Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 сентября 2018 г. N 09АП-43418/18

г. Москва

07 сентября 2018 г.

Дело N А40-60772/18

Резолютивная часть постановления объявлена 04 сентября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 сентября 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Титовой И.А.,

Судей: Гончарова В.Я., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Павловецкой А.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "Атомэнергопроект" на решение Арбитражного суда г. Москвы от 15.06.2018 по делу N А40-60772/18, принятое судьей Мищенко А.В.,

по иску общества с ограниченной ответственностью "СЕРВИС-СТРОЙТОРГ" (ОГРН 1033600045247, 394026, область Воронежская, город Воронеж, улица 45 Стрелковой Дивизии, дом 249-А, помещение 1) к акционерному обществу "АТОМЭНЕРГОПРОЕКТ" (ОГРН 1087746998646, 107996, город Москва, улица Бакунинская, дом 7, строение 1) о взыскании 35 572 336 руб. 64 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Трофимов И.Н. по доверенности от 02.04.2018 г.,

от ответчика: Курбатов П.Е. по доверенности от 04.12.2017 г.,

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "СЕРВИС-СТРОЙТОРГ" обратилось с иском к акционерному обществу "АТОМЭНЕРГОПРОЕКТ" о взыскании (с учетом принятых изменений в порядке ст.49 АПК РФ) 35 572 336,64 руб. задолженности по договору N 1635/08108/378ДС14-36/02/11032-Д от 22.09.2014.

Решением от 15.06.2018 с акционерного общества "АТОМЭНЕРГОПРОЕКТ" в пользу общества с ограниченной ответственностью "СЕРВИС-СТРОЙТОРГ" взыскано 35 572 336 руб. 64 коп. задолженности, 128 375 руб. в возмещение расходов по госпошлине.

АО "АТОМЭНЕРГОПРОЕКТ", не согласившись с принятым решением, обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить. По их мнению, при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, выводы суда не соответствуют обстоятельства дела.

В судебном заседании представитель ООО "СЕРВИС-СТРОЙТОРГ" заявил об отказе от исковых требований в части задолженности в размере 13 554 926,68 руб.

Представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал, считает решение суда подлежащим отмене по мотивам, изложенным в апелляционной жалобе.

Рассмотрев заявление истца, исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции считает, что оно подлежит удовлетворению, а производство по делу в части взыскания задолженности в размере 13 554 926,68 руб. - прекращению на основании следующего.

В соответствии с пунктом 4 части 1 статьи 150 АПК РФ арбитражный суд прекращает производство по делу, если установит, что истец отказался от иска и отказ принят арбитражным судом.

По правилам части 2 статьи 49 АПК РФ истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

Согласно части 5 статьи 49 АПК РФ арбитражный суд не принимает отказ истца от иска, если это противоречит закону или нарушает права других лиц.

Как установлено судом апелляционной инстанции и подтверждается материалами дела, отказ общества от требований в указанном размере, не противоречит закону и не нарушает права других лиц.

Учитывая изложенное, а также то обстоятельство, что данный отказ заявлен уполномоченным лицом, последствия отказа обществу известны и понятны, суд апелляционной инстанции на основании части 5 статьи 49 АПК РФ принимает его, в связи, с чем производство по делу в части взыскании суммы в размере 13 554 926,68 руб. подлежит прекращению.

Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке ст. ст. 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса РФ, изучив материалы дела, заслушав, лиц, участвующих в деле, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб, находит решение Арбитражного суда города Москвы не подлежащим изменению или отмене по следующим основаниям.

Как усматривается из материалов дела, 22 сентября 2014 г. между ОАО "Атомэнергопроект" (ОАО "Атомэнергопроект"), Заказчик, и ООО "Сервис-Стройторг", Подрядчик, заключен Договор подряда N 1635/08108/378 ДС14-36/02/11032-Д.

В соответствии с п. 2.1. Договора Подрядчик принимает на себя обязательства выполнить строительно-монтажные работы по сооружению объектов Нововоронежской АЭС-2:(00UZA Внутриплощадочные автодороги промплощадки) и сдать результат Работ Генподрядчику, а Генподрядчик обязуется принять качественно выполненные Работы и оплатить их в соответствии с условиями Договора.

Договор N 1635/08108/378 ДС14-36/02/11032-Д от 22.09.2014 г. является договором строительного подряда и регулируется положениями главы 37 ГК РФ.

В силу статьи 740 ГК РФ по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и уплатить обусловленную цену.

В соответствии со ст. 753 ГК РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами.

Согласно п. 4.2. Договора подряда Генподрядчик принимает на себя обязательства по оплате фактически выполненных работ Подрядчиком и принятых Генподрядчиком Работ согласно Договору, после передачи Подрядчиком исполнительной и отчетной документации в соответствии с условиями Договора.

