя) определяется как период с даты прибытия груза на станцию назначения согласно календарном} штемпелю на транспортной железнодорожной накладной (груженый рейс) в графе "Прибытие на станцию назначения" по дату передачи порожних цистерн с путей необщего пользования Покупателем (грузополучателем) перевозчику.

Для целей расчета срока нахождения (использования) цистерн у Покупателя (грузополучателя) Поставщик использует данные Главного вычислительно центра (ГВЦ) -филиала ОАО "РЖД" (далее - ГВЦ) и (или) данные ЭТРАН, и (или) данные из иной автоматизированной базы данных ОАО "РЖД" в электронном формате, при этом дата прибытия цистерн определяется по сведениям о дате прибытия на станцию назначения (груженый рейс), а дата передачи порожней цистерны - по дате оформления порожней цистерны к перевозке (порожний рейс).

В силу п. 06.19.4. Приложения N 01 к Правилам торгов от 26.02.2016 отсчет срока нахождения (использования) цистерн у Покупателя (грузополучателя) начинается с 00 часов 00 минут дня, следующего за днём прибытия груженой цистерны на станцию назначения, и продолжается до 24 часов 00 минут даты передачи порожних цистерн с путей необщего пользования Покупателем (грузополучателем) перевозчику. Время использования цистерн свыше установленного срока является сверхнормативным простоем цистерн и исчисляется в сутках, при этом неполные сутки считаются за полные.

Согласно приложенным к исковому заявлению данным ГВЦ ОАО "РЖД", по Генеральному соглашению от 16.05.2016 Ответчик допустил простой 28 вагонов-цистерн на станции назначения, общим количеством 57 суток.

Пунктом 15.05. Приложения N 01 к Правилам торгов от 26.02.2016 предусмотрено, что в случае сверхнормативного использования цистерн на станции назначения Покупатель уплачивает Поставщик) неустойку:

- в размере 1 500 (полторы тысячи) рублей за каждые, в том числе неполные, сутки сверхнормативного использования каждой цистерны: или возмещает документально подтвержденные расходы Поставщика, понесенные им в связи с уплатой неустойки/расходов организациям, с которыми Поставщиком заключены Договоры на организацию транспортировки Товара Покупателя.

Право выбора порядка определения неустойки (фиксированная сумма) или возмещение расходов принадлежит Поставщику.

При этом п. 06.18. Приложения N 01 к Правилам торгов от 26.02.2016 установлено, что Покупатель отвечает за действия своих контрагентов ит грузополучателей, как за свои собственные.

Также в соответствии с п. 06.19.9. Приложения N 01 к Правилам торгов от 26.02.2016 Покупатель отвечает за соблюдение грузополучателем срока нахождения арендованных цистерн Поставщика (цистерн, предоставленных Поставщиком для транспортировки Товара Покупателя) на станции назначения (на путях общего пользования станции назначения и/или на подъездных путях грузополучателя и/или путях необщего пользования организаций, с которыми у Покупателя (грузополучателя) заключены договоры на подачу-уборку вагонов и/или договоры на эксплуатацию пути необщего пользования), как за свои собственные.

Получив информацию о фактах сверхнормативного простоя вагонов по Генеральному соглашению от 16.05.2016, ПАО "НК "Роснефть" в адрес Покупателя были направлены претензии об уплате штрафа за сверхнормативный простой цистерн на общую сумму 97 ООО (девяносто семь тысяч) рублей.

В пункте 06.19.8. Приложения N 01 к Правилам торгов от 26.02.2016 стороны предусмотрели, что в случае несогласия Покупателя с данными по сверхнормативному простою цистерн, указанными Поставщиком в претензии, Покупатель обязан в течение 30 (тридцати) календарных дней со дня получения претензии предоставить Поставщику оформленные и заверенные надлежащим образом грузополучателем копии транспортных железнодорожных накладных (груженый рейс) с проставленной датой в графе "Прибытие на станцию назначения" и памяток приемосдатчика (Форма ГУ - 45) с проставленной датой в графе "уборка" вместе с ведомостями подачи и уборки вагонов (Форма ГУ - 46) с проставленными отметками в пункте "Время уборки".

Ответчик не представил документы, предусмотренные п. 06.19.8. Приложения N 01 к Правилам торгов от 26.02.2016, подтверждающие отсутствие сверхнормативного простоя цистерн и опровергающих данные, указанные в предъявленных претензиях с учетом их корректировок.

Срок на рассмотрение вышеуказанных претензий, предусмотренный Генеральным соглашением от 15.06.2016 и Правилами торгов от 26.02.2016, истек. Однако письменных мотивированных возражений в адрес Истца от Ответчика не поступило.

