Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 11 сентября 2018 г. N 11АП-12110/18

город Самара

11 сентября 2018 г.

Дело N А55-30888/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 11 сентября 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 11 сентября 2018 года.

Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего судьи Кузнецова С.А., судей Балашевой В.Т., Туркина К.К., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Мавлютовой М.И., с участием: от истца.- представитель Серебряков А.А., доверенность от 23.11.2017, от ответчика - представитель не явился, извещен надлежащим образом, от третьего лица - представитель Дубровская И.В., доверенность от 03.10.2017, рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу открытого акционерного общества "Тольяттинская энергосбытовая компания" на решение Арбитражного суда Самарской области от 04.07.2018 (судья Шехмаметьева Е.В.) по делу N А55-30888/2017 по иску открытого акционерного общества "Тольяттинская энергосбытовая компания" к обществу с ограниченной ответственностью "Альбатрос-М" о взыскании долга, третье лицо: акционерное общество "Самарская сетевая компания",

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Тольяттинская энергосбытовая компания" (далее - ОАО "ТЭК", истец) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Альбатрос-М" (далее - ООО "Альбатрос-М", ответчик) о взыскании 354 022 руб. 42 коп. долга.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "Самарская сетевая компания" (далее - третье лицо).

Решением Арбитражного суда Самарской области от 04.07.2018 иск удовлетворен частично, с ответчика в пользу истца взыскано 105 789 руб. 07 коп. долга, 3 012 руб. расходов по государственной пошлине, в остальной части иска отказано.

Истец обжаловал судебный акт суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

В апелляционной жалобе истец просит решение Арбитражного суда Самарской области от 04.07.2018 отменить, принять по делу новый судебный акт, иск удовлетворить полностью.

Апелляционная жалоба мотивирована нарушением норм материального и процессуального права.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, движении дела, о времени и месте судебного заседания размещена арбитражным судом на официальном сайте Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет по адресу: www.11aas.arbitr.ru в соответствии с порядком, установленным статьей 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В отзыве на апелляционную жалобу третье лицо просит решение Арбитражного суда Самарской области от 04.07.2018 отменить, принять по делу новый судебный акт, иск удовлетворить полностью.

В судебном заседании представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы по изложенным в ней основаниям, просил отменить решение суда первой инстанции, жалобу - удовлетворить.

Представитель третьего лица поддержал доводы апелляционной жалобы истца, просил решение Арбитражного суда Самарской области от 04.07.2018 отменить, принять по делу новый судебный акт, иск удовлетворить полностью.

В судебное заседание ответчик явку своих представителей не обеспечил, извещен надлежащим образом, что в соответствии с частью 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации является основанием для рассмотрения дела в его отсутствие.

Суд апелляционной инстанции отказал в приобщении к материалам дела дополнительных доказательств, приложенных к апелляционной жалобе, в связи с отсутствием предусмотренных частями 2, 3 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации оснований для принятия судом апелляционной инстанции дополнительных доказательств.

Исследовав материалы дела, изучив доводы апелляционной жалобы, проверив в соответствии со статьями 258, 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правомерность применения судом первой инстанции норм материального и процессуального права, соответствие выводов, содержащихся в судебном акте, установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу об отсутствии оснований для отмены или изменения судебного акта, принятого арбитражным судом первой инстанции.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ОАО "ТЭК" и ООО "Альбатрос - М" был заключен договор электроснабжения с исполнителями коммунальных услуг, оказывающим коммунальную услугу электроснабжения по общедомовым приборам учета от 30.11.2011 N 2103.

Согласно условиям договора ОАО "ТЭК" обязалось поставлять электрическую энергию, а Ответчик оплачивать полученную электроэнергию.

Согласно п. 3.3.23. договора Потребитель обязан обеспечивать работоспособность средств учета и соблюдать эксплуатационные требования к средствам учета.

В соответствии с п. 4.3. Договора в случае выявления безучетного потребления электроэнергии Поставщиком и (или) Сетевой организацией, составляется Акт о неучтенном потреблении, на основании которого осуществляются расчеты за потребленную таким образом электрическую энергию.

Способ расчета количества неучтенной электроэнергии согласованы Сторонами в Приложении N 6 к Договору.

09.06.2017 сотрудники сетевой организации АО "ССК", обеспечивающей передачу электроэнергии для потребителей ОАО "ТЭК", провели обследование узлов учета ООО "Альбатрос - М". При обследовании были выявлены следующие нарушения правил коммерческого учета, выразившееся в нарушении целостности заводских ЗВК на корпусе ПУ N 009130040000792 и нарушении целостности контрольной пломбы АР 10912 на клеммой крышке ПУ, несоответствие учитываемых импульсов ПУ реальной нагрузке.

Актом от 09.06.2017 N 8 составленным сетевой организацией АО "ССК" были зафиксированы вышеуказанные нарушения учета электроэнергии, в том числе фото-видео фиксацией.

В соответствии с п. 2.11.6 "Правил технической эксплуатации энергоустановок потребителей", утвержденных Приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6, все средства измерений и учета электрической энергии, а также информационно-измерительные системы должны быть в исправном состоянии и готовыми к работе.

В соответствии с п. 2.11.17 "Правил технической эксплуатации энергоустановок потребителей", утвержденных Приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6, обо всех дефектах или случаях отказов в работе расчетных счетчиков электрической энергии потребитель обязан немедленно поставить в известность энергоснабжающую организацию. Персонал энергообъекта несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб, за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям.