Пунктом 4.6. вышеуказанного договора предусмотрено, что основанием для оплаты выполненных Работ являются следующие подписанные Сторонами документы по выполненным строительно-монтажным работам, Акты о приемке выполненных работ по форме КС-2 и Справка о стоимости выполненных работ и затрат по форме КС-3, реестр актов выполненных работ по объектам, Сводный реестр актов выполненных работ.

В связи с изменением проектно-сметной документации в 2015 г.-2016 г. проектным блоком АО "Атомэнергопроект" были выпущены дополнительные Локальные сметы на выполнение строительно-монтажные работы по сооружению внутриплощадочных автодорог промплощадки.

В 2016 г. ООО "Сервис-Стройторг" на основании двенадцати Локальных смет выполнило работы, связанные с разработкой временных автодорог и площадок из ЖБ плит при возведении и строительстве энергоблока N 1 Нововоронежской АЭС-2 с последующим вывозом на полигон для их утилизации. Фактически работы были выполнены на сумму 55 419 446,94 руб., в т.ч. НДС 18%, что подтверждается Актами о приемке выполненных работ формы N КС-2 N 1 - 11 от 09.11.2016 г. и Справкой о стоимости выполненных работ и затрат формы N КС-3 N 1 от 09.11.2016 г. на сумму 55 419 446,94 руб.

Фактическое выполнения работ подтверждается подписанными кураторами от Заказчика и Генподрядчика черновиками Актов о приемке выполненных работ формы КС-2 от 31.10.2016 г. и сданной исполнительной документацией.

Указанные документы (черновики) прошли процедуру визирования прохождения форм первичной учетной документации, предусмотренной в п.2.1. Регламента прохождения документов на период строительства.

Выполненные работы приняты Кураторами Заказчика и Генподрядчика, подписаны акты освидетельствования скрытых работ и реестр актов, подтверждены объемы выполненных работ подписями кураторов на КС-2, исполнительная документация сдана в полном объеме.

Письмом исх. N 7 от 06.10.2017 г. ООО "Сервис-Стройторг" направило АО "Атомэнергопроект" на подпись акты выполненных работ (чистовики).

Ответчик, направленные в его адрес акты выполненных работ не подписал, мотивированный отказ от приемки выполненных Работ в адрес Истца не направил.

10.11.2017 года ООО "Сервис-Стройторг" в адрес АО "Атомэнергопроект" направило претензию Исх. N 7, в которой указало на необоснованность отказа от подписания актов, поскольку все необходимые документы были переданы, и на необходимость оплаты стоимости фактически выполненных работ в общей сумме 55 419 446,94 руб.

Срок рассмотрения претензии - 30 рабочих дней, следующих за датой ее получения.

02.02.2018 года АО "Атомэнергопроект" направило ответ N 25/2018-прет на претензию N 7 от 10.11.2017 г., в котором указано на отсутствие оснований для удовлетворения требований, поскольку между АО "Атомэнергопроект" и ООО "Сервис-Стройторг" договор на выполнение работ по указанным двенадцати локальным сметам по разработке временных автодорог и площадок из ЖБ поит при возведении и строительстве энергоблока N 1 Нововоронежской АЭС-2 заключен не был.

Все работы по сооружению объектов Нововоронежской АЭС-2 выполняются АО "Атомэнергопроект" во исполнение договора N 08108/378 от 15.08.2008 г. между АО "Концерн "Росэнергоатом" и АО "Атомэнергопроект".

Согласно условий заключенных договоров подряда Генподрядчик осуществляет оплату подрядчикам выполненных работ по договорам в течение 30 банковских дней с даты подписания сторонами документов, указанных в п. 4.7., но не ранее получения соответствующих средств от Заказчика.

Финансирование работ со стороны АО "Концерн Росэнергоатом" (Заказчик) по Энергоблоку N 1 прекращено.

В связи с тем, что предъявленные локальные сметы не включены в расчет договорной цены ни по одному заключенному договору с ООО "Сервис-Стрйторг", и учитывая просрочку предъявления актов выполненных работ, денежные средства для оплаты выполненных работ от Заказчика не поступили.

В соответствии с пунктом 1 статьи 711 и пунктом 1 статьи 746 Гражданского кодекса, а также разъяснениями Президиума Высшего арбитражного суда РФ в пункте 9 информационного письма от 24 января 2000 г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда", оплата Генеральным подрядчиком выполненных субподрядчиком работ должна производиться независимо от оплаты работ Заказчиком Генеральному подрядчику.

Соответственно, обязательства Генерального подрядчика (АО "Атомэнергопроект") перед Подрядчиком (ООО "Сервис-Стройторг"), в том числе по оплате выполненных работ, должны исполняться независимо от исполнения Заказчиком (АО "Концерн "Росэнергоатом") своих обязательств (включая обязательство Заказчика по приемке выполненных работ) перед Генеральным подрядчиком.