Добровольно штраф за сверхнормативный простой цистерн, возникших вследствие некачественно выполнения принятых на себе обязательств по возврату порожних цистерн, Ответчик, до настоящего времени, Истцу не возместил.

Детализированный (подробный) расчет штрафа с указанием даты прибытия вагона с грузом и даты отправления порожнего вагона обратно, приложен к исковому заявлению.

В соответствии с пунктом 21.01 Приложения N 01 к Правилам проведения организованных торгов в секции "Нефтепродукты" ЗАО "Санкт-Петербургская Международная Товарно-сырьевая Биржа", утвержденным Советом директоров ЗАО "Санкт-Петербургская Международная Товарно-Сырьевая биржа Протоколом N 104 от 19.04.2016 (далее - Правила торгов от 19.04.2016), в случае установления долгосрочных договорных отношений между Поставщиком (Продавцом) и Покупателем по Договорам, заключаемым на организованных торгах в ЗАО "СПбМТСБ" Стороны по Договору в целях обеспечения внутреннего учета Договоров, заключаемых на Бирже, по требованию Поставщика подписывают Генеральное соглашение (по форме Приложения N 01а к настоящим Правилам торгов).

В связи с чем, между ПАО "НК "Роснефть" (далее по тексту - Истец, Поставщик) и ООО "Петролеум Трейдинг" (далее по тексту - Ответчик, Покупатель) заключено Генеральное соглашение N 100016/05863Д от 18.07.2016 (далее - Генеральное соглашение от 18.07.2016), согласно условиям, которого Поставщик обязался передать, а Покупатель принять и оплатить биржевой товар в количестве и качестве, по номенклатуре, по ценам и срокам поставки согласно выписке из реестра договоров, условиям, установленными Правилами проведения организационных торгов в секции "Нефтепродукты" ЗАО "СПбМТСБ".

Поставка товара осуществлялась на условиях "франко-вагон станция отправления", что означает доставку Биржевого товара Поставщиком до железнодорожной станции, являющейся пунктом отправления, с последующей организацией Поставщиком от своего имени, но за счет Покупателя транспортировки товара железнодорожным транспортом до железнодорожных станций назначения, указанных Покупателем.

Согласно раздела 01. Приложения N 01 к Правилам торгов от 19.04.2016, поставщик обязуется выполнить и/или организовать от своего имени, но за счет Покупателя выполнение услуг, связанных с транспортировкой товара железнодорожным транспортом, включая услуги по организации перевозки товара в подвижном составе третьих лиц.

Поставщик организует заказ вагонов, заказ плана перевозки, погрузку (натив) товара в вагоны, оформляет транспортную железнодорожную накладную и предоставляет погруженный товар в распоряжение перевозчика. Поставщик вправе привлекать третьих лиц в целях исполнения обязательств по оказанию услуг, связанных с транспортировкой товара железнодорожным транспортом на предложенных третьими лицами условиях.

Согласно п. 06.14. Приложения N 01 к Правилам торгов от 19.04.2016 покупатель возвращает порожние цистерны в срок, предусмотренный пунктом 06.19 настоящего Приложения N 01 к Правилам торгов, в технически исправном и коммерчески пригодном состоянии по полным перевозочным документам на станцию отправления, указанную в первой транспортной железнодорожной накладной, оформленной на гружёный рейс, либо на иную станцию по усмотрению Поставщика.

В соответствии с п. 06.19.1. Приложения N 01 к Правилам торгов от 19.04.2016 срок нахождения (использования) цистерн у Покупателя (грузополучателя) на станции назначения не должен превышать 2-х (двух) суток.

Пунктом 06.19.2. Приложения N 01 к Правилам торгов от 19.04.2016 установлено, что срок нахождения (использования) цистерн у Покупателя (грузополучателя) определяется как период с даты прибытия груза на станцию назначения согласно календарному штемпелю на транспортной железнодорожной накладной (груженый рейс) в графе "Прибытие на станцию назначения" по дату передачи порожних цистерн с путей необщего пользования Покупателем (грузополучателем) перевозчику.

Для целей расчета срока нахождения (использования) цистерн у Покупателя (грузополучателя) Поставщик использует данные Главного вычислительно центра (ГВЦ) -филиала ОАО "РЖД" (далее - ГВЦ) и (или) данные ЭТРАН, и (или) данные из иной автоматизированной базы данных ОАО "РЖД" в электронном формате, при этом дата прибытия цистерн определяется по сведениям о дате прибытия на станцию назначения (груженый рейс), а дата передачи порожней цистерны - по дате оформления порожней цистерны к перевозке (порожний рейс).

