Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 6 сентября 2018 г. N 09АП-37274/18

г. Москва

06 сентября 2018 г.

Дело N А40-83437/18

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе судьи Суминой О.С., рассмотрев в порядке упрощенного производства без вызова сторон апелляционную жалобу ООО "Т2 Мобайл"

на Решение Арбитражного суда г. Москвы от 02.07.2018, принятое судьей Махлаевой Т.И., в порядке упрощенного производства по делу N А40-83437/18,

по исковому заявлению Управление Роскомнадзора по ЦФО

к ООО "Т2 Мобайл"

о взыскании,

УСТАНОВИЛ:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному Федеральному округу обратилось с требованием о привлечении ООО "Т2 МОБАЙЛ" к административной ответственности по ч.3 ст.14.1. КоАП РФ, ссылаясь на нарушение ООО "Т2 МОБАЙЛ" условий, предусмотренных лицензией.

Решением Арбитражного суда г. Москвы от 02.07.2018 заявление удовлетворено.

Не согласившись с принятым судом решением, ответчик обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить как принятое с нарушением норм права.

Информация о принятии апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте Девятого арбитражного апелляционного суда (www.9aas.arbitr.ru) и Картотеке арбитражных дел по веб-адресу: www.//kad.arbitr.ru/) в соответствии положениями ч. 6 ст. 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассмотрено без вызова сторон в порядке, предусмотренном ст. ст. 266, 268, 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что Управлением Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу на основании Положения об Управлении Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Центральному федеральному округу, утвержденного Приказом Роскомнадзора от 25.01.2016 N 38, было рассмотрено обращение Московой Елены Эдуардовны (далее - Заявитель) с жалобой на действия оператора связи ООО "Т2 Мобайл" при оказании услуг связи по номеру +7 (977) 485-7859.

ООО "Т2 Мобайл" (ОГРН 1137746610088; ИНН 7743895280) является лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность. В соответствии Уставом ООО "Т2 Мобайл", получение прибыли является основной целью его деятельности, а оказание услуг связи - предметом деятельности.

В Управление Роскомнадзора по Центральному федеральному округу поступило обращение Московой Елены Эдуардовны (далее - Заявитель) с жалобой на действия оператора связи ООО "Т2 Мобайл" при оказании услуг связи по номеру +7 (977) 485- 7859.

Из обращения Заявителя следует, что на абонентском номере Заявителя +7 (977) 485-7859 с 01.01.2017 по 30.01.2018 года были списаны денежные средства за контентные услуги. Заявитель дополнительные услуги не подключал, не давал своего согласия на списание денежных средств со своих счетов и пользование подобного рода услугами.

Из ответа оператора связи ООО "Т2 Мобайл" на запрос Управления Роскомнадзора по Центральному федеральному округу следует, что подключение подписок было осуществлено Заявителем самостоятельно 31.12.2017 в 12 часов 09 минут с абонентского номера +7 (977) 485-7859 в рамках USSD портала Те1е2 посредством ответа на PUSH запрос от сервиса "Те1е2 тема".

По сообщению оператора связи ООО "Т2 Мобайл" во время активации подписок абонент был уведомлен о стоимости услуг, а также о способе их самостоятельного отключения. Со стороны контент-провайдера услуги в рамках подписок были оказаны корректно, по факту списания средств за подписки нарушений со стороны Оператора не выявлено. По обращению Московой Е.Э. 30.01.2018 г. и 31.01.2018 г. в контактный центр Те1е2, сотрудники контактного центра дополнительно предоставили информацию о подписках, их стоимости, способах активации и 30.01.2018 г. подписки были отключены.

В рамках мониторинга качества обслуживания, учитывая клиентоориентированную политику компании, 08.02.2018 г. сотрудником контактного центра Те1е2 на номер 779774857859 начислены средства в размере 300 руб. и по согласованию с Московой Е.Э. подключен контентный лицевой счет, позволяющий контролировать свои расходы на информационно-развлекательные услуги.

Оказание услуг телефонной связи в Российской Федерации регулируется Федеральным законом от 07.07.2003 N 126-ФЗ "О связи" (далее - Закон "О связи") и Правилами оказания услуг телефонной связи, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014 N 1342 (далее - Правила N 1342).

Согласно п. 38 Правил N 1342 основанием для выставления счета абоненту и (или) пользователю за предоставленные телефонные соединения являются данные, полученные с помощью оборудования оператора связи, используемого для учета объема оказанных услуг телефонной связи.

Учёт объёма оказанных услуг связи Оператором производится Автоматизированной системой расчётов (АСР), сертифицированной в соответствии с требованиями законодательства Российской Федерации.

На основании п. 47 Правил N 1342 изменение договора, в том числе в части изменения состава оказываемых услуг, заключенного в письменной форме, оформляется путем заключения дополнительного соглашения в письменной форме либо путем совершения абонентом конклюдентных действий, перечень и порядок осуществления которых определяются договором.

Согласно п. 27 Правил N 1342 оператор связи вправе предоставить абоненту, прошедшему идентификацию в порядке, определенном оператором связи, с использованием сетей электросвязи, в том числе информационно-телекоммуникационной сети "Интернет", или иными способами дистанционного взаимодействия абонента с оператором связи, возможность изменять состав оказываемых услуг телефонной связи, тарифных планов, иных условий договора. На основании п. 28 Правил N 1342 все действия, совершенные после идентификации, считаются совершенными абонентом.

В соответствии с п. 2 Правил N 1342 идентификация абонента оператором связи осуществляется с помощью идентификационного модуля - электронного носителя информации (SIM-карты), установленного в абонентском устройстве.

