Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2018 г. N 18АП-9594/18

г. Челябинск

14 сентября 2018 г.

Дело N А47-9259/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 10 сентября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 сентября 2018 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Хоронеко М.Н.,

судей Ершовой С.Д., Калиной И.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Чаринцевой В.В., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Финансово-промышленный брокер" на определение Арбитражного суда Оренбургской области от 06.06.2018 по делу N А47-9259/2017

В судебном заседании приняли участие представители общества с ограниченной ответственностью "Финансово-промышленный брокер Дубовенко Ю. А.(доверенность от 09.01.2017);

общества с ограниченной ответственностью "Компания Нефтемаркет" - Клачков А.Н. (доверенность от 30.08.2018).

Определением арбитражного суда от 06.12.2017 в отношении общества с ограниченной ответственностью "СтройМостРеконструкция" (ОГРН 1025602731110 ИНН 5638001999), г. Оренбург(далее -ООО"СтройМостРеконструкция") введено наблюдение, временным управляющим утвержден Полянкин Валерий Александрович, являющийся членом Союза "Саморегулируемая организация арбитражных управляющих субъектов естественных монополий топливно-энергетического комплекса", г.Москва.

Согласно пункту 1 статьи 71 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" для целей участия в первом собрании кредиторов должника кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения.

Сообщение о введении наблюдения в отношении должника опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 230 от 09.12.2017.

Кредитор - общество с ограниченной ответственностью "Компания Нефтемаркет" 28.12.2017 (согласно штампу экспедиции суда) обратился в арбитражный суд с заявлением об установлении и включении требования в размере 119 879 763 руб. 66 коп. в реестр требований кредиторов должника, из них 2 332 257 руб. 82 коп. как обеспеченные залогом имущества должника.

Определением арбитражного суда от 10.01.2018 привлечены к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, общество с ограниченной ответственностью "Компания Нефтемаркет" (далее - ООО "Компания Нефтемаркет"), акционерное общество "Российский Сельскохозяйственный банк".

Определением арбитражного суда от 10.05.2018 требование кредитора в размере 2 332 257 руб. 82 коп. выделено в отдельное производство и в указанной части назначено на 30.05.2018.

Следовательно, требование кредитора рассматривается в размере 94 305 780 руб. 25 коп. (в том числе 72 878 764 руб. 09 коп. - основной долг, 9 978 562 руб. 40 коп. - проценты по соглашению об уступке, 11 448 453 руб. 76 коп. - проценты по договору займа) и в размере 23 241 725 руб. 59 коп. (в том числе 21 200 000 руб. - основной долг, 2 041 725 руб. 59 коп. - проценты за пользование займом), а всего в общей сумме 117 547 505 руб. 84 коп.

Определением от 09.06.2018 суд требование общества с ограниченной ответственностью "Финансово-Промышленный Брокер" признано обоснованным в размере 23 241 725 руб. 59 коп. (21 200 000 руб. - основной долг, 2 041 725 руб. 59 коп. - проценты за пользование займом) и включено в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "СтройМостРеконструкция"; требование общества с ограниченной ответственностью "Финансово-Промышленный Брокер" в размере 94 305 780 руб. 25 коп. признано обоснованным и подлежащим удовлетворению за счет имущества общества с ограниченной ответственностью "СтройМостРеконструкция", с учетом положений пункта 1 статьи 148 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", пункта 8 статьи 63 Гражданского кодекса РФ.

Не согласившись с указанным решением, общество с ограниченной ответственностью "Финансово-Промышленный Брокер", г. Оренбург обратилось в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит отменить судебный акт в части удовлетворения требования в размере 94 305 780 руб. 25 коп. в порядке пункта 1 статьи 148 Закона о банкротстве.

Податель жалобы не согласен с выводом суда о том, что сделка по выдаче займа совершена между заинтересованными лицами. Так, согласно данным ЕГРЮЛ учредителями должника на дату выдачи займов кредитором ООО "Компания Нефтемаркет" являлись Шейфер А.Г. (40%), Шейфер Л.Г.(30%), Шейфер Г.Г. (30%). ООО "Компания Нефтемаркет" стало учредителем должника только с 30.12.2016, а договоры займы заключены 19.02.2016, 14.03.2016, 15.03.2016, 04.05.2016, 16.09.2015, 28.07.2015, 15.10.2016. Суд квалифицировал правоотношения между кредитором и должником как корпоративные, однако ООО "Финансово-Промышленный Брокер" не является учредителем должника. Так, согласно данным ЕГРЮЛ, с 31.08.2017 учредителями общества являются Кажанов В.Н.(58%), Жила М.Л. (42%). Кредитор займы не выдавал, а приобрел право требования по уступке Учредителями ООО "СтройМост Реконструкция" с 31.12.2016 являются Шейфер А.Г. -23%, Шейфер Л.Г. -13%, Шейфер Г.Г. - 13%, ООО "Компания Нефтемаркет" (51%). Судебная практика, которая учитывалась судом, не подлежит применению при рассмотрении данного спора.

