Постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 14 сентября 2018 г. N 18АП-12029/18

г. Челябинск

14 сентября 2018 г.

Дело N А07-9052/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 13 сентября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 14 сентября 2018 года.

Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Плаксиной Н.Г.,

судей Бояршиновой Е.В., Малышева М.Б.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ефимовой Н.А., рассмотрел в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Нива" на решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 09 июля 2018 г. по делу N А07-9052/2018 (судья Решетников С.А.).

В судебном заседании принял участие представитель общества с ограниченной ответственностью "Нива" - Носкова Е.Ю. (доверенность N 501 от 10.05.2017).

Общество с ограниченной ответственностью "Нива" (далее - заявитель, ООО "Нива", общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением об отмене постановления Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Республике Башкортостан (далее - административный орган, Управление Роспотребнадзора) от 29.03.2018 N 03/18-571 о привлечении заявителя к административной ответственности по части 1 статьи 14.53 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ).

Решением арбитражного суда первой инстанции от 05.07.2018 в удовлетворении заявленных требований отказано.

ООО "Нива" с принятым судебным актом не согласилось, обратившись с апелляционной жалобой в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд, в которой просит решение суда отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование доводов апелляционной жалобы указывает, что материалы дела не содержат объективных доказательств, подтвержденных данными специализированной организации о замерах расстояния между объектами, составлены без учета кадастрового плана территории. В соответствии с письмом Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека от 03.06.2005 N 0100/4244-05-32 "О надзоре за реализацией табачных изделий" при определении 100-метровой зоны от границ территорий образовательных организаций, следует руководствоваться кадастровым паспортом. Расстояние 68 метров является лишь предположительным.

Кроме того, полагает, что обязанность по выполнению работ по определению расстояния между объектами на Управление Главархитектуры Городского округа г.Уфа не возложена, а проводится специализированными организациями, имеющими специальные знания и допуски.

До начала судебного заседания от Управления Роспотребнадзора в материалы дела поступил отзыв на апелляционную жалобу.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично путем размещения указанной информации на официальном сайте Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда в сети Интернет; в судебное заседание представитель Управления Роспотребнадзора не явился.

С учетом мнения представителя заявителя в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации дело рассмотрено судом апелляционной инстанции в отсутствие представителя Управления Роспотребнадзора.

В судебном заседании представитель заявителя настаивал на доводах апелляционной жалобы.

Законность и обоснованность судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Как следует из материалов дела, в связи с поступившим обращением (от 18.12.2017 вх. N 09/7445-17), содержащим информацию о несоблюдении требований Федерального закона от 23.02.2013 N 15-ФЗ "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака" в магазине "Ярмарка" ООО "Нива" по адресу: г.Уфа, ул.Гафури, 50, на основании распоряжения (приказа) от 09.01.2018 N 41 Управлением Роспотребнадзора проведена внеплановая выездная проверка ООО "Нива".

В ходе проверки при визуальном осмотре магазина "Ярмарка" ООО "Нива" по адресу: г.Уфа, ул.Гафури, 50, установлен факт реализации табачной продукции в ассортименте 107 наименований. Табачная продукция реализуется согласно перечню, представленному на обозрение потребителям, с указанием наименования и цены реализуемой табачной продукции.

При изучении выкопировки на адресном плане территории в масштабе М 1:1000 (1 см=10 метров), содержащего данные о взаимном расположении земельного участка с кадастровым номером 02:55:010145:21. занимаемого зданием (г.Уфа, ул.Гафури, 50) и сооружением МАДОУ Детский сад N 144 городского округа город Уфа Республики Башкортостан по адресу: г.Уфа, ул. Коммунистическая, 22/2, установлено, что расстояние от входа в магазин "Ярмарка" ООО "Нива" по прямой линии без учета искусственных и естественных преград до ближайшей точки, граничащей с МАДОУ Детский сад N 144 городского округа город Уфа Республики Башкортостан по адресу: г.Уфа, ул. Коммунистическая, 22/2, составляет 68 метров.

По результатам проверки составлен протокол осмотра от 30.01.2018, акт проверки от 07.02.2018 N 41-03.

Управлением Роспотребнадзора 15.03.2018 в отношении ООО "Нива" составлен протокол об административном правонарушении по части 1 статьи 14.53 КоАП РФ.

Управлением Роспотребнадзора 29.03.2018 на основании материалов проверки вынесено постановление N 03/18-571 о привлечении ООО "Нива" к административной ответственности по части 1 статьи 14.53 КоАП РФ в виде взыскания штрафа в размере 30 000 руб.

Считая постановление незаконным, ООО "Нива" обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Арбитражный суд первой инстанции, отказывая обществу в удовлетворении заявления, исходил из доказанности административным органом виновного совершения обществом административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.53 КоАП РФ.

Оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации все имеющиеся в деле доказательства в их совокупности, суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции являются правильными, соответствуют обстоятельствам дела и действующему законодательству.

В соответствии с положениями частей 6, 7 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании проверяет законность и обоснованность оспариваемого решения, устанавливает наличие соответствующих полномочий административного органа, принявшего оспариваемое решение, устанавливает, имелись ли законные основания для привлечения к административной ответственности, соблюден ли установленный порядок привлечения к ответственности, не истекли ли сроки давности привлечения к административной ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для дела.