В силу п. 06.19.4. Приложения N 01 к Правилам торгов от 19.04.2016 отсчет срока нахождения (использования) цистерн у Покупателя (грузополучателя) начинается с 00 часов 00 минут дня, следующего за днём прибытия груженой цистерны на станцию назначения, и продолжается до 24 часов 00 минут даты передачи порожних цистерн с путей необщего пользования Покупателем (грузополучателем) перевозчику. Время использования цистерн свыше установленного срока является сверхнормативным простоем цистерн и исчисляется в сутках, при этом неполные сутки считаются за полные.

Согласно приложенным к исковому заявлению данным ГВЦ ОАО "РЖД", по Генеральному соглашению от 18.07.2016 Ответчик допустил простой 44 вагонов- цистерн на станции назначения, общим количеством 207 суток.

Пунктом 17.05. Приложения N 01 к Правилам торгов от 19.04.2016 предусмотрено, что в случае сверхнормативного использования цистерн на станции назначения Покупатель уплачивает Поставщику неустойку:

- в размере 1 500 (полторы тысячи) рублей за каждые, в том числе неполные, сутки сверхнормативного использования каждой цистерны:

или возмещает документально подтвержденные расходы Поставщика, понесенные им в связи с уплатой неустойки/расходов организациям, с которыми Поставщиком заключены Договоры на организацию транспортировки Товара Покупателя.

Право выбора порядка определения неустойки (фиксированная сумма) или возмещение расходов принадлежит Поставщику.

При этом п. 06.18. Приложения N 01 к Правилам торгов от 19.04.2016 установлено, что Покупатель отвечает за действия своих контрагентов и грузополучателей, как за свои собственные.

Также в соответствии с п. 06.19.9. Приложения N 01 к Правилам торгов от 19.04.2016 покупатель отвечает за соблюдение грузополучателем срока нахождения арендованных цистерн Поставщика (цистерн, предоставленных Поставщиком для транспортировки Товара Покупателя) на станции назначения (на путях общего пользования станции назначения и/или на подъездных путях грузополучателя и/или путях необщего пользования организаций, с которыми у Покупателя (грузополучателя) заключены договоры на подачу-уборку вагонов и/или договоры на эксплуатацию пути необщего пользования), как за свои собственные.

Получив информацию о фактах сверхнормативного простоя вагонов по Генеральному соглашению от 18.07.2016, ПАО "НК "Роснефть" в адрес Покупателя были направлены претензии об уплате штрафа за сверхнормативный простой цистерн на общую сумму 310 500 (триста десять тысяч пятьсот) рублей.

В пункте 06.19.8. Приложения N 01 к Правилам торгов от 19.04.2016 стороны предусмотрели, что в случае несогласия Покупателя с данными по сверхнормативному простою цистерн, указанными Поставщиком в претензии, Покупатель обязан в течение 30 (тридцати) календарных дней со дня получения претензии предоставить Поставщику оформленные и заверенные надлежащим образом грузополучателем копии транспортных железнодорожных накладных (груженый рейс) с проставленной датой в графе "Прибытие на станцию назначения" и памяток приемосдатчика (Форма ГУ - 45) с проставленной датой в графе "уборка" вместе с ведомостями подачи и уборки вагонов (Форма ГУ - 46) с проставленными отметками в пункте "Время уборки".

Ответчик не представил документы, предусмотренные п. 06.19.8. Приложения N 01 к Правилам торгов от 19.04.2016, подтверждающие отсутствие сверхнормативной: простоя цистерн и опровергающих данные, указанные в предъявленных претензиях с учетом их корректировок.

Срок на рассмотрение вышеуказанных претензий, предусмотренный Генеральным соглашением от 18.07.2016 и Правилами торгов от 19.04.2016, истек.

Однако письменных мотивированных возражений в адрес Истца от Ответчика не поступило. Добровольно штраф за сверхнормативный простой цистерн, возникших в следствии некачественно выполнения принятых на себе обязательств по возврату порожних цистерн. Ответчик, до настоящего времени, Истцу не возместил.

Детализированный (подробный) расчет штрафа с указанием даты прибытия вагона с грузом и даты отправления порожнего вагона обратно, приложен к исковому заявлению.

В соответствии с п. 2 ст. 1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ) граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляй свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлена своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора.

Пункт 1 части 1 статьи 8 ГК РФ в качестве основания возникновения обязательств предусматривает договор и иные сделки.