Кроме того, согласно п. 2.11.17 "Правил технической эксплуатации энергоустановок потребителей", утвержденных Приказом Министерства энергетики РФ от 13.01.2003 N 6, нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электроэнергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Таким образом, механическое вмешательство путем нарушения целостности заводских ЗВК на корпусе ПУ N 009130040000792 и целостности контрольной пломбы АР 10912 на клеммой крышке ПУ (ООО "Альбатрос - М") без согласования сетевой организации и гарантирующего поставщика привело к искажению данных о фактическом объеме потребления электрической энергии.

Из акта 09.06.2017 N 8 следует, что представитель потребителя не имел замечаний при составлении акта.

На основании изложенного, вопреки доводам ответчика, суд первой инстанции пришел к выводу о том, что истцом установлен факт безучетного потребления ответчиком электрической энергии на основании акта 09.06.2017 N 8.

При этом суд первой инстанции отклонил доводы ответчика о том, что АО "ССК" нарушена процедура проверки прибора учета, в частности, сетевая организация не уведомила ответчика за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки, а также о последствиях ее не допуска к расчетным приборам учета, поскольку указанное не влияет на сам факт выявления нарушений в работе прибора учета.

Порядок учета электрической энергии и взаимодействия участников розничного рынка электроэнергии при выявлении безучетного потребления электроэнергии регулируется Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Положения N 442).

Как следует из пункта 145 Основных положений, обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета. При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Достоверность сведений, полученных с помощью приборов учета, обеспечивается путем соблюдения сторонами нормативно установленных требований к техническим характеристикам приборов, порядку их установки и принятию в эксплуатацию, периодичности поверки и сохранению средств маркировки, сохранности в ходе эксплуатации.

В силу пункта 179 Основных положений в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

Лицо, являющееся собственником расчетного прибора учета или энергопринимающих устройств (объектов электроэнергетики), в границах которых установлен расчетный прибор учета, принадлежащий другому лицу, при выявлении фактов его неисправности или утраты, истечения межповерочного интервала обязано немедленно сообщить об этом другой стороне по договору энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), оказания услуг по передаче электрической энергии) (пункт 180 Основных положений).

Доказательств направления ответчиком уведомления о неисправности измерительного комплекса в адрес истца и сетевой организации в материалах дела отсутствуют.

На основании акта и в соответствии с условиями договора сетевой организацией был произведен расчет неучтенной электроэнергии в период с 09.06.2016 по 09.06.2017 размер которой, составил 49,326328 МВт*ч на сумму 354 022,42 руб.

Суд первой инстанции не согласился с указанным расчетом по следующим основаниям.

В соответствии с пунктом 2 Основных положений, безучетным является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли- продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействия), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Порядок и условия определения объема безучетного потребления определены в пунктах 192 - 195 Основных положений.

Так, в силу пункта 192 Основных положений, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. При этом факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе, при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу (пункт 195 Основных положений).

Пунктом 195 Основных положений предусмотрено, что объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа и определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии. Стоимость электрической энергии включается гарантирующим поставщиком (энергосбытовой, энергоснабжающей организацией) в выставляемый потребителю (покупателю) счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по договору, обеспечивающему продажу электрической энергии (мощности), за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

В материалы дела представлен акт от 06.02.2015 N 5/31 проверки прибора учета ответчика.

Из п. 172 "Основных положений" следует, что проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

В акте от 09.06.2017 N 8 указано, что предыдущая техническая проверка учета электроэнергии не проводилась более одного года.

Доказательств того, что проверка прибора учета не была своевременно произведена по вине потребителя (ответчика), в материалы дела не представлено.

Учитывая, что последняя предыдущая проверка приборов учета была проведена ОАО "ТЭК" 06.02.2015, согласно Акту N 5/31, соответственно, период безучетного потребления электроэнергии должен быть определен с 06.02.2017 по 09.06.2017.

В материалы дела представлен акт разграничения границ балансовой принадлежности сторон в котором ответчик и сетевая организация установили максимальную мощность энергопринимающих устройств в соответствии с однолинейной схемой и актом разграничения балансовой принадлежности - 7,5 кВт.

Довод ответчика о том, что в соответствии с приказом директора ООО "Альбатрос-М" от 11.01.2017 N 1 установлен 12 часовой рабочий день, который необходимо учитывать при расчете безучетного потребления, судом первой инстанции отклонен, поскольку указанное противоречит п. 195 Основных положений, в соответствии с которым к расчету принимается весь период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии.

Принимая во внимание указанные обстоятельства, руководствуясь статьями 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, пунктами 145, 166, 172, 179, 192 постановления Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии", суд первой инстанции правомерно и обоснованно удовлетворил иск частично, взыскал с ответчика в пользу истца 105 789 руб. 07 коп. долга, 3 012 руб. расходов по государственной пошлине, а в остальной части иска отказал.

В апелляционной жалобе не приведено доводов, опровергающих выводы суда первой инстанции.

Обжалуемое решение принято судом первой инстанции обоснованно, в соответствии с требованиями норм материального и процессуального права, содержащиеся в нем выводы, соответствуют установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам. Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, арбитражным апелляционным судом не установлено.

Судебные расходы, связанные с рассмотрением дела в суде апелляционной инстанции, в соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 110, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Самарской области от 4 июля 2018 года по делу N А55-30888/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в срок, не превышающий двух месяцев, в Арбитражный суд Поволжского округа.

Председательствующий судья

С.А. Кузнецов

Судьи

В.Т. Балашева К.К. Туркин