Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 9 октября 2018 г. N 13АП-22280/18

г. Санкт-Петербург

09 октября 2018 г.

Дело N А56-15240/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 02 октября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 09 октября 2018 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Сомовой Е.А.

судей Зотеевой Л.В., Протас Н.И.

при ведении протокола судебного заседания: Василькиной Ю.А.

при участии:

от истца (заявителя): не явился, извещен

от ответчика (должника): не явился, извещен

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-22280/2018) ООО "Ломбарды ЮС-585" на решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.08.2018 по делу N А56-15240/2018 (судья Лебедева И.В.), принятое

по заявлению ООО "Ломбарды ЮС-585"

к Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Новгородской области

о признании незаконным и отмене постановления

установил:

общество с ограниченной ответственностью "Ломбарды ЮС-585" (далее - заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по новгородской области (далее - заинтересованное лицо, Управление, Роспотребнадзор) от 01.02.2018 о назначении административного наказания к протоколу об административном правонарушении N 1962, предусмотренном пунктом 2 статьи 14.8 Кодексом РФ об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением суда от 03.08.2018 в удовлетворении заявления отказано.

В апелляционной жалобе Общество, ссылаясь на несоответствие выводов суда обстоятельствам дела, неправильное применение судом норм материального и процессуального права, просит решение отменить, спорное постановление признать незаконным и отменить. По мнению апеллянта, Роспотребнадзор необоснованно привлек заявителя к административной ответственности.

Стороны, извещенные надлежащим образом о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, в судебное заседание не явились, в связи с чем жалоба рассмотрена в их отсутствие по правилам статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Законность и обоснованность принятого по делу судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как установлено судом первой инстанции и следует из материалов дела, При рассмотрении обращения потребителя Новицкого Ю.В. Управлением проведен правовой анализ договора займа (залогового билета N 417618 от 30.05.2017 и прочих условий договора займа), заключенного ООО "Ломбарды ЮС-585" в лице управляющей Гусевой Е.А. с конкретным потребителем, согласно которому потребитель в рамках проведения акции "Обмен старого на новое" обратился в ломбард для обмены старых золотых коронок на новые золотые серьги стоимостью 8273 рубля, при этом часть стоимости 4599 рублей он оплатил наличными, а сумма 3674 рубля была перечислена ломбардом за счет залогового займа под сдаваемые коронки.

Согласно п. 12 Прочих условий договора займа, заключенного ООО "Ломбарды ЮС-585" в лице управляющей Гусевой Е.А. с конкретным потребителем, "Залогодатель согласен с тем, что информация о размере текущей задолженности перед Залогодержателем, даты и размер произведенных и предстоящих платежей, уменьшение процентной ставки по договору займа, обеспечивается Залогодержателем путем размещения данной информации на сайте www.585.su в личном кабинете Заемщика. Заемщик согласен с тем, что размещение информации на сайте www.585.su в личном кабинете Заемщика является надлежащим способом уведомления об изменении условий договора займа не влекущих за собой возникновение новых или увеличение размера существующих денежных обязательств Заемщика. Информация о наступлении задолженности по договору займа залогодатель вправе направить заемщику CMC-сообщением на номер телефона указанный в настоящем залоговом билете. Стороны признают надлежащим использование при направлении уведомлений, сообщений факсимильное воспроизведение подписи".

