Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 6 сентября 2018 г. N 15АП-11429/18

город Ростов-на-Дону

06 сентября 2018 г.

дело N А32-53493/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 30 августа 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 06 сентября 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гуденица Т.Г.,

судей М.В. Соловьевой, С.С. Филимоновой

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Коневой М.А.

при участии:

от ПАО "Агрокомбинат "Тепличный": Попова Е.А., паспорт, по доверенности от 15.01.2018 N 5, Самоткан Ю.В., паспорт, по доверенности от 15.01.2018 N 6,

от АО "Краснодаргоргаз": Чуйков В.Ю., паспорт, по доверенности от 02.10.2017 N 08/2017/116,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Краснодаргоргаз"

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24.05.2018 по делу N А32-53493/2017, принятое судьей Березовской С.В.

по заявлению публичного акционерного общества "Агрокомбинат "Тепличный"

к акционерному обществу "Краснодаргоргаз"

об урегулировании разногласий при заключении договора,

при участии третьего лица - общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Краснодар",

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "Агрокомбинат "Тепличный" (далее - ПАО "Агрокомбинат "Тепличный") обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к акционерному обществу "Краснодаргоргаз" (далее - АО "Краснодаргоргаз") об урегулировании разногласий, возникших при заключении договора транспортировки газа N 44 от 04.10.2017.

В качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, к участию в деле привлечено ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар".

Решением от 24.05.2018 суд урегулировал разногласия, возникшие при заключении договора транспортировки газа N 44 от 04.10.2017 (редакция условий договора приведена судом в резолютивной части на листах 17-21 решения).

Не согласившись с принятым судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке, определенном главой 34 АПК РФ. В апелляционной жалобе ответчик просит отменить решение суда, отказав в принятии условий договора в редакции истца.

В судебное заседание не явились представители ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар", извещенного надлежащим образом о времени и месте рассмотрения дела.

В соответствии со ст. 156 АПК РФ суд рассматривает дело в отсутствие ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар".

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и отказать в удовлетворении иска.

Представитель истца в судебном заседании возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, считая решение суда законным и обоснованным по доводам представленного отзыва.

В соответствии со ст. 163 АПК РФ в судебном заседании объявлялся перерыв до 09 час. 40 мин. 30.08.2018. После перерыва судебное заседание продолжено.

Изучив материалы дела, доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителей сторон, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены решения суда.

Как следует из материалов дела, 06 июля 2017 года истец ПАО "Агрокомбинат "Тепличный" обратился в АО "Краснодаргоргаз" с заявкой N 197 от 05.07.2017 (предложением о заключении договора) на транспортировку газа на период с 01.01.2018 по 31.12.2021.

Ответчик направил агрокомбинату проект договора от 04.10.2017 N 44, которым просил подписать проект и вернуть один экземпляр в адрес общества.

Письмом от 26.10.2017 N 320 истец направил в адрес ответчика подписанный договор транспортировки газа с протоколом разногласий, просил общество подписать протокол разногласий к договору транспортировки газа и один подписанный экземпляр возвратить истцу.

Письмом от 24.11.2017 N 08/6877 общество отклонило протокол разногласий, в связи с чем, агрокомбинат обратился в суд с исковым заявлением об урегулировании условий договора транспортировки газа.

Судом установлено, что агрокомбинат является покупателем газа и его потребителем, поскольку между истцом и третьим лицом ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар" заключен договор поставки газа от 19.10.2016 N 25-4-06863/17.

В соответствии с пунктом 2 "Положения об обеспечении доступа организаций к местным газораспределительным сетям", утверждённого Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.11.1998 N 1370 (далее - Положение N 1370), транспортировка газа по местным газораспределительным сетям производится на основании договора между газораспределительной организацией и поставщиком или покупателем газа, заключаемого в соответствии с законодательством Российской Федерации и настоящим Положением.

Таким образом, действующее законодательство допускает возможность урегулирования вопроса транспортировки газа как между поставщиком газа и газораспределительной организацией, так и между покупателем газа и газораспределительной организацией.

В соответствии с пунктом 2 статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях, когда в соответствии с настоящим Кодексом или иными законами заключение договора обязательно для стороны, направившей оферту (проект договора), и ей в течение тридцати дней будет направлен протокол разногласий к проекту договора, эта сторона обязана в течение тридцати дней со дня получения протокола разногласий известить другую сторону о принятии договора в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий.

При отклонении протокола разногласий либо неполучении извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок сторона, направившая протокол разногласий, вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение суда.

В соответствии со статьей 446 Гражданского кодекса Российской Федерации в случаях передачи разногласий, возникших при заключении договора, на рассмотрение суда на основании статьи 445 Гражданского кодекса Российской Федерации либо по соглашению сторон условия договора, по которым у сторон имелись разногласия, определяются в соответствии с решением суда.

Судом рассматриваются требования об урегулировании разногласий по абзацу 1 пункта 1.1, абзацу 2 пункта 1.1., пункту 1.3, пункту 1.4, первое предложение абзаца 1 пункта 2.1., абзацу 2-4 и 6-8 пункта 2.1, пункту 2.4, пункту 2.5, пункту 2.6, пункту 2.8, абзацу 1, 3-4 пункта 2.9, пункту 2.10, пункту 2.11, пункту 3.2, пункту 4.2, пункту 4.4., пункту 4.6, пункту 7.1, приложению N 1, и дополнении договора п. 4.7. в редакции протокола разногласий (с учетом уточнения требований в порядке статьи 49 АПК РФ, принятого судом к рассмотрению).