Судебное заседание отложено на 10.09.2018 для представления обществом с ограниченной ответственностью "Финансово-Промышленный Брокер", ООО "Компания Нефтемаркет" в срок до 10.09.2018 сведений об учредителях (участниках) и руководителях ООО "Компания Нефтемаркет" (ИНН 5612044116, ОГРН 1055612042078) за период с 01.01.2015 по 31.12.2017. Также суд истребовал у Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Оренбургской области сведения об учредителях (участниках) и руководителях ООО "Компания Нефтемаркет" (ИНН 5612044116, ОГРН 1055612042078) за период с 01.01.2015 по 31.12.2017.

Во исполнение определения суда от 09.08.2018 из Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы N 10 по Оренбургской области поступили сведения об учредителях (участниках) и руководителях ООО "Компания Нефтемаркет" (ИНН 5612044116, ОГРН 1055612042078).

Также от подателя апелляционной жалобы во исполнение определения от 09.08.2018 представлены дополнительные пояснения по апелляционной жалобе с приложением дополнительных доказательств, от общества с ограниченной ответственностью "Компания Нефтемаркет" также поступили пояснения относительно наличия (отсутствия) аффилированности заемщика и займодавца и целесообразности заключения договоров займа с приложением дополнительных доказательств, которые приобщены к материалам дела.

31.08.2018 через электронную систему "Мой Арбитр" от ООО "Компания Нефтемаркет" поступил отзыв на апелляционную жалобу.

К отзыву на апелляционную жалобу ООО "Компания Нефтемаркет" приложила следующие документы: копию протокола общего собрания учредителей от 19.10.2005, копию протокола общего собрания учредителей от 26.08.2011, копию протокола общего собрания учредителей от 03.02.2017, копию протокола общего собрания учредителей от 27.01.2017, копии договоров купли-продажи доли от 24.12.2017, копии государственных контрактов, копию договора залога доли.

В судебном заседании представитель подателя апелляционной жалобы поддержал доводы, изложенные в ней.

Представитель ООО "Компания Нефтемаркет" также поддержал доводы жалобы по основаниям, изложенным в отзыве.

Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом уведомленные о времени и месте судебного разбирательства посредством почтовых отправлений, а также размещения информации на официальном сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда, в судебное заседание не явились.

В соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие неявившихся лиц.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, между обществом с ограниченной ответственностью "Компания Нефтемаркет" (займодавец) и обществом с ограниченной ответственностью "СтройМостРеконструкция" (заемщик) заключены следующие договоры займа (т. 1, л.д. 134-145, т. 1, л.д. 1-7):

- договор займа N 06 НМ/16 от 19.02.2016, по условиям которого заемщик принимает у займодавца денежные суммы до достижения лимита задолженности - 20 000 000 руб. на срок до 31.05.2016, с учетом дополнительного соглашения от 31.05.2016 - 70 000 000 руб. на срок до 30.06.2017; в подтверждение перечисления займодавцем денежных средств заемщику представлены платежные поручения: N 2666 от 21.09.2016 на сумму 11 740 000 руб., N 616 от 14.03.2016 на сумму 1 500 000 руб., N 439 от 11.03.2016 на сумму 1 100 000 руб., N 509 от 02.03.2016 на сумму 1 070 000 руб.. N 486 от 29.02.2016 на сумму 1 500 000 руб., N 463 от 25.02.2016 на сумму 1 500 000 руб., N 729 от 22.03.2016 на сумму 3 000 000 руб., N 743 от 23.03.2016 на сумму 2 000 000 руб., N 794 от 29.03.2016 на сумму 500 000 руб., N 801 от 30.03.2016 на сумму 495 000 руб.. N 825 от 31.03.2016 на сумму 5 600 000 руб., N 930 от 11.04.2016 на сумму 492 000 руб., N 877 от 12.04.2016 на сумму 1 885 000 руб., N 1019 от 20.04.2016 на сумму 700 000 руб., N 1062 от 22.04.2016 на сумму 1 000 000 руб., N 1079 от 25.04.2016 на сумму 770 000 руб., N 1097 от 27.04.2016 на сумму 1 500 000 руб., N 1178 от 06.05.2016 на сумму 1 300 000 руб., N 1205 от 12.05.2016 на сумму 2 530 000 руб., N 1243 от