В соответствии с п. 19.2 Договора сдача-приемка выполненных работ за текущий отчетный период осуществляется ежемесячно по: журналу учета выполненных работ (форма КС-6) и Акту о приемке выполненных работ (форма КС-2), которые предоставляются Генподрядчику для проверки и контроля с сопроводительным письмом.

Генподрядчик обязан направить Подрядчику подписанные Журнал и Акт, либо направить мотивированный отказ от приемки выполненных работ.

В случае получения отказа, Подрядчик обязан в сроки, определенные Генподрядчиком, устранить замечания, по которым был получен отказ от приемки работ (п. 19.3 Договора).

Таким образом, отказ в подписании актов выполненных работ по мотиву непринятия работ Заказчиком не предусмотрен условиями Договора и противоречит нормам Гражданского кодекса РФ.

Данный отказ возможен только в случае наличия замечаний по выполненным работам (по объему, качеству, срокам) со стороны Генподрядчика.

В соответствии с пунктом 6 статьи 753 Гражданского кодекса Российской Федерации заказчик вправе отказаться от приемки результата работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

Соответственно, отказ в подписании актов без предъявления претензий по их качеству, по причине, отличной от ненадлежащего выполнения работ, является злоупотреблением со стороны ответчика.

Указание АО "Атомэнергопроект" на отсутствие финансирования со стороны Заказчика не являются мотивированными причинами отказа от подписания акта о приемке выполненных работ (КС-2) и справки о стоимости выполненных работ и затрат (КС-3)

Ссылки Ответчика на условия Договоров подряда, согласно которым срок оплаты выполненных Подрядчиком работ обусловлен положением - "не ранее получения средств от Заказчика", также противоречит Гражданскому кодексу и нормам права, поскольку согласование наступления срока оплаты работ под отлагательным условием (ст. 157 Гражданского кодекса Российской Федерации) нарушает права истца на получение оплаты за выполненные работы.

ООО "Сервис-Стройторг" не являясь стороной по договору от 15.08.2008 г. N 08108/378, заключенному между ответчиком и АО "Концерн "Росэнергоатом", не имеет права требовать оплаты работ от АО "Концерн "Росэнергоатом" ни на основании указанного договора, ни на основании договора N 540//08108/378 ДС14-36 от 01.10.2014 г., стороной по которому АО "Концерн "Росэнергоатом" не является и который не создает для него обязанностей по оплате выполненных ООО "Сервис-Стройторг" работ.

Таким образом, отказ ответчика в подписании актов немотивирован и носит формальный характер.

На основании статьи 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

В силу положений статьи 310 ГК РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

В связи с уточнением исполнительной документации на выполнение работ по демонтажу временных внутриплощадочных автодорог промплощадки Нововоронежской АЭС-2, стоимость фактически выполненных работ, связанных с разработкой временных автодорог и площадок из ЖБ плит при возведении и строительстве энергоблока N 1 Нововоронежской АЭС-2 с последующим вывозом на полигон для их утилизации, составила 22 017 409,96 руб.

Поскольку работы выполнены, акты приемки выполненных работ оформлены и направлены подрядчиком в адрес ответчика, а последний, получив названные акты, от их подписания отказался, каких-либо замечаний по объему, качеству и срокам выполненных работ и представленной документации не направил, что свидетельствует об уклонении от приемки работ, оплата работ не произведена, полагаем разумным взыскать с ответчика стоимость выполненных работ по договору подряда.

Ответчиком не представлены суду доказательства полной и своевременной оплаты выполненных работ, в связи с чем, иск признан судом обоснованным и подлежащим удовлетворению в части.

Нарушений норм процессуального права, являющихся безусловным основанием для отмены обжалуемого решения, судом первой инстанции не допущено.

руководствуясь ст. ст. 176, 266, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Принять отказ от иска ООО "СЕРВИС-СТРОЙТОРГ" в части взыскания суммы 13 554 926,68 руб., решение в указанной части отменить, прекратить производство по делу в данной части. В остальной части решение Арбитражного суда города Москвы от 15.06.2018 по делу N А40-60772/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с Акционерного общества "АТОМЭНЕРГОПРОЕКТ" (ОГРН 1087746998646, 107996, город Москва, улица Бакунинская, дом 7, строение 1) в пользу Общества с ограниченной ответственностью "СЕРВИС-СТРОЙТОРГ" (ОГРН 1033600045247, 394026, область Воронежская, город Воронеж, улица 45 Стрелковой Дивизии, дом 249-А, помещение 1) расходы по оплате госпошлины по иску в размере 123789 ( сто двадцать три тыс. семьсот восемьдесят девять руб.).

Возвратить из федерального бюджета госпошлину по иску в размере 76211 руб., перечисленной по платежному поручению N 163 от 19.03.2018 года.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

И.А. Титова

Судьи

В.Я. Гончаров А.Л. Фриев