Абзац 1 пункта 1.1, предложенный ответчиком в договоре транспортировки газа, изложен в следующей редакции:

"1.1. ГРО обязуется транспортировать Покупателю газ по своим сетям в согласованных объёмах от ГРС N N 2, 4, 4а, 5, 6 г. Краснодара до точки подключения Покупателя, а Покупатель обязуется принимать и оплачивать ГРО оказанные услуги по транспортировке газа, соблюдать предусмотренный настоящим Договором режим газопотребления и учета, а также обеспечивать безопасную эксплуатацию и исправное состояние находящихся в его ведении объектов газового хозяйства.".

Агрокомбинатом предложена следующая редакция абзаца 1 пункта 1.1:

"1.1. ГРО обязуется принять у Поставщика газа - ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар" на ГРС N 4 г. Краснодара газ в согласованных объёмах и протранспортировать его до точки подключения Покупателя к сети ГРО, а Покупатель обязуется принимать и оплачивать ГРО оказанные услуги по транспортировке газа."

Согласно пункту 9 Положения N 1370 существенными условиями транспортировки газа являются объемы и условия транспортировки газа (включая режим и периодичность), тарифы и порядок расчетов.

Разногласия между сторонами по абзацу 1 пункта 1.1 договора транспортировки газа N 44 от 04.10.2017 заключаются в точках поставки газа, от которых общество осуществляет транспортировку газа агрокомбинату. Данный вопрос относится к условиям транспортировки газа, а потому подлежит урегулированию.

Предметом договора является оказание услуг по транспортировке газа. В соответствии с пунктом 3 Положений N 1370 под транспортировкой газа следует понимать перемещение газа по местной газораспределительной сети.

Согласно пункту 5 Положений N 1370 потребитель в заявке на транспортировку газа указывает, в том числе, место отбора газа или передачи для дальнейшей его транспортировки по сетям других организаций.

Таким образом, указание места отбора газа является правом потребителя - в данном случае агрокомбината.

В соответствии с договором поставки газа от 19.10.2016 N 25-4-06863/17, заключенным истцом с поставщиком газа - обществом с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Краснодар", точкой поставки газа является г. Краснодар ГРС - 4. Следовательно, общество может принять газ для транспортировки агрокомбинату только в этой точке подключения.

Условие о транспортировке газа от ГРС с номерами 2, 4а, 5, 6 города Краснодара, предложенное обществом, необоснованно каким-либо документами, а также может нарушить интересы иных лиц, получающих газ от ГРС с номерами 2, 4а, 5, 6 (в связи с необходимостью выделения мощности).

Таким образом, абзац 1 пункта 1.1 обоснованно урегулирован судом в редакции истца.

Судом апелляционной инстанции отклоняются доводы ответчика о том, что договор поставки газа не является ни частью, ни приложением к спорному договору транспортировки газа.

Отсутствие юридической связи между договором поставки и спорным договором не опровергает необходимость учета договора поставки газа, поскольку как указано, истцу газ поставляется в определенную точку.

Ответчиком не представлено нормативно-правового обоснования для иного определения точки отбора газа для дальнейшей его транспортировки и, как следствие, для урегулирования спорного пункта договора иным образом.

Абзац 2 пункта 1.1, предложенный ответчиком в договоре транспортировки газа предполагает разбивку объемов газа по месяцам на 2018 год.

Предложенная агрокомбинатом редакция предполагает разбивку и определение объемов газа по месяцам без указания конкретного года.

При этом истец обоснованно исходил из того, что ответчику была подана заявка на заключение договора на период 01.01.2018 по 31.12.2021, то есть на несколько лет.

В соответствии с пунктом 5 Положений N 1370 в заявке на транспортировку газа указывается объем транспортировки газа по месяцам на первый год транспортировки, а на последующий срок-с разбивкой по годам. Пунктом 9 Положений N 1370 установлено, что существенными условиями договора транспортировки являются объемы и условия транспортировки газа (включая режим и периодичность), тарифы и порядок расчетов.

Из анализа указанных норм следует, что договор транспортировки газа, заключенный на срок более одного года, должен содержать сведения об объемах транспортировки газа по месяцам на первый год транспортировки, а на последующий - с разбивкой по годам.

Таким образом, пункт подлежит урегулированию в редакции истца и судом отклоняются доводы ответчика о том, что направленный им договор предусматривал срок один год.

Пункт 1.3, предложенный ответчиком в договоре транспортировки газа, изложен в следующей редакции:

"1.3. Транспортировка газа Покупателю производится ГРО равномерно в течение месяца, в пределах установленного настоящим договором среднесуточного объема (нормы) транспортировки газа. Неравномерность транспортировки газа распространяется на Покупателей, перечень которых закреплен в законодательстве РФ, и на таких покупателей, условия договора о равномерном отборе газа и последствиях его неисполнения не применяются".

Агрокомбинатом предложена следующая редакция пункта 1.3:

"1.3 Транспортировка газа Покупателю производится ГРО в любые сутки в объёме от минимального суточного объёма, который составляет 80% от соответствующей среднесуточной нормы поставки газа, до максимального суточного объёма, который составляет 110% от соответствующей среднесуточной нормы поставки газа. В случае необходимости транспортировка газа осуществляется по согласованным между Покупателем, Поставщиком газа - ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар" и ГРО диспетчерским графикам.".

Согласно пункту 14 Правил N 162 по требованию покупателя неравномерность поставки газа по суткам в течение месяца предусматривается договором поставки газа в случае, если поставка газа осуществляется для коммунально-бытовых нужд, для котельных и тепловых электростанций в объемах, обеспечивающих потребности в тепловой энергии коммунально-бытовых организаций и населения.