Кроме того, п.9 Прочих условий договора займа, заключенного ООО "Ломбарды ЮС-585" в лице управляющей Гусевой Е.А. с конкретным потребителем, содержит условие, согласно которому: "Действуя своей волей и в своем интересе даю согласие ООО "Ломбарды ЮС-585" ОГРН: 1117847134250, адрес: 191023, г. Санкт-Петербург, Садовая улица, д.28-30, корпус 3, пом. 53 Н, а также ООО "ЦЭК": 199406, г.Санкт-Петербург, ул.Гаванская, д. 44, литер А, помещение 4Н, 6Н, ООО "Центр онлайн займов": 197374, г.Санкт-Петербург, ул.Савушкина, д.126, литер. Б, пом.23-Н; ООО "Золотой.ру": 191023, г. Санкт-Петербург, ул.Садовая, д.28-30, корп.3, пом.53Н; ООО "Регент Голд": 197374, г.Санкт-Петербург, ул.Савушкина, д. 126, литер. Б, пом.23-Н, на обработку указанных мной в настоящем залоговом билете персональных данных (с использованием средств автоматизации или без использования таких средств) любыми способами, предусмотренными законодательством РФ (включая сбор, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), использование в т.ч. для рассылки и получения CMC-сообщений; для автоматических голосовых сообщений (автодозвон) на номера стационарной и/или подвижной телефонной связи; распространение, в т.ч. передачу третьим лицам в целях обработки персональных данных, обезличивание, блокирование, уничтожение персональных данных), для указанным лицом (или третьими лицами) в целях продвижения товаров, работ, услуг на рынке, сообщений о новостях (в т.ч. акциях скидках открытиях дисконтных программах специальных предложениях информации о вакансиях). Ювелирной сети 585 и Золотой направления поздравлений с днем рождения и иных праздничных дат. Указанное согласие действует в течение 5 лет с момента подписания настоящей анкеты. Согласие на обработку персональных данных может быть мной отозвано путем направления уведомления об отзыве заказным письмом. Подтверждаю, что предоставленная мной информация на лицевой стороне залогового билета достоверна. Подтверждаю согласие на получение рекламы от вышеуказанных лиц".

22.12.2017 по факту выявленного нарушения составлен протокол об административном правонарушении, по результатам рассмотрения которого вынесено постановление N 1962 от 01.02.2018 о привлечении Общества к административной ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 14.8 КоАП РФ, с назначением наказания в виде штрафа в размере 10 000 руб.

Данное постановление оспорено Обществом в судебном порядке.

Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

Частью 2 статьи 14.8 КоАП РФ предусмотрена административная ответственность за включение в договор условий, ущемляющих установленные законом права потребителя.

В соответствии с пунктами 1 и 4 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) граждане и юридические лица свободны в заключении договора; условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422 ГК РФ).

В части 1 статьи 422 ГК РФ предусмотрено, что договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Согласно статье 9 Федерального закона от 26.01.1996 N 15-ФЗ "О введении в действие части второй Гражданского кодекса Российской Федерации" в случаях, когда одной из сторон в обязательстве является гражданин, использующий, приобретающий, заказывающий либо имеющий намерение приобрести или заказать товары (работы, услуги) для личных бытовых нужд, такой гражданин пользуется правами стороны в обязательстве в соответствии с Гражданским кодексом Российской Федерации, а также правами, предоставленными потребителю Законом Российской Федерации "О защите прав потребителей" и изданными в соответствии с ним иными правовыми актами.

Согласно пункту 1 статьи 16 Закона Российской Федерации от 07.02.1992 N 2300-1 "О защите прав потребителей" (далее - Закон о защите прав потребителей) условия договора, ущемляющие права потребителей по сравнению с правилами, установленными законами или иными правовыми актами Российской Федерации в области защиты прав потребителей, признаются недействительными.

Федеральный закон от 21.12.2013 N 353-ФЗ "О потребительском кредите (займе)" (далее - Закон о потребительском кредите) регулирует отношения, возникающие в связи с предоставлением потребительского кредита (займа) физическому лицу в целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности, на основании кредитного договора, договора займа и исполнением соответствующего договора.

В соответствии с частью 1 статьи 5 Закона о потребительском кредите договор потребительского кредита (займа) состоит из общих условий и индивидуальных условий.

Общие условия договора потребительского кредита (займа) устанавливаются кредитором в одностороннем порядке в целях многократного применения (часть 3 статьи 5 Закона о потребительском кредите).

Индивидуальные условия договора потребительского кредита (займа) согласовываются кредитором и заемщиком индивидуально (часть 9 статьи 5 Закона о потребительском кредите).