Пунктом 1 статьи 314 ГК РФ предусмотрено, что, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения либо период, в течение которого оно должно быть исполнено (в том числе в случае, если этот период исчисляет с момента исполнения обязанностей другой стороной или наступления иных обстоятельств, предусмотренных законом или договором), обязательство подлежит исполнению в этот день или соответственно в любой момент в пределах такого периода.

В соответствии со статьей 401 ГК РФ лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, тое есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относится, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника.

Обстоятельства, в силу закона освобождающие ответчика как субъекта предпринимательской деятельности от ответственности, отсутствуют.

В соответствии со статьей 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями или иными обычно предъявляемыми требованиями. В силу ст. 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательств не допускается.

Согласно ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения, при этом по требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Таким образом, на момент предъявления в суд настоящего искового заявления, не погашенными остаются претензионные требования к Ответчику на общую сумму

8 372 000 рублей, а именно:

- 4 134 000 рублей по Рамочному договору от 01.07.2014;

- 436 000 рублей по Договору поставки от 08.07.2015;

-3 394 500 рублей по Генеральном) соглашению от 15.06.2015;

-97 000 рублей по Генеральному соглашению от 16.05.2016;

-310 500 рублей по Генеральному соглашению от 18.07.2016.

Согласно раздела 21 Договора поставки от 08.07.2015 все споры Сторон возникающие из Договора или в связи с ним, Стороны будут стремиться урегулировав путем переговоров и в претензионном порядке. В случае не достижения согласия Сторонами, споры передаются на рассмотрение Арбитражного суда города Москвы.

В соответствии с условиями Рамочного договора от 01.07.2014, Генеральные соглашений от 15.06.2015, от 16.05.2016,18.07.2016 в случае отказа в удовлетворение претензии или неполучения ответа на претензию в течение 10 календарных дней после истечения срока ее рассмотрения спор разрешается в соответствии с законодательством РФ.

Поскольку Ответчик в добровольном порядке не удовлетворил претензионные требования, Истец был вынужден обратиться за защитой своих прав и законных интересов в арбитражный суд г. Москвы.

Рассмотрев ходатайство Ответчика о снижении размера пени на основании ст.333 ГК России, суд первой инстанции обоснованно счел неустойку несоразмерной последствиям нарушения обязательства, и уменьшил ее на основании ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

При снижении неустойки в порядке ст.333 ГК РФ, суд первой инстанции, верно указал следующее.

В соответствии со ст. 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности, в случае просрочки его исполнения.

Неустойка является одним из способов обеспечения исполнения обязательств, средством возмещения потерь кредитора, вызванных нарушением должником своих обязательств, но не должна служить средством дополнительного обогащения кредитора за счет должника.

В соответствии со ст. 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Предоставленная суду возможность снижать размер неустойки в случае несоответствия ее последствиям нарушения обязательств, является одним из правовых способов, предусмотренных в законе и направленных против злоупотребления правом свободного определения размера неустойки.

В ст. 333 Гражданского Кодекса Российской Федерации установлено право суда установить баланс между применяемой к нарушителю мерой ответственности и оценкой ущерба, причиненного в результате конкретного правонарушения.

Как разъяснено в пункте 42 совместного Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01.07.1996 N 6/8, при решении вопроса об уменьшении неустойки (статья 333) необходимо иметь в виду, что размер неустойки может быть уменьшен судом в том случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства. При оценке таких последствий судом могут приниматься во внимание, в том числе обстоятельства, не имеющие прямого отношения к последствиям нарушения обязательства.

Кроме того, критериями несоразмерности в каждом конкретном случае могут быть: чрезмерно высокий процент неустойки, значительное превышение суммы неустойки возможных убытков, вызванных нарушением обязательств, длительность неисполнения обязательств и др. Ответчик также обратил внимание суда на то, что кроме того, ОАО "НК "Роснефть занимает доминирующее положение на рынке нефтеперерабатывающей промышленности, а также является стороной, осуществляющей исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора, в связи с чем у Покупателя отсутствовала фактическая возможность влиять на содержание условий договора в части установления неустойки.

Из материалов дела усматривается, что Ответчик допустил нарушение срока возврата цистерн.

Принимая во внимание размер возможных убытков в связи с несвоевременной доставкой, а также то обстоятельство, что просрочка в доставке грузов в ряде случаев являлась минимальной (по 90 % накладным просрочка возврата цистерн составила 1,2,4,6,7 дней, большая часть до 4 суток), суд первой инстанции учел размер 1500, 2 000 руб. в сутки, в связи с чем, суд первой инстанции правомерно счел возможным снизить сумму неустойки до 7 372 000 руб.