Агрокомбинат использует газ на котельных (центральной и миникотельных цехов) для производства тепловой энергии. За счёт выработанной тепловой энергии удовлетворяются потребности в отоплении собственных помещений и горячем водоснабжении на собственные бытовые нужды, а также потребности в отоплении и горячем водоснабжении жилых домов и социальных объектов х. Ленина.

Расход тепловой энергии на отопление зависит от погодных условий (температуры воздуха, скорости и направления ветра, осадков). В зависимости от расхода тепловой энергии изменяется и объем газа, потребляемого агрокомбинатом в течение суток, поскольку расход газа на каждом котле регулируется автоматически в зависимости от разницы температур отдаваемого и возвращаемого теплоносителя, то есть от расхода тепловой энергии. По этой причине, как обоснованно указывает истец, равномерное потребление газа в пределах среднесуточной нормы становится технологически невозможным.

Кроме того, в соответствии с договором поставки газа от 19.10.2016 N 25 -406863/17, заключенным с поставщиком газа - обществом с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Краснодар", поставщик поставляет, а покупатель выбирает в любые сутки поставки газ в объёме от минимального суточного объёма, который составляет 80% от соответствующей среднесуточной нормы поставки газа, до максимального суточного объёма, который составляет 110% от соответствующей среднесуточной нормы поставки газа. В случае необходимости транспортировка газа осуществляется по согласованным между сторонами диспетчерским графикам (пункт 3.1 договора).

В пункте 5 Положений N 1370 предусмотрены сведения, которые должны содержаться в заявке на заключение договора транспортировки газа. В данном пункте также предусмотрено, что вместе с заявкой в газораспределительную организацию представляется копия договора поставки газа.

Из совокупности названных норм следует, что условия договора транспортировки газа должны учитывать положения договора поставки. В настоящем случае заключение договора продиктовано необходимостью урегулирования вопроса транспортировки газа, а потому договор транспортировки газа должен учитывать условия договора поставки газа.

Таким образом, пункт подлежит урегулированию в редакции истца и судом отклоняются доводы ответчика о том, что суд не может учитывать при разрешении разногласий договор поставки газа.

Пункт 1.4, предложенный ответчиком в договоре транспортировки газа, изложен следующим образом:

"Покупатель, допустивший перерасход газа без предварительного согласования с ГРО, обязан оплатить ГРО стоимость услуг по транспортировке газа за каждые сутки, в которых произошел перерасход, с применением повышающих коэффициентов:

* с 15 апреля по 15 сентября - 1.1.

* с 16 сентября по 14 апреля - 1.5.".

Суд урегулировал пункт 1.4 договора транспортировки газа с учетом положений пункта 17 Правил N 162, а именно: "1.4 Покупатель, допустивший перерасход газа без предварительного согласования с ГРО оплачивает дополнительно стоимость транспортировки газа сверх установленного договором объема за каждые сутки с применением коэффициента:

с 15 апреля по 15 сентября - 1,1;

с 16 сентября по 14 апреля - 1,5.".

В указанной части решение суда не оспорено ответчиком.

Разногласия по первому предложению абзаца 1 пункта 2.1, абзацам 2-4 и 6-8 пункта 2.1 договора транспортировки газа (в совокупности с приложением N 1 к договору) между сторонами заключаются в способе учета объема транспортируемого газа, установленных средств измерения (СИ) и газоиспользующего оборудования, способах контроля выявления несанкционированного изменения параметров СИ, обеспечения доступа для проверки, снятия показаний данных СИ.

В представленном ответчиком проекте договора первое предложение абзаца 1 и указанные абзацы 2-4 изложены в следующей редакции:

По первому предложению первого абзаца пункта 2.1 в редакции ответчика -"Учет протранспортированного газа осуществляется по опломбированному ГРО узлу учета газа".

Абзацы 2-4 пункта 2.1. ответчиком в проекте договора изложены в следующей редакции:

"В соответствии с проектной и исполнительно-технической документацией у Покупателя установлено и принято в эксплуатацию исправное газоиспользующее оборудование и исправные средства измерений и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями учёта газа (далее по тексту - СИ), указанные в Приложении N 1 к настоящему договору, являющемся его неотъемлемой частью (далее по тексту -Приложение N 1).

Газоиспользующее оборудование и СИ, указанные в Приложении N 1, принадлежат Покупателю на праве собственности или на ином законном основании.

Покупатель обеспечивает защиту газоиспользующего оборудования и СИ от несанкционированного вмешательства в их работу, а также их сервисное, техническое обслуживание и аварийно-диспетчерское обеспечение, путем заключения соответствующих договоров и предоставления их копий ГРО, в случае если такие договоры заключены не с ГРО.", а абзацы 6-8 - в следующей редакции:

"В случае выявления ГРО несанкционированного изменения Покупателем технических и (или) технологических параметров газоиспользующего оборудования и СИ УУГ, указанных в Приложении N 1 и (или) отсутствия их сервисного и технического обслуживания, ГРО вправе в одностороннем порядке приостановить транспортировку газа до устранения вышеуказанных причин, с оформлением соответствующего акта, который служит основанием для проведения расчётов за протранспортированный газ на основании максимального часового расхода газа, указанного в паспорте завода-изготовителя на данное газоиспользующее оборудование. При отказе Покупателя от подписания акта, последний составляется представителем ГРО в одностороннем порядке. При этом Покупатель обязан оплатить ГРО услуги по транспортировке газа, объем которого определяется на основании максимального часового расхода газа, указанного в паспорте завода-изготовителя на данное газоиспользующее оборудование, исходя из 24 часов его работы в сутки, и времени в течение которого осуществлялась транспортировка газа с даты предыдущей проверки ГРО. При отсутствии проверки - с даты заключения настоящего договора.