В случаях, когда кредитная организация направляет гражданам извещения об изменении договора путем размещения соответствующей информации на сайте www.585.su в личном кабинете Заемщика, CMC-сообщением на номер телефона указанный в настоящем залоговом билете условия вступают в силу при ознакомлении, проставлении подписи на документе, подтверждающим соответствующее согласие клиента.

Указанные способы доведения информации до потребителя не обеспечивают возможность и обязательность ознакомления с изменениями всех потребителей. Надлежащим извещением лица не может служить размещение на сайте Заявителя информации об уже вступивших в силу односторонних изменениях договорных условий со стороны Ломбарда. Данные действия являются дополнительным способом информирования, так как в соответствии со ст. 10 Закона N 2300-1 изготовитель (исполнитель, продавец) обязан своевременно предоставлять потребителю необходимую и достоверную информацию о товарах (работах, услугах), обеспечивающую возможность их правильного выбора, информация должна быть доведена до сведения потребителя при заключении договоров купли-продажи и договора о выполнении работ (оказании услуг).

Для отслеживания изменений вносимых в Договор, потребителю необходимо ежедневно в течении срока действия договора изучать веб-сайт Заявителя (поскольку исходя из Условий, информация об изменениях может быть доведена одним из представленных способов).

Согласно части 1 статьи 10 Закона "О защите прав потребителей" обязанность предоставления информации о реализуемой услуге возложена на исполнителя услуги. В нарушение части 1 статьи 10 Закона "О защите прав потребителей" Ломбард возложил обязанность отслеживания информации об изменениях в условиях предоставления услуги на потребителя.

С учетом изложенного, суд первой инстанции обоснованно заключил, что условие пункта 12 Прочих условий договора займа ущемляет права потребителя.

В соответствии со статьей 3 Федерального закона от 27.07.2006 N 152-ФЗ "О персональных данных" (далее - Закон о персональных данных) любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных) - представляют собой "персональные данные" (пункт 1); любое действие (операция) или совокупность действий (операций), совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования таких средств с персональными данными, включая сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение персональных данных - это обработка персональных данных (пункт 3).

В соответствии со статьей 6 Закона о персональных данных обработка персональных данных должна осуществляться с соблюдением принципов и правил, предусмотренных настоящим Федеральным законом. Обработка персональных данных допускается, в том числе, в следующих случаях: обработка персональных данных осуществляется с согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных; обработка персональных данных необходима для исполнения договора, стороной которого либо выгодоприобретателем или поручителем по которому является субъект персональных данных, в том числе в случае реализации оператором своего права на уступку прав (требований) по такому договору, а также для заключения договора по инициативе субъекта персональных данных или договора, по которому субъект персональных данных будет являться выгодоприобретателем или поручителем.

Согласно статье 9 Закона о персональных данных субъект персональных данных принимает решение о предоставлении его персональных данных и дает согласие на их обработку свободно, своей волей и в своем интересе. Согласие на обработку персональных данных должно быть конкретным, информированным и сознательным. Согласие на обработку персональных данных может быть дано субъектом персональных данных или его представителем в любой позволяющей подтвердить факт его получения форме, если иное не установлено федеральным законом. В случае получения согласия на обработку персональных данных от представителя субъекта персональных данных полномочия данного представителя на дачу согласия от имени субъекта персональных данных проверяются оператором.

Согласие на обработку персональных данных может быть отозвано субъектом персональных данных. В случае отзыва субъектом персональных данных согласия на обработку персональных данных оператор вправе продолжить обработку персональных данных без согласия субъекта персональных данных при наличии оснований, указанных в пунктах 2-11 части 1 статьи 6, части 2 статьи 10 и части 2 статьи 11 настоящего Федерального закона.

Обязанность предоставить доказательство получения согласия субъекта персональных данных на обработку его персональных данных или доказательство наличия оснований, указанных в пунктах 2-11 части 1 статьи 6, части 2 статьи 10 и части 2 статьи 11 настоящего Федерального закона, возлагается на оператора.