13.05.2016 на сумму 1 000 000 руб.. N 1255 от 17.05.2016 на сумму 2 000 000 руб., N 1292 от 18.05.2016 на сумму 5 210 000 руб., N 1257 от 20.05.2016 на сумму 365 000 руб., N 1330 от 23.05.2016 на сумму 4 000 000 руб., N 2560 от 09.09.2016 на сумму 2 000 000 руб., N 2589 от 14.09.2016 на сумму 5 630 000 руб. N 1423 от 31.05.2016 на сумму 585 000 руб., N 1481 от 03.06.2016 на сумму 1 000 000 руб., N 1510 от 08.06.2016 на сумму 150 000 руб., N 1536 от 10.06.2016 на сумму 700 000 руб., N 1560 от 14.06.2016 на сумму 2 550 000 руб., N 1590 от 16.06.2016 на сумму 1 100 000 руб., N 1627 от 20.06.2016 на сумму 4 000 000 руб., N 1724 от 28.06.2016 на сумму 24 350 000 руб., N 1744 от 29.06.2016 на сумму 8 560 000 руб., N 1789 от 05.07.2016 на сумму 2 000 000 руб., N 1814 от 06.07.2016 на сумму 5 000 000 руб., N 1816 от 06.07.2016 на сумму 1 000 000 руб., N 1815 от 06.07.2016 на сумму 6 000 000 руб., N 1865 от 11.07.2016 на сумму 2 000 000 руб.. N 1884 от 12.07.2016 на сумму 375 000 руб., N 1905 от 13.07.2016 на сумму 5 800 000 руб. N 1945 от 18.07.2016 на сумму 200 000 руб., N 1911 от 20.07.2016 на сумму 1 000 000 руб., N 1974 от 20.07.2016 на сумму 2 400 000 руб., N 1980 от 20.07.2016 на сумму 3 000 000 руб., N 2015 от 25.07.2016 на сумму 1 000 000 руб., N 2030 от 26.07.2016 на сумму 1 000 000 руб., N 2088 от 01.08.2016 на сумму 1 000 000 руб., N 2105 от 02.08.2016 на сумму 900 000 руб., N 2360 от 24.08.2016 на сумму 1 000 000 руб., N 2409 от 29.08.2016 на сумму 1 000 000 руб.. N 2422 от 30.08.2016 на сумму 2 000 000 руб., N 2529 от 08.09.2016 на сумму 4 000 000 руб., N 2598 от 14.09.2016 на сумму 6 000 000 руб., N 2861 от 23.09.2016 на сумму 1 000 000 руб., N 2700 от 26.09.2016 на сумму 1 000 000 руб., N 1079 от 25.04.2016 на сумму 770 000 руб., N 778 от 28.03.2016 на сумму 2 000 000 руб., N 1131 от 29.04.2016 на сумму 4 000 000 руб., N 1399 от 30.05.2016 на сумму 4 000 000 руб., N2142 от 04.08.2016 на сумму 3 000 000 руб., N 2666 от 21.09.2016 на сумму 11 740 000 руб., N 2681 от 23.09.2016 на сумму 1 000 000 руб.;

- договор займа N 08 НМ/16 от 14.03.2016, по условиям которого заемщик принимает у займодавца денежные средства в размере 2 398 768 руб. 65 коп. на срок до 04.04.2016; в подтверждение перечисления займодавцем денежных средств заемщику представлены платежные поручения: N 618 от 14.03.2016 на сумму 2 398 768 руб. 65 коп.(т.1, л.д. 136-137);

- договор займа N 09 НМ/16 от 15.03.2016, по условиям которого заемщик принимает у займодавца денежные средства в размере 12 863 137 руб.; 80 коп. на срок до 04.04.2016; в подтверждение перечисления займодавцем денежных средств заемщику представлены платежные поручения: N 639 от 15.03.2016 на сумму 12 863 137 руб. 80 коп.(т.1, л.д.138-139);

- договор займа N 10 НМ/16 от 15.03.2016, по условиям которого заемщик принимает у займодавца денежные средства в размере 2 730 830 руб. 50 коп. на срок до 04.04.2016; в подтверждение перечисления займодавцем денежных средств заемщику представлены платежные поручения: N 638 от 15.03.2016 на сумму 2 730 830 руб. 50 коп.(т.1, л.д.140-141);

- договор займа N 19 НМ/16 от 04.05.2016, по условиям которого заемщик принимает у займодавца денежные средства в размере 1 745 107 руб. 05 коп. на срок до 27.05.2016; в подтверждение перечисления займодавцем денежных средств заемщику представлены платежные поручения: N 1144 от 04.05.2016 на сумму 1 745 107 руб. 05 коп.(т.1, л.д.142-143);

- договор займа N 20 НМ/16 от 04.05.2016, по условиям которого заемщик принимает у займодавца денежные средства в размере 3 375 245 руб. 25 коп. на срок до 27.05.2016; N 3417 от 01.09.2015 на сумму 500 000 руб. в подтверждение перечисления займодавцем денежных средств заемщику представлены платежные поручения: N 1614 от 30.04.2015 на сумму 15 140 000 руб., N 1145 от 04.05.2016 на сумму 3 375 245 руб. 25 коп.(т.1, л.д.144-145),