В случае выявления ГРО несанкционированной замены Покупателем действующего газоиспользующего оборудования, указанного в Приложении N 1, и (или) установки Покупателем не сданного в установленном порядке дополнительного газоиспользующего оборудования и (или) не включенного в Приложение N 1, данное оборудование подлежит незамедлительному отключению ГРО с оформлением соответствующего акта, который служит основанием для проведения расчётов за протранспортированный газ на основании максимального часового расхода газа, указанного в паспорте завода - изготовителя на данное газоиспользующее оборудование. При отказе Покупателя от подписания акта, последний составляется представителем ГРО в одностороннем порядке. При этом Покупатель обязан оплатить ГРО услуги по транспортировке газа, объем которого определяется на основании максимального часового расхода газа, указанного в паспорте завода-изготовителя на данное газоиспользующее оборудование, исходя из 24 часов его работы в сутки, и времени в течение которого осуществлялась транспортировка газа с даты предыдущей проверки ГРО.

Покупатель обязуется в любое время обеспечить представителям ГРО возможность беспрепятственного доступа для проверки газоиспользующего оборудования, СИ УУГ, снятия показаний со СИ УУГ, наличия действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использовании газа покупателем с проведением фото-фиксации и для отключения. В случае отказа представителям ГРО в предоставлении доступа, ГРО вправе приостановить транспортировку газа, предупредив об этом Покупателя в письменной форме".

Агрокомбинат предлагает иную редакцию абзацев, соответственно:

"Учёт протранспортированного газа осуществляется по показаниям единого расчётного узла учёта газа Поставщика - ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар", установленного у Покупателя на законных основаниях (договор поставки газа от 19.10.2016 N 25-4-06863/17) при входе на объект газопотребления.

В соответствии с проектной и исполнительно - технической документацией у Покупателя установлено и принято в эксплуатацию исправное газоиспользующее оборудование, указанное в Приложении N 1 к настоящему Договору, являющемся его неотъемлемой частью (далее по тексту - Приложение N 1).

Газоиспользующее оборудование, указанное в Приложении N 1, принадлежит Покупателю на праве собственности.

Покупатель обеспечивает защиту газоиспользующего оборудования от несанкционированного вмешательства в его работу, а также его сервисное, техническое обслуживание и аварийно-диспетчерское обеспечение.

В случае выявления ГРО несогласованного изменения Покупателем технических и (или) технологических параметров газоиспользующего оборудования, указанного в приложении N 1, несогласованной замены оборудования, указанного в Приложении N 1, и (или) несогласованной установки дополнительного газоиспользующего оборудования, данное оборудование подлежит незамедлительному отключению ГРО с оформлением соответствующего акта, который подписывается уполномоченными представителями обеих сторон и служит основанием для проведения расчётов за протранспортированный газ на основании максимального часового расхода газа, указанного в паспорте завода -изготовителя на данное газоиспользующее оборудование.

Покупатель обязуется в любое время обеспечить представителям ГРО возможность беспрепятственного доступа для проверки газоиспользующего оборудования, документов об учёте и использовании газа покупателем с проведением фотофиксации. Снятие показаний УУГ осуществляется Покупателем посредством удалённого доступа к электронной базе учёта газа ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар. Покупатель обязуется в любое время обеспечить представителям ГРО возможность беспрепятственного доступа посредством удалённого доступа к электронной базе учёта газа ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар" для снятия показаний УУГ с проведением фотофиксации без раскрытия пароля доступа к электронной учётной записи.".

В соответствии с пунктом 2.3 Правил учета газа, утвержденных Приказом Министерства энергетики России от 30.12.2012 N 961 (далее - Правила N 961), при транспортировке учету подлежит газ: принимаемый от грузоотправителя для транспортировки; сдаваемый грузополучателю; передаваемый одной организацией трубопроводного транспорта другой организации трубопроводного транспорта; утерянный.

Как правильно указал суд первой инстанции, между сторонами, по сути, возникли разногласия по вопросу учета газа, поставляемого на объект агрокомбината.

Как было указано, истец использует газ для собственных нужд. Согласно пункту 2.6 Правил N 961 при потреблении учету подлежит газ при входе на газопотребляющий объект.

В точке подключения к газораспределительной системе на территории истца на законных основаниях установлен узел учёта газа (УУГ), принадлежащий на праве собственности поставщику газа - ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар". Всё входящее в УУГ оборудование исправно и опломбировано пломбой ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар". Агрокомбинат обеспечивает его сохранность от несанкционированного вмешательства, а также осуществляет ежедневный контроль показаний приборов учёта посредством системы удалённого доступа через "Интернет".

В соответствии с пунктом 9 раздела II Федеральных норм и правил в области промышленной безопасности "Правила безопасности сетей газораспределения и газопотребления", утвержденных Приказом Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 15.11.2013 N 542, договор на оказание услуг по техническому обслуживанию и ремонту сети газораспределения и сети газопотребления должен быть заключен только при отсутствии газовой службы в составе организации, эксплуатирующей сети газопотребления.

Как указал истец, в структуре агрокомбината имеется собственная газовая служба, состоящая из обученных и аттестованных в соответствии с требованиями законодательства работников.

Таким образом, предложение первое абзаца 1 и абзацы 2-4 пункта 2.1 договора транспортировке газа подлежат урегулированию в редакции истца, поскольку соответствуют вышеуказанным нормам и отражают фактические обстоятельства по перечню установленного оборудования. При этом, имеющиеся способы контроля объема поставляемого газа исключают обстоятельство нарушения прав общества.