Таким образом, в соответствии с требованиями указанных выше положений Закона "О связи" и Правил N 1342, к действиям, однозначно идентифицирующим абонента и позволяющим достоверно установить его волеизъявление на получение контентных услуг, которые можно отнести к конклюдентным действиям, изменяющим договор в части состава оказываемых услуг телефонной связи, относятся инициативные действия, совершенные на абонентском устройстве с установленной в нем и прошедшей идентификацию в сети оператора SIM-картой, зафиксированные сертифицированным оборудованием оператора связи, используемым для учета объема оказанных услуг телефонной связи.

Согласно ч. 5 ст. 54 Закона "О связи" не подлежат оплате иные услуги связи, технологически неразрывно связанные с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленные на повышение их потребительской ценности, в том числе контентные услуги, оказанные с нарушением требований, установленных настоящим Федеральным законом.

В детализации счета, предоставленной Заявителем, являющейся выпиской из показаний оборудованием учета объема оказанных услуг подвижной связи, не зафиксированы инициативные действия Заявителя (USSD-команда, набор номера телефона контент-провайдера, исходящее SMS-сообщение, направленное на номерконтент-провайдера), совершенные на абонентском устройстве с абонентским номером +7 (977) 485-7859, которые достоверно свидетельствовали бы о согласии абонента на получение контентных услуг.

ООО "Т2 Мобайл" не смог предоставить Заявителю и Управлению Роскомнадзора по Центральному федеральному округу объективных доказательств совершения действий, достоверно свидетельствующих о согласии Заявителя на получение контентных услуг, чем нарушил вышеуказанные требования ч. 5 ст. 44 Закона "О связи", и в нарушении требований ч. 5 ст. 54 Закона "О связи" списал с лицевого счета абонента денежные средства за контентные услуги, оказанные с нарушением требований, установленных Законом "О связи" и Правилами N 1342.

Согласно пп. "а" п. 24 Правил N 1342 и ч. 1 ст. 46 Закона "О связи" оператор связи обязан оказывать абоненту и (или) пользователю услуги телефонной связи в соответствии с законодательными и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, настоящими Правилами, лицензией и договором.

ООО "Т2 Мобайл" оказывает услуги подвижной радиотелефонной связи на основании лицензии Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций N 140749 от 12.02.2016 со сроком действия до 14.02.2021 (далее - Лицензия).

Согласно п. 5 требований осуществления деятельности в соответствии с Лицензией лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с правилами оказания услуг связи, утверждаемыми Правительством Российской Федерации (Правила оказания услуг телефонной связи, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 09.12.2014N 1342).

Таким образом, оказав контентные услуги с нарушением требований Правил N 1342, оператор связи нарушил п. 5 требований осуществления деятельности Лицензии.

Ответственность за данное правонарушение предусмотрена ч. 3 ст. 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (Осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией).

27.03.2018 г. был составлен протокол об административном правонарушении в области связи N АП-77/11/1044 по ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ в отношении ООО "Т2 Мобайл", в присутствии представителя юридического лица - ООО "Т2 МОБАЙЛ" Гришиной Т.А., действующего на основании доверенности от 24.05.2017 г.

Доказательств того, что ООО "Т2 Мобайл" были приняты все зависящие от него меры по соблюдению установленных правил и норм, несоблюдение которых влечет административную ответственность (ст. 2.1 КоАП РФ), в материалы дела не представлено и судом не установлено.

На день принятия судебного решения срок давности привлечения ООО "Т2 Мобайл" к административной ответственности, установленный ст. 4.5 КоАП РФ, не истёк, в связи с чем, имеются все необходимые условия для привлечения заявителя к административной ответственности на основании ч.3 ст. 14.1. КоАП РФ.

Таким образом, в действиях заинтересованного лица имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

Оснований для применения ст. 2.9 КоАП РФ и освобождения ООО "Т2 Мобайл" от административной ответственности у суда не имеется. Смягчающих ответственность обстоятельств по делу судом не установлено.

Суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции о том, что в действиях заинтересованного лица имеется состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 3 ст. 14.1 КоАП РФ.

В соответствии с п. 6 ст. 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Часть 3 ст. 14.1 КоАП РФ устанавливает, что осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией) влечет наложение административного штрафа на юридических лиц в размере от тридцати до сорока тысяч рублей.

Мера административной ответственности Обществу в виде штрафа в размере 30 000 рублей верно определена судом с учетом положений ст.4.1, ч.3 ст.14.1 КоАП РФ.

Доводы, изложенные в апелляционной жалобе, сводятся к ссылкам на уже исследованные и оцененные надлежащим образом судом первой инстанции доказательства и обстоятельства.

Возражения заявителя, изложенные в апелляционной жалобе, апелляционным судом проверены в полном объеме, однако не могут быть приняты во внимание, поскольку не влекут иных выводов апелляционного суда, чем тех, которые суд изложил в настоящем судебном акте.

Разрешая спор, суд первой инстанции правильно определил юридически значимые обстоятельства, дал правовую оценку установленным обстоятельствам и постановил законное и обоснованное решение. Выводы суда первой инстанции соответствуют обстоятельствам дела. Нарушений норм процессуального права, влекущих отмену решения, судом первой инстанции допущено не было.

Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов решения суда первой инстанции и не содержат указаний на новые имеющие значение для дела обстоятельства, не исследованные судом первой инстанции, в связи с чем оснований для отмены решения суда первой инстанции по доводам апелляционной жалобы не имеется.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в порядке ч. 4 ст. 270 АПК РФ, не допущено.

Руководствуясь ч. 4 ст. 229, ст.ст. 266 - 268, п. 1 ст. 269, 271, 272.1 АПК РФ, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 02.07.2018 по делу N А40-83437/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа, только по основаниям, предусмотренным ч. 4 ст. 288 АПК РФ.

Судья

О.С. Сумина