Кроме того, неустойка не должна являться способом получения прибыли от контрагента и должна быть направлена на соблюдение баланса интересов контрагентов гражданско-правовой сделки.

Доводы, указанные в обосновании апелляционной жалобы, являлись предметом проверки в суде первой инстанции, при этом суд первой инстанции не согласился с ними обоснованно, о чем указано в решении суда.

В силу п. 42 постановления Пленума ВС РФ и Пленума ВАС РФ от 01.07.1996 г. N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой ГК РФ", при решении вопроса об уменьшении неустойки на основании ст. 333 ГК РФ, необходимо иметь в виду, что размер неустойки может быть уменьшен судом только в том случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

Учитывая компенсационный характер гражданско-правовой ответственности, под соразмерностью суммы неустойки последствиям нарушения обязательства, ГК РФ предполагает выплату кредитору такой компенсации его потерь, которая будет адекватна и соизмерима с нарушенным интересом.

Следовательно, применение судом положений ст. 333 ГК РФ, не позволит ПАО "НК "Роснефть" компенсировать свои убытки, понесенные в результате оплаты аналогичных штрафов своему контрагенту АО "РН-Транс" (номера претензий АО "РН-Транс" указаны в расчете исковых требований).

В соответствии с п. 3 Информационного письма Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 14.07.1997 года N 17 "Обзор практики применения арбитражными судами ст. 333 ГК РФ", доказательства, подтверждающие явную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательств, представляются лицом, заявившим ходатайство об уменьшении неустойки.

Довод Ответчика о том, что размер неустойки является завышенным, не соответствует действительности, поскольку согласно ст. 99 Федерального закона N 18-ФЗ от 10.01.2003 "Устав железнодорожного транспорта РФ" (далее - Устав) за задержку вагонов, контейнеров, принадлежащих перевозчикам, под погрузкой, выгрузкой грузов в местах общего и необщего пользования, включая железнодорожные пути необщего пользования, более чем на двадцать четыре часа по истечении технологических сроков оборота вагонов, контейнеров, установленных договорами на подачу и уборку вагонов или договорами на эксплуатацию железнодорожных путей необщего пользования, либо по истечении тридцати шести часов с момента подачи вагонов, контейнеров под погрузку, выгрузку грузов локомотивами перевозчика грузоотправители, грузополучатели, владельцы железнодорожных путей необщего пользования уплачивают перевозчику в десятикратном размере штрафы, установленные статьями 100 и 101 настоящего Устава, без внесения при этом платы за пользование вагонами, контейнерами.

Как предусмотрено ст. 100 Устава, за задержку вагонов в случаях, предусмотренных статьями 47 и 99 настоящего Устава, с грузоотправителя, грузополучателя перевозчиком за каждый час простоя каждого вагона взыскивается штраф в размере 0,2 размера минимального размера оплаты труда. За задержку цистерн, цементовозов, бункерных полувагонов, минераловозов и других специализированных вагонов размер штрафа, предусмотренный в настоящей статье, увеличивается в два раза, за задержку рефрижераторных вагонов и транспортеров - в три раза.

Согласно ст. 5 Федерального закона N 82-ФЗ от 19.06.2000 "О минимальном размере оплаты труда" порядок исчисления налогов, сборов, штрафов и иных платежей, исчисление налогов, сборов, штрафов и иных платежей, осуществляемое в соответствии с законодательством Российской Федерации в зависимости от минимального размера оплаты труда, производится с 1 июля 2000 года по 31 декабря 2000 года исходя из базовой суммы, равной 83 рублям 49 копейкам, с 1 января 2001 года исходя из базовой суммы, равной 100 рублям.

Следовательно, Уставом за аналогичное нарушение предусмотрен штраф в размере 9 600 руб. в сутки (100 * 0,2 * 10 * 2 * 24).

Исходя из изложенного, судом первой инстанции дана надлежащая оценка обстоятельствам дела и у судебной коллегии не имеется оснований для их переоценки.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда, которые не были бы проверены и не оценены судом первой инстанции при рассмотрении дела, имели бы юридическое значение и влияли на законность и обоснованность судебного решения. Нарушений норм процессуального права арбитражным апелляционным судом не установлено, оснований для изменения или отмены решения Арбитражного суда г. Москвы не имеется.

Руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 15 мая 2018 года по делу N А40-43897/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Д.В. Пирожков

Судьи

Н.И. Левченко Т.В. Захарова