- договор займа N 45 НМ/15 от 16.09.2015, по условиям которого заемщик принимает у займодавца денежные суммы до достижения лимита задолженности - 20 000 000 руб. на срок до 31.01.2016 (т.2, л.д.1-2); в подтверждение перечисления займодавцем денежных средств заемщику представлены платежные поручения: N 3630 от 16.09.2015 на сумму 1 500 000 руб., N 3722 от 23.09.2015 на сумму 1 500 000 руб., N 3807 от 29.09.2015 на сумму 1 500 000 руб., N 3933 от 08.10.2015 на сумму 1 500 000 руб., N 4019 от 14.10.2015 на сумму 1 500 000 руб., N 4089 от 21.10.2015 на сумму 1 500 000 руб., N 4202 от 28.10.2015 на сумму 1 500 000 руб., N 4309 от 05.11.2015 на сумму 1 500 000 руб., N 4385 от 10.11.2015 на сумму 1 500 000 руб., N 4468 от 17.11.2015 на сумму 1 500 000 руб., N 4490 от 18.11.2015 на сумму 1 000 000 руб., N 4555 от 24.11.2015 на сумму 1 500 000 руб., N 4677 от 02.12.2017 на сумму 1 500 000 руб., N 4783 от 09.12.2015 на сумму 1 500 000 руб.;

- договор займа N 47/2-14 от 28.07.2015, по условиям которого заемщик принимает у займодавца денежные средства в размере 21 000 000 руб. сроком на три месяца (т.2, л.д.3-5); в подтверждение перечисления займодавцем денежных средств заемщику представлены платежные поручения: N 2968 от 31.07.2015 на сумму 1 000 000 руб., N 2978 от 03.08.2015 на сумму 2 500 000 руб., N 2893 от 28.07.2015 на сумму 17 500 000 руб., письмо ООО "Компания Нефтемаркет" от 29.07.2015 об изменении назначении платежа;

- договор займа N 57 НМ/15 от 15.10.2015, по условиям которого заемщик принимает у займодавца денежные средства в размере 40 000 000 руб. на срок до 31.03.2016(т.2, л.д.6-7); в подтверждение перечисления займодавцем денежных средств заемщику представлены платежные поручения: N 632 от 15.03.2016 на сумму 500 000 руб., N 438 от 24.02.2016 на сумму 100 000 руб., N 431 от 20.02.2016 на сумму 50 000 руб., N 407 от 19.02.2016 на сумму 100 000 руб., N 374 от 16.02.2016 на сумму 25 000 руб., N 349 от 12.02.2016 на сумму 1 150 000 руб., N 337 от 11.02.2016 на сумму 1 050 000 руб., N 309 от 10.02.2016 на сумму 1 000 000 руб., N 127 от 22.01.2016 на сумму 300 000 руб., N 5010 от 28.12.2015 на сумму 200 000 руб., N 4979 от 25.12.2015 на сумму 300 000 руб., N 4049 от 15.10.2015 на сумму 500 000 руб., N 4071 от 19.10.2015 на сумму 500 000 руб., N 4165 от 26.10.2015 на сумму 15 000 000 руб., N 4221 от 29.10.2015 на сумму 1 000 000 руб., N от 03.11.2015 на сумму 1 000 000 руб., N 793 от 20.03.2016 на сумму 1 000 000 руб., N 4413 от 12.11.2015 на сумму 1 000 000 руб., N 4500 от 19.11.2015 на сумму 1 000 000 руб., N 4596 от 27.11.2015 на сумму 1 000 000 руб., N 4741 от 07.12.2015 на сумму 1 000 000 руб., N 4855 от 14.12.2015 на сумму 200 000 руб., N 4953 от 22.12.2015 на сумму 200 000 руб., N 4917 от 18.12.2015 на сумму 800 000 руб., N 755 от 24.03.2016 на сумму 2 000 000 руб., N 686 от 18.03.2016 на сумму 1 000 000 руб., N 227 от 03.02.2016 на сумму 400 000 руб., N 155 от 27.01.2016 на сумму 3 000 000 руб., N 65 от 15.01.2016 на сумму 300 000 руб.

Пунктом 1.2 договора займа N 06НМ/16 от 19.02.2016, пунктом 2.3 договора займа N 08 НМ/16 от 14.03.2016, пунктом 2.3 договора займа N09 НМ/16 от 15.03.2016, пунктом 2.3 договора займа N 10 НМ/16 от 15.03.2016, пунктом 2.3 договора займа N 19 НМ/16 от 04.05.2016, пунктом 2.3 договора займа N 20 НМ/16 от 04.05.2016, пунктом 1.3 договора займа N 45 НМ/15 от 16.09.2015, пунктом 1.3 договора займа N 57 НМ/15 от 15.10.2015 предусмотрена обязанность заемщика по уплате процентов за пользование займом в размере 12% годовых, а по договору займа N47/2-14 от 28.07.2015 - пунктом 1.6 в размере 10 % годовых.