Общество не является контролирующей организацией в области промышленной безопасности, а потому в договоре не могут быть определены условия, определяющие права ГРО по санкционированию изменений технических и (или) технологических параметров газоиспользующего оборудования и средств измерения Покупателя. Кроме того, выявление ГРО несанкционированного изменения Покупателем технических и (или) технологических параметров газоиспользующего оборудования и СИ и (или) отсутствия их сервисного и технического обслуживания не является основанием для введения ограничения или прекращения транспортировки газа, тем более в одностороннем порядке. Такое положение действующим законодательством не предусмотрено.

Таким образом, абзац 6 пункта 2.1 договора подлежат урегулированию в редакции истца, а пункт 7 - исключению (редакция абзаца 6, предложенная истцом, включает положения обоих абзацев в той части, которая соответствует нормам действующего законодательства).

При этом суд учитывает, что изложение абзаца 6 пункта 2.1 в редакции истца не лишает права ответчика незамедлительно осуществить полное ограничение подачи газа в случае выявления аварийной ситуации и угрозы жизни и (или) здоровью человека, вызванной неудовлетворительным состоянием газоиспользующего оборудования потребителя.

Поскольку согласно условиям договора поставки газа от 19.10.2016 N 25 -406863/17, заключенного с поставщиком газа - ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар", агрокомбинат не может обеспечить возможность беспрепятственного доступа в любое время представителей ГРО на УУГ (на это требуется согласие собственника), абзац 8 пункта 2.1 договора транспортировки газа подлежащим урегулированию в редакции истца с включением условия об обязанности Покупателя по требованию ГРО принять меры по согласованию с собственником УУГ вопроса обеспечения доступа ГРО к СИ УУГ для проверки, а именно: "Покупатель обязуется в любое время обеспечить представителям ГРО возможность беспрепятственного доступа для проверки газоиспользующего оборудования, документов об учёте и использовании газа покупателем с проведением фотофиксации, а также по требованию ГРО принять меры по согласованию с собственником СИ УУГ вопроса обеспечения ГРО доступа к СИ УУГ для проверки".

Судом отклоняются доводы ответчика о том, что предложенные им условия не противоречат требованиям законодательства, поскольку в данном случае редакция истца выбрана судом в качестве приоритетной, не противоречащая требования закона и отвечающая фактическим обстоятельствам исполнения договора с учетом договора поставки газа с третьим лицом.

Пункт 2.4, предложенный ответчиком в договоре транспортировки газа, изложен в следующей редакции:

"2.4. Приемка в эксплуатацию и (или) плановое снятие для проведения поверки СИ и последующая установка СИ производится с обязательным участием уполномоченных представителей ГРО и установкой пломб ГРО на каждом СИ, с составлением акта и фотофиксацией. Пломба ГРО устанавливается на счетчике, счетном механизме, байпасе (при наличии), датчике давления, термометре сопротивления, электронных вычислителях и корректоре объема газа.

Снятие СИ для проведения поверки выполняется в присутствии представителя ГРО на основании письменной заявки Покупателя, которая направляется ГРО за 10 рабочих дней до предполагаемой даты снятия СИ".

Истцом предложена следующая редакция:

"2.4. Приёмка в эксплуатацию СИ и (или) УУГ, принадлежащих Покупателю производится с обязательным участием уполномоченных представителей ГРО и установкой пломб ГРО на каждом СИ, с составлением акта и фотофиксацией.

Покупатель после получения от собственника УУГ - ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар" извещения о снятии СИ для поверки или ремонта обязан незамедлительно информировать ГРО о времени снятия СИ указанных в Приложении N 1 и времени последующей установки СИ. ГРО в этом случае вправе самостоятельно получить от собственника УУГ письменное согласие на участие своих уполномоченных представителей в снятии СИ, последующей установке СИ и опломбировке СИ пломбой ГРО."

Как правильно указано судом первой инстанции, поскольку УУГ принадлежит на праве собственности ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар", условия пункта 2.4 договора транспортировки газа в редакции общества будут нарушать права и законные интересы третьего лица, как собственника УУГ и входящих в него приборов учета, не являющегося стороной договора и не давшего согласие на включение в договор пункта 2.4 в такой редакции.

С учетом того, что договором предусматривается обязанность агрокомбината обеспечить по требованию общества доступ к электронной базе учёта газа ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар", в которой можно отследить расход и параметры газа за каждые сутки, суд полагает пункт 2.4 подлежащим урегулированию в редакции истца.

Данное условие договора также урегулировано с учетом фактически сложившихся договорных отношений поставки-транспортировки-потребления газа.

По пункту 2.5 договора суд правильно установил, что разногласия сторон сводятся к способу учета объема транспортированного газа при отсутствии или неисправности СИ. Указанные в пункте 2.5 договора случаи и способы учета объема газа предусмотрены пунктом 23 Правил N 162, который является диспозитивной нормой и позволяет сторонам предусмотреть в договоре метод определения объема газа в случае неисправности или отсутствия СИ.

Поскольку стороны не пришли к единой позиции по указанному вопросу, а в законодательстве установлена диспозитивная норма, суд исключил соответствующий пункт из условий договора, а регулирование отношений между сторонами по соответствующему вопросу подлежит на основании норм законодательства с учетом отсутствия между сторонами какого-либо соглашения по указанному вопросу.

Пункт 2.6, предложенный ответчиком в договоре транспортировки газа, изложен в следующей редакции:

"2.6. При снятии СИ газа на поверку или ремонт составляется акт. На этот период учет газа осуществляется в соответствии с п. 2.5. настоящего договора.

При установке СИ после поверки или ремонта составляется акт пломбировки с указанием даты и времени, для проведения расчетов, с фотофиксацией.".

