Постановление Четвертого арбитражного апелляционного суда от 10 сентября 2018 г. N 04АП-2931/18

г. Чита

10 сентября 2018 г.

Дело N А10-389/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 4 сентября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 10 сентября 2018 года.

Четвертый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гречаниченко А.В., судей Мациборы А.Е., Ошировой Л.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мартыновой Е.А.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Улан-Удэ Энерго"

на решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 11 апреля 2018 года по делу N А10-389/2018 по исковому заявлению акционерного общества "Читаэнергосбыт" (ОГРН 1057536132323, ИНН 7536066430, адрес: 672039, ул. Бабушкина, д. 38, г. Чита, Забайкальский край) в лице территориального подразделения "Энергосбыт Бурятии" к обществу с ограниченной ответственностью "Фортуна" (ИНН 0326039645, ОГРН 1060326048991, адрес: 670002, ул. Лимонова, д. 3, г. Улан-Удэ) о взыскании 2 037 370 руб. 77 коп., с участием третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора: акционерного общества "Улан-Удэ Энерго" (ИНН 0326481003, ОГРН 1080327000599, адрес: 670042, ул. Жердева, д. 12, г. Улан-Удэ); общества с ограниченной ответственностью "Технико-эксплуатационная и ремонтная компания" (ИНН 0323344217, ОГРН 1080327002161, адрес: 670031, ул. Сахьяновой, д. 9, оф. 1, г. Улан-Удэ) (суд первой инстанции: судья Урмакшинов В.К.),

лица, участвующие в деле отсутствуют, уведомлены,

установил:

акционерное общество "Читаэнергосбыт" в лице территориального подразделения "Энергосбыт Бурятии" (далее - АО "Читаэнергосбыт", истец) обратилось в Арбитражный суд Республики Бурятия с иском, уточненным в порядке ст. 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, к обществу с ограниченной ответственностью "Фортуна" (далее - ООО "Фортуна", ответчик) о взыскании 2 037 370,77 руб., из которых 2 036 196,04 руб. - задолженность за безучетное потребление электрической энергии, 1174,73 руб. - пени за просрочку платежа за период с 19.07.2017 по 19.07.2017 с последующим начислением по день фактической уплаты долга.

Определениями суда к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены: акционерное общество "Улан-Удэ Энерго" (далее - АО "Улан-Удэ Энерго") и общество с ограниченной ответственностью "Технико-эксплуатационная и ремонтная компания" (далее - ООО "ТЭРК").

Решением Арбитражного суда Республики Бурятия от 11 апреля 2018 года в удовлетворении исковых требований отказано. Также с АО "Читаэнергосбыт" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 31 186,85 руб.

Не согласившись с решением суда первой инстанции, АО "Улан-Удэ Энерго" обратилось с апелляционной жалобой, ссылаясь на несогласие с выводом суда о наличии у ООО "ТЭРК" статуса сетевой организации по отношению к потребителю - ООО "Фортуна". Заявитель полагает, что для выяснения статуса сетевой организации по указанному потребителю не исследовался вопрос о наличии индивидуального тарифа между АО "Улан-Удэ Энерго" и ООО "ТЭРК".

От ООО "Фортуна" поступил отзыв на апелляционную жалобу, в котором возражал по доводам жалобы, просил решение суда оставить без изменения.

Лица, надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного заседания, явку представителей не обеспечили.

В порядке статей 123, 156 АПК РФ апелляционная жалоба рассматривается в отсутствие не явившихся лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещенных о времени и месте рассмотрения дела.

Дело рассмотрено в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, предусматривающей пределы и полномочия апелляционной инстанции.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, исследовав материалы дела и проверив соблюдение судом первой инстанции норм материального и процессуального права, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, на основании приказа Министерства энергетики Российской Федерации от 08.05.2014 N 252 "О присвоении статуса гарантирующего поставщика акционерному обществу "Читаэнергосбыт" с 1 июня 2014 года истец наделён статусом гарантирующего поставщика в пределах территории Республики Бурятия.

ООО "Фортуна" заключены следующие договоры:

- договор купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) от 01.06.2017 N 808-00365 с АО "Читаэнергосбыт" (гарантирующий поставщик) на покупку электрической энергии (мощности) на объекте потребления - база по адресу: Республика Бурятия, г. Улан-Удэ, улица Шаляпина, дом 5д;

- договор оказания услуг по передаче электрической энергии от 21.03.2017 N 12/17 с ООО "Технико-эксплуатационная и ремонтная компания" (исполнитель), согласно которому исполнитель обязуется осуществлять комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей исполнителя, а заказчик - оплатить их (пункт 2.1 договора).