Между обществом с ограниченной ответственностью "Компания Нефтемаркет" (цедент) и обществом с ограниченной ответственностью "Финансово-Промышленный Брокер" (цессионарий) 30.09.2016 заключен договор уступки права (требования), по условиям которого цедент уступает, а цессионарий принимает право (требование) обязательств, возникших из договоров займа с действующей процентной ставкой 6,7% годовых, заключенных между обществом с ограниченной ответственностью "Компания Нефтемаркет" и обществом с ограниченной ответственностью "СтройМостРеконструкция" (т.1, л.д.10-13):

- договор займа N 06 НМ/16 от 19.02.2016: задолженность в размере 145 948 378 руб. 37 коп. (в том числе 141 447 000 руб. - основной долг. 4 501 378 руб. 37 коп. - проценты);

- договор займа N 08 НМ/16 от 14.03.2016: проценты в сумме 25 198 руб. 58 коп.;

- договор займа N 09 НМ/16 от 15.03.2016;

- договор займа N 10 НМ/16 от 15.03.2016: задолженность в размере 1 116 298 руб. 60 коп. (1 029 599 руб. 15 коп. - основной долг, 86 699 руб. 45 коп. - проценты);

- договор займа N 19 НМ/16 от 04.05.2016: задолженность в размере 1 051 930 руб. 31 коп. (1 000 107 руб. 05 коп. - основной долг, 51 823 руб. 26 коп. - проценты);

- договор займа N 20 НМ/16 от 04.05.2016: задолженность в размере 3 540 134 руб. 27 коп. (3 375 245 руб. 25 коп. - основной долг, 164 889 руб. 02 коп. - проценты);

- договор займа N 45 НМ/15 от 16.09.2015: задолженность в размере 9 979 072 руб. 67 коп. (8 836 300 руб. - основной долг, 1 142 772 руб. 67 коп. - проценты);

- договор займа N 47/2-14 от 28.07.2015: задолженность в размере 23 464 733 руб. 87 коп. (21 000 000 руб. - основной долг, 2 464 733 руб. 87 коп. - проценты);

- договор займа N 57 НМ/15 от 15.10.2015: задолженность в размере 17 971 545 руб. 22 коп. (16 460 000 руб. - основной долг, 1 511 545 руб. 22 коп. - проценты).

Пунктом 1.2 договора уступки от 30.09.2016 предусмотрено, что сумма уступаемых требований составляет 203 126 813 руб. 85 коп. (т. 1, л.д. 10-13).

Цессионарий оплачивает цеденту вместо принятого права (требования) денежные средства в размере 200 000 000 руб. в срок до 31.12.2020 по установленному графику (пункт 1.3 договора).

Согласно расчету кредитора, задолженность по вышеуказанным договорам займа составляет 94 305 780 руб. 25 коп., в том числе 72 878 764 руб. 09 коп. - основной долг, 9 978 562 руб. 40 коп. - проценты за пользование займом (по соглашению об уступке), 11 448 453 руб. 76 коп. - проценты за пользование займом (после уступки требования)(т.2, л.д.40-41).

Кроме того, между обществом с ограниченной ответственностью "Финансово-Промышленный Брокер" (займодавец) и обществом с ограниченной ответственностью "СтройМостРеконструкция" (заемщик) заключен договор займа N 7 от 03.10.2016 с лимитом задолженности 25 000 000 руб., сроком возврата до 31.10.2017, с уплатой процентов за пользование займом в размере 11% годовых (т.1, л.д. 14-16).

В подтверждение перечисления займодавцем денежных средств заемщику представлены платежные поручения: N 332 от 06.10.2016 на сумму 1 000 000 руб., N 278 от 25.10.2016 на сумму 5 450 000 руб., N 2 от 11.01.2017 на сумму 800 000 руб., N 5 от 13.01.2017 на сумму 1 500 000 руб., N 16 от 19.01.2017 на сумму 870 000 руб., N 19 от 25.01.2017 на сумму 1 300 000 руб., N 16 от 19.01.2017 на сумму 870 000 руб., N 18 от 24.01.2017 на сумму 700 000 руб., N 21 от 27.01.2017 на сумму 950 000 руб., N 23 от 30.01.2017 на сумму 100 000 руб., N 24 от 31.01.2017 на сумму 680 000 руб., N 290 от 31.01.2017 на сумму 2 500 000 руб., N 47 от 08.02.2017 на сумму 150 000 руб., N 289 от 23.01.2017 на сумму 1 770 000 руб., N 13 от 18.01.2017 на сумму 1 300 000 руб., N 4 от 12.01.2017 на сумму 1 500 000 руб., N 286 от 23.11.2016 на сумму 100 000 руб., N 339 от 11.10.2016 на сумму 1 000 000 руб., N 49 от 09.02.2017 на сумму 300 000 руб.. N 50 от 10.02.2017 на сумму 400 000 руб., N 54 от 13.02.2017 на сумму 550 000 руб., N 57 от 13.02.2017 на сумму 550 000 руб., N 65 от 17.02.2017 на сумму 300 000 руб., N 66 от 28.02.2017 на сумму 10 000 руб., N 291 от 28.02.2017 на сумму 260 000 руб., N 71 от 01.03.2017 на сумму 200 000 руб., N 72 от 02.03.2017 на сумму 5 000 000 руб., N 83 от 10.03.2017 на сумму 1 500 000 руб., N 84 от 10.03.2017 на сумму 400 000 руб., а также банковские выписки.

