Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 11 сентября 2018 г. N 09АП-43742/18

г. Москва

11 сентября 2018 г.

Дело N А40-190125/17

Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 11 сентября 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи И.М. Клеандрова,

судей С.А. Назаровой, В.С. Гарипова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Ю. Троян,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы ООО "Диелнио", учредителя должника Леонидова В.З.

на решение Арбитражного суда города Москвы от 05.07.2018

по делу N А40-190125/17, вынесенное судьей Таранниковой К.А.,

о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Диелнио" (ОГРН: 1067746471627, ИНН: 7736537904); об открытии в отношении общества с ограниченной ответственностью "Диелнио" (ОГРН: 1067746471627, ИНН: 7736537904) конкурсного производства; об утвердить конкурсным управляющим должника Масякина Александра Николаевича (ИНН 680700610633), члена Союза СРО "СЕМТЭК"

по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Диелнио"

(ОГРН 1067746471627, ИНН 7736537904);

при участии в судебном заседании:

от ООО "Диелнио" - Иоффе М.Л., по дов. от 27.03.2018 г.

от учредителя должника Леонидова В.З. - Иоффе М.Л., по дов. от 06.08.2018 г.

конкурсный управляющий Масякин А.Н. лично (паспорт)

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы 30.01.2018 в отношении ООО "Диелнио" (ОГРН 1067746471627, ИНН 7736537904) введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Масякин А.Н., о чем опубликована информация в газете "Коммерсантъ" N 25 от 10.02.2018.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 05.07.2018 признано несостоятельным (банкротом) общество с ограниченной ответственностью "Диелнио" (ОГРН 1067746471627, ИНН 7736537904). Открыто в отношении общества с ограниченной ответственностью "Диелнио" (ОГРН 1067746471627, ИНН 7736537904) конкурсное производство. Утвержден конкурсным управляющим должника Масякин Александр Николаевич (ИНН 680700610633), член Союза СРО "СЕМТЭК".

Не согласившись с вынесенным решением, ООО "Диелнио" обратилось в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда города Москвы от 05.07.2018 по делу N А40-190125/17 отменить, принять по делу новый судебный акт, которым отказать кредитору в признании ООО "Диелнио" несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства.

Не согласившись с принятым судебным актом, учредитель должника Леонидов В.З. обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение Арбитражного суда города Москвы от 05.07.2018 по делу N А40-190125/17 отменить, принять по делу новый судебный акт, которым отказать кредитору в признании ООО "Диелнио" несостоятельным (банкротом) и открытии конкурсного производства.

В обоснование отмены судебного акта заявители апелляционных жалоб указывают, что судом неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела, а также нарушены нормы материального и процессуально права. Вместе с тем заявители жалобы указывают, что учредитель должника не извещался о проведении собрания кредиторов назначенного на 09.06.2018.

В судебном заседании представители учредителя должника Леонидова В.З., ООО "Диелнио" доводы апелляционных жалоб поддержали в полном объеме, просили обжалуемое решение отменить.

Конкурсный управляющий Масякин А.Н. возражал на доводы апелляционных жалоб, указывая на их необоснованность.

Иные лица, участвующие в деле в судебное заседание не явились, извещены надлежащим образом о дате и времени её рассмотрения, апелляционная жалоба рассматривалась в их отсутствие в соответствии с ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Руководствуясь ст.ст. 123, 266 и 268 АПК РФ, изучив представленные в дело доказательства, рассмотрев доводы апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с законодательством Российской Федерации и обстоятельствами дела, и удовлетворения апелляционной жалобы, исходя из следующего.

Согласно статье 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 32 Закона о банкротстве дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы несостоятельности (банкротства).

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, в рамках процедуры наблюдения временным управляющим проведены все необходимые мероприятия

Временный управляющий представил в материалы дела отчет о проделанной работе, анализ финансового состояния должника, реестр требований кредиторов должника, протокол первого собрания кредиторов ООО "Диелнио", иные документы, указанные в п.7 ст.12 ФЗ РФ "О несостоятельности (банкротстве)".

Согласно проведенному временным управляющим анализу финансового состояния ООО "Диелнио" сделан вывод о невозможности восстановления платежеспособности должника, достаточности имущества должника для покрытия судебных расходов и выплаты вознаграждения арбитражному управляющему, о наличии признаков преднамеренного банкротства.