19 июня 2017 года при проверке точки поставки ООО "Фортуна", расположенной по адресу: Республика Бурятия, город Улан-Удэ, улица Шаляпина, дом 5д, инспектором сетевой организации АО "Улан-Удэ Энерго" Торским Д.А. выявлена неисправность расчётного прибора учёта. Установлено, что внутри корпуса прибора учета имеется постороннее корректируемое устройство, включенное в цепь питания двигателя счетного механизма (устройство, позволяющее дистанционно отключать отчет электрической энергии). Имеет место вмешательство в прибор учета с целью произвольной коррекции отчета электрической энергии.

В связи с данными обстоятельствами АО "Улан-УдэЭнерго" составлен акт о безучётном потреблении электрической энергии N 0000015 в присутствии представителя ООО "ТЭРК" Медведева М.А., двух незаинтересованных лиц Бальжинимаева А.К., Гомбоева Р.В.

Согласно расчёту составленному АО "Улан-УдэЭнерго" объём безучётного потребления электрической энергии составил 894000 кВт/час на сумму 2036196,04 руб., за взысканием которой АО "Улан-Удэ Энерго" обратилось в арбитражный суд с рассматриваемым иском.

К правоотношениям сторон подлежат применению нормы Гражданского кодекса Российской Федерации о договоре энергоснабжения, Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6).

В соответствии с п. 1 ст. 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Согласно п. 1 ст. 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

Согласно абз. 6 п. 145 Основных положений собственник энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)), в границах которых такой прибор учета установлен, несет обязанность по обеспечению сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, по снятию, хранению и предоставлению его показаний в соответствии с настоящим документом, по своевременному информированию собственника прибора учета о его выходе из строя (его утрате или неисправности), а также по возобновлению учета электрической энергии в отношении таких энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности) путем установки нового прибора учета в случае выхода из строя ранее установленного прибора учета

Пунктом 2.11.17 Правил N 6 предусмотрено, что потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета, установленным требованиям.

Безучетное потребление электрической энергии - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности) (пункт 2 Основных положений).

В соответствии с Основными положениями субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе энергосбытовые организации, гарантирующие поставщики и сетевые организации, вправе проводить проверки соблюдения потребителями условий заключенных договоров, определяющих порядок учета поставляемой электрической энергии, а также наличия у потребителей оснований для потребления электрической энергии.

Проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства (объекты по производству электрической энергии (мощности), в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета, если иное не установлено в договоре оказания услуг по передаче электрической энергии, заключенном такой сетевой организацией с другой сетевой организацией.

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление (п. 192 Основных положений).

Пунктом 193 Основных положений предусмотрены обязательные требования по составлению акта, а именно акт должен содержать данные о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии, о приборах учета на момент составления акта, о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления, объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта, замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

По результатам оценки представленных в дело доказательств установлено, что акт о безучетном потреблении электрической энергии не содержит данных об извещении лица о месте и времени проверки; доказательств, свидетельствующих об отказе лица, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а равно об отказе потребителя от присутствия при составлении акта.

Кроме того, акт составлен АО "Улан-УдэЭнерго" как сетевой организацией, в то время как, согласно представленному акту разграничения балансовой принадлежности сетей и эксплуатационной ответственности сторон от 01.01.2017 года ответчик имеет непосредственное присоединение к сетям иной сетевой организации - ООО "Технико-эксплуатационная и ремонтная компания".

Доводы о том, что сетевой организацией в отношении спорной точки поставки ответчика в спорный период являлось АО "Улан-Удэ Энерго", отклоняется как неподтверждённый соответствующими доказательствами.

Квалифицирующие признаки сетевой организации определены в абзаце 8 пункта 2 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг от 28.12.2004 N 861, утвержденные постановлением правительства Российской Федерации (далее по тексту - Правила N 861), согласно которым "сетевые организации" - организации, владеющие на праве собственности или на ином установленном федеральными законами основании объектами электросетевого хозяйства, с использованием которых такие организации оказывают услуги по передаче электрической энергии и осуществляют в установленном порядке технологическое присоединение энергопринимающих устройств (энергетических установок) юридических и физических лиц к электрическим сетям, а также осуществляющие право заключения договоров об оказании услуг по передаче электрической энергии с использованием объектов электросетевого хозяйства, принадлежащих другим собственникам и иным законным владельцам и входящих в единую национальную (общероссийскую) электрическую сеть.