Агрокомбинатом предложена следующая редакция пункта 2.6:

"2.6. При снятии СИ на поверку, установке после поверки или установке нового СИ, Поставщиком газа и Покупателем составляется соответствующий акт, копию которого Покупатель в течение трёх рабочих дней направляет ГРО.".

В предложенной истцом редакции пункта 2.6 не предусмотрено условие о способе учета объема поставленного газа в период отсутствия прибора учета. В редакции ответчика имеется отсылка к пункту 2.5 договора, который судом исключен.

Поскольку, в соответствии с пунктом 21 Правил N 162 поставка и отбор газа без учета его объема не допускаются, пункт 2.6 суд также исключил из договора, поскольку отношения между сторонами подлежат регулированию согласно нормам законодательства.

Пункт 2.8, предложенный ответчиком в договоре транспортировки газа, изложен в следующей редакции:

"2.8. ГРО осуществляет ежесуточный учет транспортируемого газа. Покупатель обязан предоставить информацию о суточном объеме расхода газа ежедневно, не позднее 12-ти часов московского времени в ОАО "Краснодаргоргаз" по тел. 268 -79-77, 268-79-98, 267-82-61.

Покупатель обязан ежемесячно с 20 по 25 число предоставить в ГРО информацию о количестве потребленного газа за отчетный период посредством передачи фото показаний прибора учета газа на электронный адрес, указанный в разделе 9 настоящего Договора, и согласовать объем потребленного газа.

При наличии в составе СИ вычислителя (электронного корректора), информация о количестве потребленного газа предоставляется в виде распечатки архивов среднесуточных параметров газопотребления за отчетный период (путем личного предоставления, по факсимильной связи или по электронной почте). В случае не предоставления информации о газопотреблении за отчетный период, ГРО оформляет акты оказания услуг по транспортировке газа по имеющимся у него данным о месячном объеме, а при отсутствии данных о месячном объеме, по мощности газоиспользующего оборудования согласно Приложению N 1".

Агрокомбинатом предложена следующая редакция пункта 2.8:

"2.8. ГРО осуществляет ежесуточный учёт транспортируемого газа. Покупатель обязан предоставить информацию о суточном объёме расхода газа ежедневно, в АО "Краснодаргоргаз" по тел. 268-79-77, 268-79-98, 267-82-61 не позднее 12-ти часов московского времени каждого рабочего дня - за прошедшие сутки, а в первый рабочий день после выходного (праздничного) дополнительно информацию о суточном объёме расхода газа за каждый день, в котором передача не осуществлялась.".

По сути, предложенная агрокомбинатом редакция учитывает обстоятельство установления на предприятии рабочего времени. Из пояснений истца следует, что входящие в состав установленного на территории ПАО "Агрокомбинат "Тепличный" УУГ средства измерений позволяют осуществлять снятие мгновенных показаний расхода газа, а также контролировать параметры расхода газа за предыдущие 45 суток. Указанное обстоятельство ответчиком не опровергнуто.

Аналогичное условие было согласовано сторонами в протоколе разногласий N 1 к Договору транспортировки газа N 44 от 02.12.2015 (договору предыдущего периода) и применяется на практике до настоящего времени.

Абзацы 1 и 3-4 пункта 2.9, предложенный ответчиком в договоре транспортировки газа, изложены в следующей редакции:

"2.9. По окончанию каждого месяца, в котором производилась транспортировка газа (расчетный период) Покупатель в третий рабочий день следующего месяца направляет в ГРО своего уполномоченного представителя для получения составленного и подписанного ГРО акта оказания услуг по транспортировке газа. Полученный акт оказания услуг по транспортировке газа Покупатель обязан подписать и возвратить его ГРО не позднее следующего дня, с момента его получения. Покупатель, допустив перерасход газа без предварительного согласования с ГРО (п. 1.4 настоящего Договора), обязан подписать акт оказания услуг по транспортировке газа с учетом отбора сверх договорных объемов газа. Акт служит основанием для проведения Покупателем расчетов с ГРО за услуги по транспортировке газа.

В случае не подписания месячных актов оказанных услуг по транспортировки газа Покупателем до 24-00 (время московское) второго рабочего дня месяца, следующего за расчетным периодом или не предоставления мотивированного отказа от их подписания до этого же времени, месячные акты оказанных услуг по транспортировки газа считаются принятыми Покупателем на условиях, указанных в них.

При наличии разногласий у Покупателя с определением объема протранспортированного ему газа, он подписывает акт изложив в нем свое особое мнение. В случае отклонения ГРО особого мнения Покупателя, последний вправе обратиться в Арбитражный суд Краснодарского края за урегулированием разногласий. До принятия решения судом объем протранспортированного газа устанавливается в соответствии с подготовленным ГРО и подписанным Покупателем с особым мнением актом оказания услуг по транспортировке газа и подлежит оплате Покупателем в соответствии с гл. 3 настоящего Договора.".

Агрокомбинатом предложена следующая редакция абзацев 1 и 3-4 пункта 2.9: "2.9. По окончании каждого месяца, в котором производилась транспортировка газа (расчетный период) ГРО на основании данных учёта, полученных в соответствии с п. 2.8. настоящего Договора, составляет акт оказания услуг по транспортировке газа. Акт оказания услуг по транспортировке газа ГРО направляет Покупателю (на электронную почту, либо заказным письмом по почте, либо передаёт нарочным) не позднее пятого числа месяца, следующего за расчетным. Покупатель обязан рассмотреть, подписать поступивший из ГРО акт оказанных услуг (указав в нем имеющиеся возражения (особое мнение)) и направить его в ГРО не позднее пятого рабочего дня с даты получения акта оказания услуг от ГРО. Акт служит основанием для проведения Покупателем расчётов с ГРО за услуги по транспортировке газа.