В реестр требований кредиторов должника включены требования одного кредитора с суммой требований в размере 2 853 041,01 рублей.

На первом собрании кредиторов должника, состоявшемся 09.06.2018, принято решение об обращении в арбитражный суд с ходатайством о признании должника банкротом и открытии в отношении него конкурсного производства, а также об утверждении конкурсным управляющим должника арбитражного управляющего Масякина Александра Николаевича, члена Союза СРО "СЕМТЭК".

Оценив представленные письменные доказательства, суд первой инстанции установил, что должник имеет признаки банкротства.

Из части 2 статьи 3 Закона о банкротстве следует, юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 Закона о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 52 Закона о банкротстве по результатам рассмотрения дела о банкротстве арбитражный суд принимает один из следующих судебных актов: решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства; решение об отказе в признании должника банкротом; определение о введении финансового оздоровления; определение о введении внешнего управления; определение о прекращении производства по делу о банкротстве; определение об оставлении заявления о признании должника банкротом без рассмотрения; определение об утверждении мирового соглашения.

В соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд оценивает доказательства по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств, оценивает относимость, допустимость, достоверность каждого доказательства в отдельности, а также достаточность и взаимную связь доказательств в их совокупности.

Таким образом, оценив указанные обстоятельства, установленные в настоящем деле о несостоятельности (банкротстве) должника, в их совокупности и сопоставив их, коллегия судей пришла к выводу, что суд первой инстанции обоснованно признал ООО "Диелнио" банкротом и открыл в отношении него процедуру конкурсного производства.

Принимая во внимание изложенное, суд первой инстанции апелляционной инстанции полагает обоснованным вывод суда первой инстанции об утверждении арбитражного управляющего Масякина Александра Николаевича конкурсным управляющим ООО "Диелнио", в связи с тем, что ее кандидатура отвечает требованиям ст. ст. 20 и 20.2 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

Возражений относительно кандидатуры конкурсного управляющего не заявлено.

Доводы заявителей апелляционных жалоб о том, что собственник (учредитель) ООО "Диелнио" Леонидов В.З. не извещался о проведении собрания кредиторов 09.06.2018, что является основанием для признания данного собрания недействительным, отклоняется судом апелляционной инстанции как необоснованный, в связи со следующим.

Согласно статье 72 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" временный управляющий определяет дату проведения первого собрания кредиторов и уведомляет об этом всех выявленных конкурсных кредиторов, уполномоченные органы, представителя работников должника и иных лиц, имеющих право на участие в первом собрании кредиторов. Уведомление о проведении первого собрания кредиторов осуществляется временным управляющим в порядке и в сроки, которые предусмотрены статьей 13 настоящего Федерального закона.

Первое собрание кредиторов должно состояться не позднее чем за десять дней до даты окончания наблюдения.

Участниками первого собрания кредиторов с правом голоса являются конкурсные кредиторы и уполномоченные органы, требования которых были предъявлены в порядке и в сроки, которые предусмотрены пунктом 1 статьи 71 настоящего Федерального закона, и внесены в реестр требований кредиторов.

В первом собрании кредиторов принимают участие без права голоса руководитель должника, представитель учредителей (участников) должника или представитель собственника имущества должника - унитарного предприятия, представитель работников должника и представитель органа по контролю (надзору). Отсутствие указанных лиц не является основанием для признания первого собрания кредиторов недействительным (часть 2 статьи 72 Закона о банкротстве).

В соответствии с пунктом 1 статьи 13 Закона о банкротстве надлежащим уведомлением признается направление конкурсному кредитору, в уполномоченный орган, а также иному лицу, имеющему в соответствии с Законом о банкротстве право на участие в собрании кредиторов, сообщения о проведении собрания кредиторов по почте не позднее чем за четырнадцать дней до даты проведения собрания кредиторов или иным обеспечивающим получение такого сообщения способом не менее чем за пять дней до даты проведения собрания кредиторов.