Частью 4 статьи 9 Закона о персональных данных установлено, что в случаях, предусмотренных федеральным законом, обработка персональных данных осуществляется только с согласия в письменной форме субъекта персональных данных. Согласие в письменной форме субъекта персональных данных на обработку его персональных данных должно включать в себя, в частности:

1) фамилию, имя, отчество, адрес субъекта персональных данных, номер основного документа, удостоверяющего его личность, сведения о дате выдачи указанного документа и выдавшем его органе;

2) фамилию, имя, отчество, адрес представителя субъекта персональных данных, номер основного документа, удостоверяющего его личность, сведения о дате выдачи указанного документа и выдавшем его органе, реквизиты доверенности или иного документа, подтверждающего полномочия этого представителя (при получении согласия от представителя субъекта персональных данных);

3) наименование или фамилию, имя, отчество и адрес оператора, получающего согласие субъекта персональных данных;

4) цель обработки персональных данных;

5) перечень персональных данных, на обработку которых дается согласие субъекта персональных данных;

6) наименование или фамилию, имя, отчество и адрес лица, осуществляющего обработку персональных данных по поручению оператора, если обработка будет поручена такому лицу;

7) перечень действий с персональными данными, на совершение которых дается согласие, общее описание используемых оператором способов обработки персональных данных;

8) срок, в течение которого действует согласие субъекта персональных данных, а также способ его отзыва, если иное не установлено федеральным законом;

9) подпись субъекта персональных данных.

Условие, предусмотренное пунктом 9 Прочих условий договора займа о согласии на обработку его персональных данных не является надлежащим согласием в целях Закона о персональных данных, поскольку такое согласие не отвечает требованиям о письменном согласии, изложенным в пункте 4 статьи 9 Закона о персональных данных.

Указанные условия о согласии Заемщика Кредитору обработать его персональные данные, не предусматривают возможности права выбора потребителя ("согласия" либо "отказа") от передачи персональных данных изначально является отсутствием альтернативного варианта.

Действия Общества по включению в спорный договор займа (залогового билета N 417618 от 30.05.2017 и прочих условий договора займа) вышеуказанных условий, ущемляющих установленные законом права потребителей, образуют объективную сторону состава административного правонарушения, ответственность за которое установлена частью 2 статьи 14.8 КоАП РФ.

Доказательств невозможности соблюдения Обществом законодательства в сфере защиты прав потребителей в силу чрезвычайных событий и обстоятельств, которые оно не могло предвидеть и предотвратить при соблюдении обычной степени заботливости и осмотрительности, в материалах дела не имеется, что свидетельствует о наличии в действиях Общества вины во вменяемом правонарушении применительно к части 2 статьи 2.1 КоАП РФ.

Таким образом, Управление пришло к обоснованному выводу о наличии в действиях Общества состава административных правонарушений, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.8 КоАП РФ.

Суд первой инстанции, исходя из конкретных обстоятельств дела, оценив характер и степень общественной опасности допущенного Обществом правонарушения, не усмотрел оснований для применения в данном случае статьи 2.9 КоАП РФ. Вывод суда согласуется с официальным толкованием по применению статьи 2.9 КоАП РФ, которое содержится в пунктах 18 и 18.1 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10.

Апелляционный суд, принимая во внимание отсутствие исключительных обстоятельств совершения заявителем правонарушения, не находит правовых и фактических оснований для переоценки данного вывода суда первой инстанции.

Нарушений Управлением процедуры привлечения Общества к административной ответственности, влекущих отмену постановления, апелляционным судом не установлено. Протокол об административном правонарушении составлен и постановление вынесено уполномоченным должностным лицом в пределах предусмотренного статьей 4.5 КоАП РФ срока давности привлечения к административной ответственности. Штраф назначен в пределах санкции соответствующей нормы.

При таких обстоятельствах, оснований для удовлетворения заявленных Обществом требований о признании незаконным и отмене постановления Управления не имеется.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права судом первой инстанции не допущено.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 03.08.2018 по делу N А56-15240/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Ломбарды ЮС-585" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса РФ, в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Е.А. Сомова

Судьи

Л.В. Зотеева Н.И. Протас