Согласно расчету кредитора, по договору займа N 7 от 03.10.2016 задолженность образовалась (с учетом частичного возврата заемных средств) в размере 23 241 725 руб. 59 коп., в том числе 21 200 000 руб. - основной долг, 2 041 725 руб. 59 коп. - проценты за пользование займом (т.2, л.д.40-43).

Таким образом, требования кредитора по настоящему обособленному спору составляют 117 547 505 руб. 84 коп.:

- 94 305 780 руб. 25 коп., в том числе 72 878 764 руб. 09 коп. - основной долг, 9 978 562 руб. 40 коп. - проценты за пользование займом (по соглашению об уступке от 30.09.2016), 11 448 453 руб. 76 коп. - проценты за пользование займом (после уступки требования);

- 23 241 725 руб. 59 коп., в том числе 21 200 000 руб. - основной долг по договору займа N 7 от 03.10.2016, 2 041 725 руб. 59 коп. - проценты за пользование займом.

В ходе рассмотрения настоящего требования кредитором представлено соглашение о замене обязательств (новации) N 01 от 10.07.2017, заключенное между обществом с ограниченной ответственностью "Финансово-Промышленный Брокер" (кредитор) и обществом с ограниченной ответственностью "СтройМостРеконструкция" (должник), по условиям которого должник подтверждает задолженность перед кредитором в сумме 220 487 840 руб. 532 коп. по договорам:

- по договору уступки КНМ б/н от 30.09.2016,

- по договору займа N 7 от 03.10.2016,

- по договору уступки б/н от 21.06.2017 (т. 2, л.д. 81).

Пунктом 1.2 соглашения о замене обязательств (новации) N 01 от 10.07.2017 предусмотрено, что стороны в соответствии с пунктом 1 статьи 414 Гражданского кодекса РФ договариваются о частичной замене обязательств должника, вытекающих из договоров, предусмотренных пунктом 1.1 соглашения, на обязательство должника по векселям (12 шт.) на общую сумму 107 000 000 руб.

Согласно акту от 10.07.2017 веселя на сумму 107 000 000 руб. были переданы обществом с ограниченной ответственностью "СтройМостРеконструкция" кредитору - обществу с ограниченной ответственностью "Финансово-Промышленный Брокер".

Впоследствии, между обществом с ограниченной ответственностью "Финансово-Промышленный Брокер" (сторона 1) и обществом с ограниченной ответственностью "Компания Нефтемаркет" (сторона 2) 11.07.2017 заключено соглашение о расчете, по условиям которого сторона 2 принимает от стороны 1 в оплату долга по договору уступки б/н от 30.09.2016 векселя общества с ограниченной ответственностью "СтройМостРеконструкция" в количестве 12 штук на общую сумму 107 000 000 руб. (т. 2, л.д. 78-80).

Оценив в совокупности изложенные обстоятельства, суд первой инстанции, принимая во внимание, что определениями от 01.03.2018, 22.03.2018, 10.05.2018 арбитражный суд предлагал заявителю, должнику представить дополнительные доказательства с учетом возражений временного управляющего (доказательства отражения должником вексельного обязательства в размере 107 000 000 руб.) в документах бухгалтерского учета, однако таких доказательств представлено не было (ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации), пришел к выводу о том, что материалы настоящего дела не подтверждают наличие вексельных отношений в размере 107 000 000 руб.

Также суд признал обоснованным требование на заявленные суммы, однако поскольку первоначально обязательства на сумму - 94 305 780 руб. 25 коп. возникли перед обществом с ограниченной ответственностью "Компания Нефтемаркет", являющимся, по мнению суда первой инстанции, учредителем должника, суд квалифицировал правоотношения между кредитором и должником как корпоративные и подлежащие удовлетворению за счет имущества общества с ограниченной ответственностью "СтройМостРеконструкция", с учетом положений пункта 1 статьи 148 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", пункта 8 статьи 63 Гражданского кодекса РФ.

Заслушав лиц, участвующих в деле, исследовав материалы дела с учетом дополнительно представленных в суд апелляционной инстанции доказательств, приходит к выводу о наличии оснований для частичной отмены судебного акта в силу следующего.

В силу статьи 309 Гражданского кодекса РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно статье 310 Гражданского кодекса РФ односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом. Односторонний отказ от исполнения обязательства, связанного с осуществлением его сторонами предпринимательской деятельности, и одностороннее изменение условий такого обязательства допускаются также в случаях, предусмотренных договором, если иное не вытекает из закона или существа обязательства.

В соответствии с пунктом 1 статьи 807 Гражданского кодекса РФ по договору займа одна сторона (займодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить займодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества.