В случае не подписания месячного акта оказания услуг по транспортировке газа Покупателем до 24-00 (время московское) пятого рабочего дня с даты его получения от ГРО или не предоставления мотивированного отказа от его подписания до того же времени, акт считается принятым Покупателем на условиях, указанных в нём.

При наличии разногласий у Покупателя с определением объемов протранспортированного ему газа, он подписывает акт, изложив в нем свое особое мнение. ГРО в течение пяти календарных дней с момента получения по Покупателя акта оказания услуг по транспортировке газа с особым мнением обязано письменно сообщить последнему о согласии либо отклонении особого мнения Покупателя.

В случае отсутствия ответа ГРО на месячный акт оказания услуг по транспортировке газа с особым мнением Покупателя в пятидневный срок с даты его получения, акт считается согласованным ГРО на условиях особого мнения Покупателя."

В соответствии с пунктом 28 Правил N 162 сторона, ведущая учет газа, ежемесячно, до пятого числа месяца, следующего за расчетным периодом, составляет акт об объеме переданного газа, в котором отражаются ежесуточные объемы приема-передачи газа. При несогласии одной из сторон с определением объема переданного газа она подписывает акт, изложив особое мнение. При наличии разногласий стороны вправе обратиться в суд. До принятия решения судом объем переданного газа устанавливается в соответствии с показаниями средств измерений стороны, передающей газ.

Таким образом, редакция пункта 2.9, предложенная обществом, не соответствует положениям Правил N 162.

Суд соглашается с доводом агрокомбината о том, что предложенный ГРО порядок и срок составления и подписания акта оказанных услуг Покупателем чрезмерно сжат и неоправданно обременителен для Покупателя.

С учетом изложенного, пункт 2.9 подлежит урегулированию в редакции истца. При этом суд учитывает, что отраженные агрокомбинатом сроки являются разумными и соответствуют положениям пункта 3.2 договора о сроке окончательного расчета за протранспортированный газ, по которым у сторон разногласия отсутствуют (окончательная оплата до 25-го числа месяца, следующего за отчетным).

Пункты 2.10, 2.11 исключены судом из договора как не отражающие его существенных условий.

Пункт 3.2, предложенный обществом в договоре транспортировки газа, изложен в следующей редакции:

"3.2. Покупатель оплачивает ГРО за услуги по транспортировке газа в следующем порядке:

* в срок до 11 -го числа месяца, в котором осуществляется транспортировка газа, Покупатель производит предварительную оплату в размере 50 процентов стоимости услуг по транспортировке согласованного сторонами объема газа в текущем месяце, указанного в п. 1.1. настоящего договора;

* в срок до 18-го числа месяца, в котором осуществляется транспортировка газа, Покупатель производит предварительную оплату в размере еще 35 процентов стоимости услуг по транспортировке согласованного сторонами объема газа в текущем месяце, указанного в п. 1.1. настоящего договора;

* окончательный расчет по транспортировке газа за отчетный месяц, с учетом средств, ранее внесенных Покупателем в качестве предварительной оплаты, производится в срок до 25-го числа месяца, следующего за отчетным месяцем, на основании акта оказания услуг по транспортировке газа, оформленного в соответствии с п. 2.9 настоящего договора. В случае если объем фактической транспортировки природного газа за прошедший месяц меньше объема, определенного соглашением сторон, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет платежа за следующий месяц.".

Агрокомбинатом предложена следующая редакция пункта 3.2:

"3.2. Покупатель оплачивает ГРО за услуги по транспортировке газа не позднее 25-го числа месяца, следующего за расчетным.".

В соответствии с пунктом 31 Правил N 162 условия оплаты транспортировки газа определяются договором, то есть соглашением сторон.

Поскольку порядок расчетов является условием, подлежащим включению в договор, суд приходит к выводу о том, что пункт 3.2 подлежит урегулированию в редакции, которая будет отвечать предложениям обеих сторон и не противоречить нормам действующего законодательства.

Поскольку Правила N 162 не содержат положений о необходимости включения в договор транспортировки газа условий о применении авансовой системы расчетов, суд полагает, что пункт 3.2 договора подлежит урегулированию в следующей редакции:

"3.2. Покупатель оплачивает ГРО за услуги по транспортировке газа в срок до 25-го числа месяца, следующего за отчетным месяцем, на основании акта оказания услуг по транспортировке газа, оформленного в соответствии с п. 2.9 настоящего договора".

Данная редакция соответствует закону и фактически сложившимся отношениям поставки-транспортировки-потребления газа.

Пункт 4.2 урегулирован судом в редакции, отвечающей интересам обеих сторон, а именно в редакции истца. Ответчиком данное положение не оспорено.

Пункт 4.4. исключен судом из договора, поскольку регулирование отношений сторон по соответствующим вопросам подлежит на основании норм законодательства.

Пункт 4.6, предложенный обществом в договоре транспортировки газа, изложен в следующей редакции:

"4.6. ГРО вправе в одностороннем порядке оказаться от исполнения обязательств по транспортировке газа по настоящему договору, предупредив об этом Покупателя в письменной форме в следующих случаях:

* оплата за услуги по транспортировке газа не поступает на счет ГРО в течение двух месяцев подряд;

* произведено отчуждение газового оборудования Покупателя;

* отсутствует надлежащее техническое, сервисное обслуживание и/или аварийно-диспетчерское обеспечение газовых объектов, включая газовое оборудование Покупателя.".