По смыслу пунктов 2 и 4 N 861 определение сетевой организации базируется на двух видах деятельности в совокупности - оказание услуг по передаче электрической энергии и осуществление технологического присоединения к электрическим сетям.

Сетевая организация передает до 10-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, соответствующему гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации, указанной в п. 58 или 59 указанного документа) способом, позволяющим подтвердить факт получения, информацию об объеме потребления электрической энергии, объеме оказанных услуг по передаче электрической энергии, объеме безучетного потребления электрической энергии, объеме электрической энергии (мощности), подлежащей покупке сетевой организацией в целях компенсации фактических потерь электрической энергии, за этот расчетный период (п. 189 Основных положений N 442).

Исходя из названных положений Правил 861 и 442, в целях разрешения спорного вопроса о сетевой организации в отношении указанной точки поставки необходимы доказательства, свидетельствующие о фактическом владении электросетевыми объектами, посредством которых в спорный период оказывались услуги по передаче электроэнергии, присоединение потребителей электроэнергии к сетям такой организации, а также оказание услуг по передаче электрической энергии в спорный период. АО "Улан-Удэ Энерго" предлагалось представить соответствующие доказательства в суд апелляционной инстанции, определение суда не исполнено, таких доказательств не представлено, соответственно, суд исходит из тех доказательств, которые имеются в деле, и из анализа которых наличие статуса сетевой организации у АО "Улан-Удэ Энерго" не усматривается.

Арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, исходя из представленных доказательств (ч. 1 ст. 64, 168 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Оценка требований и возражений сторон осуществляется судом с учетом положений ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о бремени доказывания, исходя из принципа состязательности сторон, согласно которому риск наступления последствий несовершения соответствующих процессуальных действий несут лица, участвующие в деле (ч. 2 ст. 9 АПК РФ).

Услуги по передаче электрической энергии, в соответствии с договором от 21.03.2017 N 12/17 ответчику оказываются ООО "Технико-эксплуатационная и ремонтная компания". Данных о прекращении этого договора оказания услуг по передаче электрической энергии суду не представлено.

Установлено, что спорная точка поставки включена в перечень точек приемки электроэнергии в сеть покупателя на основании договора оказания услуг по передаче электроэнергии N 25/16 от 21.11.2016 между АО "Читаэнергосбыт" и ООО "ТЭРК" (протокол окончательного согласования разногласий от 10.03.2017).

В договоре возмездного оказания услуг по передаче электрической энергии и купли-продажи электроэнергии (мощности) в целях компенсации потерь электроэнергии N 391-00002 от 11.07.2014 между гарантирующим поставщиком (АО "Читаэнергосбыт") и сетевой организацией АО "Улан-УдэЭнерго" указанная точка поставки (ООО "Фортуна") отсутствует.

Присутствие при составлении сторонним лицом спорного акта о безучетном потреблении электрической энергии мастера сетевой организации ООО "Технико-эксплуатационная и ремонтная компания" значения не имеет, поскольку последняя объем и стоимость безучетного потребления по указанному потребителю не устанавливала, в расчетах с заказчиком, гарантирующим поставщиком указанный акт о безучетном потреблении электрической энергии N 0000015 от 19.06.2017 в спорный период не фигурирует.

Таким образом, акт о безучетном потреблении электрической энергии N 0000015 от 19.06.2017 не является надлежащим доказательством, поскольку составлен неполномочным лицом, имеет недостатки при соблюдении процедуры его составления, соответственно оснований для удовлетворения иска не усматривается.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы установлено, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал материалы дела и дал им правильную оценку и не допустил нарушения норм материального и процессуального права.

Руководствуясь ст. ст. 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Республики Бурятия от 11 апреля 2018 года по делу N А10-389/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с акционерного общества "Улан-Удэ Энерго" в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 3000 рублей.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в двухмесячный срок в кассационном порядке в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа путем подачи кассационной жалобы через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

А.В. Гречаниченко

Судьи

А.Е. Мацибора Л.В. Оширова