В силу статьи 810 Гражданского кодекса РФ заемщик обязан возвратить займодавцу полученную сумму займа в срок и в порядке, которые предусмотрены договором займа. В случаях, когда срок возврата договором не установлен или определен моментом востребования, сумма займа должна быть возвращена заемщиком в течение тридцати дней со дня предъявления займодавцем требования об этом, если иное не предусмотрено договором.

Пунктом 1 статьи 809 Гражданского кодекса РФ предусмотрено, что займодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа в размерах и в порядке определенных договором.

Факт получения денежных средств по займам подтвержден совокупностью доказательств, в том числе платежными поручениями, банковскими выписками, документами о частичном возврате средств. Сомнений в достоверности данные документы не вызывают.

В соответствии со статьей 382 Гражданского кодекса РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона. Для перехода к другому лицу прав кредитора не требуется согласие должника, если иное не предусмотрено законом или договором.

В силу положений статьи 384 Гражданского кодекса РФ, если иное не предусмотрено законом или договором, право первоначального кредитора переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

Доказательств погашения долга в размере суммы, предъявленной ко включению в реестр, не представлено (статьи 9, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации). Расчет задолженности не оспорен, контррасчет не представлен.

При этом из материалов дела следует, что третье лицо - общество с ограниченной ответственностью "Компания Нефтемаркет", уступившее право требования возврата заемных средств обществу с ограниченной ответственностью "Финансово-Промышленный Брокер", не являлось заинтересованным по отношению к должнику лицом на момент выдачи займа.

Так, общество с ограниченной ответственностью "Компания Нефтемаркет" стало одним из участников общества с ограниченной ответственностью "СтройМостРеконструкция" в результате выкупа долей у Шейфер Г.Г., Шейфер А.Г., Шейфер Л.Г. 24.12.2016, кроме того, указанные доли были переданы в залог обществу с ограниченной ответственностью "Компания Нефтемаркет" по договору от 31.07.2015 в обеспечение возврата займа по договору N 47/2-14 от 28.07.2015 (т.4, л.д.49-56).

Состав учредителей и участников общества с ограниченной ответственностью "Компания Нефтемаркет" за период с 2015 по 2017 годы выглядит следующим образом:

19.10.2005 Холкин А.П., Кочетков Е.М. и Соловых Д.А. приняли решение о создании ООО "Нефтемаркет.ру", директором был назначен Кочетков Е.М. (т.4, л.д.59).

26.08.2011 участники общества приняли решение о смене наименования общества на ООО "Компания Нефтемаркет" и включении в состав учредителей ООО "Инвестиционно-Консалтинговая Группа" (т.4, л.д.61).

С 13.02.2017 директором общества стала Морунова И.И. (т.4, л.д.58)

В связи с поступлением в адрес учредителей заявления Кочеткова Е.М. о выходе из числа учредителей, протоколом общего собрания учредителей от 27.04.2017 принято решение о принятии заявления Кочеткова Е.М. о выходе из числа учредителей (т.4, л.д.62).

Таким образом, с 26.04.2016 учредителями общества становятся Холкин А.П., Соловых Д.А. и ООО "Инвестиционно-Консалтинговая Группа".

До настоящего времени данный состав учредителей сохранился.

24.12.2016 между ООО "Компания Нефтемаркет" и Шейфер Г.Г., Шейфер А.Г., Шейфер Л.Г. заключены договоры купли-продажи долей в уставном капитале ООО "СтройМостРеконструкция" в размере 17% принадлежащих указанным лицам. После заключения указанных договоров ООО "Компания Нефтемаркет" становится учредителем ООО "СтройМостРеконструкция" с долей участия 51% (т.4, л.д.51-56).

То есть займодавец не являлся заинтересованным лицом по отношению к заемщику, а также его учредителем, на момент возникновения спорных правоотношений.

Также ООО "Компания Нефтемаркет" дало следующие пояснения относительно целесообразности заключения договоров займа.

Начиная с 2014 года ООО "СтройМостРеконструкция" и ООО "Компания Нефтемаркет" находились в партнерских отношениях, обусловленных взаимовыгодным сотрудничеством. ООО "Компания Нефтемаркет", выдавая займы, имело возможность получать прибыль за счет возврата не только заменых средств, но и процентов по займам. Займы выдавались ООО "СтройМостРеконструкция" под высокую процентную ставку и в большинстве своем являлись краткосрочными, что позволило бы ООО "Компания Нефтемаркет" получить высокий доход в достаточно короткие сроки. Также финансируя ООО "СтройМостРеконструкция" с целью оплаты заявки на заключение государственных контрактов на выполнение работ по строительству социально значимых объектов, ООО "Компания Нефтемаркет" преследовало цель создания деловой репутации Общества, как компании, принимающей участие в реализации значимых проектов государства. Получение целевых займов на оплату заявок на участие в аукционах позволяло Обществу участвовать в аукционах на право заключения государственных контрактов без привлечения большого количества собственных финансовых средств, которые направлялись обществом на своевременное исполнение условий ранее заключенных государственных контрактов. Выдавая займы, ООО "Компания Нефтемаркет" запрашивало у ООО "СтройМостРеконструкция" сведения о заключенных государственных контрактах, сведения о наличии имущества, позволяющего обеспечить возврат суммы займа. Также гарантом возврата суммы займа служили длительные дружеские отношения директоров.