В соответствии с пунктом 2 статьи 13 Закона о банкротстве при невозможности выявить сведения, необходимые для личного уведомления конкурсного кредитора по месту его постоянного или преимущественного проживания или месту нахождения или иного имеющего в соответствии с настоящим Федеральным законом право на участие в собрании кредиторов лица, либо при наличии иных обстоятельств, делающих невозможным такое уведомление указанных лиц, надлежащим уведомлением таких лиц признается опубликование сведений о проведении собрания кредиторов в порядке, определенном статьей 28 Закона о банкротстве.

Таким образом, отсутствие на собрании кредиторов должника либо учредителя (участника) общества должника не является основанием для признания первого собрания кредиторов недействительным, поскольку в соответствии с пунктом 3 статьи 72 Закона о банкротстве должник в первом собрании кредиторов принимает участие без права голоса.

Кроме того, в материалы дела представлены доказательства опубликования информации о времени и месте проведения собрания кредиторов в ЕФРСБ от 16.05.2018 за N 2702558.

Временным управляющим Масякиным А.Н. опубликовано: в газете "Коммерсантъ" N 25 (6263) от 10.02.2018 N 77032512566 объявление о введении в отношении ООО "Диелнио" процедуры наблюдения и назначения судебного заседания по рассмотрению дела о банкротстве на 26.06.2018; в газете "Коммерсантъ" N90 (6328) от 26.05.2018 N77032622517 объявление о проведении собрания работников, бывших работников ООО "Диелнио"; 16.05.2018 на ЕФРСБ информации о времени и месте проведения собрания работников, бывших работников ООО "Диелнио" N 2702111.

Таким образом, временным управляющим предприняты меры по уведомлению должника и органов его управления о времени и месте проведения первого собрания кредиторов.

Доводы заявителей апелляционных жалоб о том, что баланс общества превышает 5 млн.рублей, что было отражено в налоговой отчетности, в связи с чем у суда не имелось оснований принимать решение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства, не принимаются судом апелляционной инстанции в связи со следующим.

Согласно пункту 2 статьи 3 Закона о банкротстве юридическое лицо считается неспособным удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанность не исполнены им в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены.

В соответствии с пунктом 1 статьи 53 Закона о банкротстве, решение арбитражного суда о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства принимается в случаях установления признаков банкротства должника, предусмотренных статьей 3 настоящего Федерального закона.

Обращение с ходатайством о признании должника банкротом и введении конкурсного производства по общему правилу отнесено к компетенции собрания кредиторов (абзац 11 пункта 2 статьи 12 Закона о банкротстве).

Пунктом 1 статьи 75 Закона о банкротстве в случае, если иное не установлено настоящей статьей, арбитражный суд на основании решения первого собрания кредиторов выносит определение о введении финансового оздоровления или внешнего управления, либо принимает решение о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, либо утверждает мировое соглашение и прекращает производство по делу о банкротстве.

Должник не исполнил свои обязательства перед кредитором на сумму 2 853 041,01 рублей более чем три месяца и свыше суммы в размере 300 000 рублей, что отвечает признакам несостоятельности (банкротства) должника.

Кроме того, согласно сообщения временного управляющего на сайте ЕФРСБ от 11.06.2018 N 2775726 следует, что Общество с ограниченной ответственностью "Диелнио" (ОГРН 1067746471627, ИНН 7736537904) обладает признаками преднамеренного банкротства.

Таким образом, размер баланса должника не связан с признаками несостоятельности (банкротства).

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основания своих требований и возражений.

В соответствии с ч. 2 ст. 9 АПК РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Несогласие заявителей с выводами суда, иная оценка им фактических обстоятельств дела и иное толкование закона не означают допущенной при рассмотрении дела ошибки и не подтверждают существенных нарушений судом норм права, в связи с чем отсутствуют основания для отмены судебного акта.

Доводы апелляционных жалоб не содержат фактов, которые не были бы проверены и учтены судом первой инстанции при рассмотрении дела, а в апелляционной инстанции могли бы повлиять на законность и обоснованность принятого судебного акта. В связи с этим признаются судом апелляционной инстанции несостоятельными и не могут служить основанием для отмены определения суда.

Оспариваемый судебный акт принят при правильном применении норм материального права, содержащиеся в них выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено. Апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 05.07.2018 по делу N А40-190125/17 оставить без изменения, а апелляционные жалобы ООО "Диелнио", учредителя должника Леонидова В.З. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

И.М. Клеандров

Судьи

С.А. Назарова В.С. Гарипов