Агрокомбинатом предложена следующая редакция пункта 4.6.:

"4.6. ГРО вправе в одностороннем порядке оказаться от исполнения обязательств по транспортировке газа по настоящему договору, предупредив об этом Покупателя в письменной форме в следующих случаях:

- произведено отчуждение газового оборудования Покупателя;

-проверкой РОСТЕХНАДЗОРА установлено отсутствие надлежащего технического и сервисного обслуживания и/или аварийно-диспетчерского обеспечения газовых объектов, включая газовое оборудование Покупателя."

В статье 25 Федерального закона "О газоснабжении" установлено, что на основе договоров поставки газа и договоров об оказании услуг по его транспортировке потребители обязаны оплатить поставки газа и оказанные услуги. При несоблюдении потребителями условий договоров поставщики вправе уменьшить или прекратить поставки газа в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

Согласно пункту 34 Правил поставки газа в Российской Федерации поставщик имеет право уменьшить или полностью прекратить поставку газа покупателям (но не ниже брони газопотребления) в случае неоднократного нарушения сроков оплаты за поставленный газ и (или) за его транспортировку, за исключением потребителей, перечень которых утверждается Правительством Российской Федерации.

Конкретный срок неисполнения обязательств по оплате в Правилах не указан, вместе с тем, в случае неоплаты газа в течение 2-х расчетных месяцев является неоднократным нарушением обязательств, следовательно, условия пункта 4.6. подлежат принятию в редакции ответчика.

Суд отказал в дополнении договора пунктом в редакции истца, поскольку регулирование отношений сторон по соответствующим вопросам подлежит на основании норм законодательства.

Пункт 7.1., предложенный обществом в договоре транспортировки газа, изложен в следующей редакции:

"Настоящий Договор действует с 01 января 2018 года по 31 декабря 2018 года, а по расчетам-до полного исполнения сторонами своих обязательств".

Агрокомбинатом предложена следующая редакция пункта 7.1.

"Настоящий Договор действует с 01 января 2018 года до 31 декабря 2021 года, а по расчётам - до полного исполнения сторонами своих обязательств".

ПАО "Агрокомбинат "Тепличный"исходящим N 197 от 05.07.17 подана заявка на транспортировку газа на срок 4 года -с 01.01.18 по 31.12.21. К заявке прилагалась копия договора транспортировки газа от 19.10.16 N 25 -406863/17, заключенного с ООО "Газпром межрегионгаз Краснодар на срок с 01.01.17 по 31.12.21.

Положением об обеспечении доступа организаций к местным газораспределительным сетям, утвержденном Постановлением Правительства РФ от 24.11.1998 N 1370 закреплены порядок подачи и содержание заявок по договорам, заключаемым на срок более одного года и до пяти лет. Ответчик не обосновал, невозможность предоставления истцу доступа к газовым сетям в 2018-2021 годах. В силу ст. 18 N 69-ФЗ "О газоснабжении в Российской Федерации" преимущественное право на заключение договоров поставки газа имеют его покупатели для государственных или муниципальных нужд, коммунально-бытовых и социальных нужд граждан, а также его покупатели, в отношении которых продлеваются действующие договоры поставки газа. Суд принимает во внимание длительные и непрерывные отношения между сторонами по транспортировке газ, а также отсутствие отказа ответчика в удовлетворении поданной заявки на заключение договора, приходит к выводу о соблюдении баланса интересов сторон при соответствии сроков действия договоров поставки и транспортировки газа.

С учетом изложенного, пункт 7.1.подлежит урегулированию в редакции истца.

Ответчик указывает, что предложение им условие о годичном сроке договора не препятствует ежегодно обращаться покупателю в адрес ГРО, ссылаясь в своих заявках на договор поставки газа, который может быть заключен на более длительный срок.

Вместе с тем, ответчик не указал, каким образом предложенный истцом срок договора (учитывающий срок договора поставки газа) нарушает его права в сфере экономической деятельности.

Также между сторонами возникли разногласия по содержанию Приложения N 1 к договору.

Как указал истец, ПАО "Агрокомбинат "Тепличный" в заявке на транспортировку газа указало перечень установленного газопотребляющего оборудования и сведения об узле учёта газа; ГРО при составлении проекта договора изменила данные об установленном у истца оборудовании и приборах учёта газа; УУГ фактически установлен в присутствии представителей АО "Краснодаргоргаз", опломбирован пломбой ГРО.

С учетом изложенного, Приложение N 1 подлежит урегулированию в редакции истца.

Судом апелляционной инстанции отклоняются доводы жалобы о невозможности учета количества протранспортированного (поставленного) газа узлом учета газа с имеющимися техническими характеристиками.

24 июля 2017 года, после подачи заявки на транспортировку газа (исх.N 197 от 05.07.2017) на срок с 01.01.2018 по 31.12.2021, представители истца и ответчика произвели совместный осмотр газоиспользующего оборудования, установленного в ПАО "Агрокомбинат "Тепличный", о чём был составлен акт.

Таким образом, редакция Приложения N 1 к Договору, утверждённая судом первой инстанции содержит перечень фактически установленного газоиспользующего оборудования.

Доказательств обратного ответчиком не представлено.

С учетом изложенного, суд апелляционной инстанции не принимает доводы, изложенные в апелляционных жалобах, как основанные на неверном толковании норм законодательства и не соответствующие фактическим обстоятельствам дела, установленным судом.

Таким образом, решение суда от 24.05.2018 является законным и обоснованным.

Основания для отмены решения суда и удовлетворения апелляционных жалоб судом апелляционной инстанции не установлены.

Судебные расходы распределяются по правилам ст. 110 АПК РФ.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 24 мая 2018 года по делу А32-53493/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня его принятия в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа через Арбитражный суд Краснодарского края.

Председательствующий

Т.Г. Гуденица

Судьи

М.В. Соловьева С.С. Филимонова