Из пояснений общества с ограниченной ответственностью "Финансово-Промышленный Брокер" следует, что данное общество никогда не являлось учредителем должника, основным видом деятельности является приобретение ликвидной дебиторской задолженности с дисконтом, что можно также установить из судебных актов, размещенных на сайтах суда в сети "Интернет".

Кроме того, из материалов основного дела о банкротстве должника (т. 5, л.д. 138-156) следует, что временный управляющий провел анализ финансового состояния должника, в котором сделаны следующие выводы: причинами утраты платежеспособности должника явилось: недостаток ликвидных активов в период 2014-2016 гг.; на протяжении анализируемого период показатели ликвидности имели значение ниже нормы, следовательно, у предприятия отсутствовали средства, которые могли быть направлены на погашение просроченных краткосрочных обязательств без ущерба процессу производства; достаточно высокое значение обязательств должника: на 01.01.2017 сумма всех обязательств должника составила 351781 тыс. руб., что составляет 94,25% от балансовой стоимости всех активов должника; за рассматриваемый период наблюдалась неэффективность деятельности должника, что выражается в убыточности и низкой прибыльности основного вида деятельности;

- в 2017 году, по сравнению с 2016 годом, наблюдалось снижение основных средств на 4970 тыс. руб.;

- для финансирования своей деятельности на протяжении анализируемого периода предприятие использовало долгосрочные и краткосрочные источники финансирования;

- данные о составе и размере долгосрочных обязательств должника за 2017 год временному управляющему не представлены; краткосрочные заемные средства в 2016 году, по сравнению с 2015 годом, возросли практически вдвое и составили на 01.01.2017 - 197 257 тыс. руб.;

- инвестиционный потенциал: в целом макроэкономическая ситуация в стране и регионе, несмотря на финансово-экономические трудности, является вполне благоприятной для развития предприятий, занимающихся строительством автомобильных дорог и автомагистралей;

- производственный потенциал: несмотря на то, что деятельность должника в течение 2015-2016 годов была прибыльной, значения показателей рентабельности близки к нулю, то есть получаемая прибыль была недостаточной для имеющейся у предприятия величины активов, а, значит, его активы не дают должной отдачи, что не позволяет считать деятельность должника эффективной.

Указанный финансовый анализ не опровергает факт наличия спорной задолженности, поскольку должник осуществлял деятельность за счет заемных средств, сведения о совершении подозрительных сделок по получению займа в анализе не содержатся.

Принимая во внимание разъяснения, содержащиеся в п. 26 постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве", а также выработанные судебной практикой критерии распределения бремени доказывания в ситуации предъявления к должнику требований аффилированного кредитора, установив отсутствие в материалах дела доказательств, подтверждающих корпоративный характер заявленных требований, оснований для признания требования кредитора на сумму 94 305 780 руб. 25 коп. как требования участника общества, связанного с его участием в уставном капитале должник, не имеется. Также как отсутствуют доказательства погашения задолженности.

На основании изложенного, определение суда от.09.06.2018 подлежит изменению в соответствии с пунктом 1 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, а апелляционная жалоба удовлетворению.

Требование в размере 94 305 780 руб. 25 коп. (72 878 764 руб. 09 коп. - основной долг, 9 978 562 руб. 40 коп. - проценты, 11 448 453 руб. 76 коп. - проценты) следует признать обоснованным и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника, общая сумма основного долга, подлежащая включению в реестр, составляет 117 547 505 руб. 84 коп.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не установлено.

Статьей 333.21. Налогового кодекса Российской Федерации уплата государственной пошлины при обращении с апелляционной жалобой на указанное определение суда первой инстанции не предусмотрена

Уплаченная ООО "Финансово-промышленный брокер" государственная пошлина в размере 3 000 руб. по платежному поручению N 148 от 14.06.2018 подлежит возврату из федерального бюджета.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Оренбургской области от 09.06.2018 по делу N А47-9259/2017 изменить, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Финансово-промышленный брокер" удовлетворить.

Изложить резолютивную часть определения Арбитражного суда Оренбургской области от 09.06.2018 по делу N А47-9259/2017 в следующей редакции:

"Признать требование общества с ограниченной ответственностью "Финансово-Промышленный Брокер", г. Оренбург, обоснованным в размере 117 547 505 руб. 84 коп. основного долга и подлежащим включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника - общества с ограниченной ответственностью "СтройМостРеконструкция", г. Оренбург.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Финансово-Промышленный Брокер", г. Оренбург, из федерального бюджета государственную пошлину в размере 3 000 руб.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в течение одного месяца со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий судья

М.Н. Хоронеко

Судьи

С.Д. Ершова И.В. Калина