При рассмотрении дела об оспаривании решения административного органа арбитражный суд не связан доводами, содержащимися в заявлении, и проверяет оспариваемое решение в полном объеме.

В силу части 2 статьи 211 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации суд, установив, что оспариваемое решение или порядок его принятия не соответствует закону, либо отсутствуют основания для привлечения к административной ответственности или применения конкретной меры ответственности, либо оспариваемое решение принято органом или должностным лицом с превышением их полномочий, суд принимает решение о признании незаконным и об отмене оспариваемого решения полностью или в части либо об изменении решения.

На основании части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

В силу части 1 статьи 1.6 КоАП РФ лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию и мерам обеспечения производства по делу об административном правонарушении иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии с частью 1 статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.

В соответствии с частью 1 статьи 26.2 КоАП РФ доказательствами по делу об административном правонарушении являются любые фактические данные, на основании которых устанавливается наличие или отсутствие события правонарушения, виновность лица, привлекаемого к ответственности, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения дела.

Согласно части 2 статьи 26.2 КоАП РФ фактические данные, являющиеся доказательствами по делу об административном правонарушении, устанавливаются протоколом об административном правонарушении, иными протоколами, предусмотренными настоящим Кодексом, объяснениями лица, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, показаниями потерпевшего, свидетелей, заключениями эксперта, иными документами, а также показаниями специальных технических средств, вещественными доказательствами.

Частью 1 статьи 14.53 КоАП РФ предусмотрено, что несоблюдение ограничений в сфере торговли табачной продукцией и табачными изделиями - влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до трех тысяч рублей; на должностных лиц - от пяти тысяч до десяти тысяч рублей; на юридических лиц - от тридцати тысяч до пятидесяти тысяч рублей.

Объектом данного правонарушения являются общественные отношения, возникающие в сфере охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака.

С объективной стороны правонарушение заключается в нарушении законодательства в указанной сфере, совершаемом как путем действия, так и бездействия.

Федеральный закон от 23.02.2013 N 15-ФЗ "Об охране здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака" (далее - Федеральный закон N 15-ФЗ) регулирует отношения, возникающие в сфере охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака.

Согласно пункту 1 части 1 статьи 9 Федерального закона N 15-ФЗ, граждане имеют право, в том числе на благоприятную среду жизнедеятельности без окружающего табачного дыма и охрану здоровья от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака.

В соответствии с пунктом 1 части 2 статьи 10 Федерального закона N 15-ФЗ, индивидуальные предприниматели и юридические лица обязаны, в том числе соблюдать нормы законодательства в сфере охраны здоровья граждан от воздействия окружающего табачного дыма и последствий потребления табака.

Согласно статье 11 Федерального закона N 15-ФЗ в целях предупреждения возникновения заболеваний, связанных с воздействием окружающего табачного дыма и потреблением табака, сокращения потребления табака осуществляются следующие меры:

установление запрета курения табака на отдельных территориях, в помещениях и на объектах; предотвращение незаконной торговли табачной продукцией и табачными изделиями;

ограничение торговли табачной продукцией и табачными изделиями;

установление запрета продажи табачной продукции несовершеннолетним и несовершеннолетними, запрета потребления табака несовершеннолетними, запрета вовлечения детей в процесс потребления табака.

Пунктом 2 части 7 статьи 19 Федерального закона N 15-ФЗ установлен запрет на розничную торговлю табачной продукцией на расстоянии менее чем сто метров по прямой линии без учета искусственных и естественных преград от ближайшей точки, граничащей с территорией, предназначенной для оказания образовательных услуг.

При этом Федеральный закон N 15-ФЗ, устанавливая запрет на розничную продажу табачных изделий, в том числе на расстоянии менее 100 метров от границ территорий образовательных организаций, не закрепляет порядка определения данного расстояния.

В этой связи, необходимо исходить из буквального толкования используемого в законе термина "расстояние", то есть пространство между территорией границы образовательного учреждения и торговой точкой по кратчайшему пути (по прямой линии).

Таким образом, в целях ограничения доступности табачных изделий для детей законодательно установлен запрет розничной торговли табачными изделиями на расстоянии ста метров от любой точки границы территории образовательной организации. Такая зона, соответственно, представляет собой окружность вокруг границы территории образовательного учреждения с радиусом 100 метров от любой точки на границе территории образовательного учреждения.

Следовательно, нахождение торговой точки по розничной продаже табачных изделий в пределах этой зоны является нарушением пункта 2 части 7 статьи 19 Федерального закона N 15-ФЗ.

В соответствии с пунктом 18 статьи 2 Федерального закона от 29.12.2012 N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" образовательной организацией является некоммерческая организация, осуществляющая на основании лицензии образовательную деятельность в качестве основного вида деятельности в соответствии с целями, ради достижения которых такая организация создана.

По смыслу пункта 4 статьи 10, подпункта 2 пункта 2 статьи 23 Федерального закона от 29.12.2012 N 273-ФЗ "Об образовании в Российской Федерации" детский сад является общеобразовательной организацией, осуществляющей в качестве основной цели ее деятельности образовательную деятельность по реализации образовательных программ по видам образования, по уровням образования, по профессиям, специальностям, направлениям подготовки (для профессионального образования), по подвидам дополнительного образования, указанным в приложении к лицензии.

Как установлено судом первой инстанции, ООО "Нива" вменяется правонарушение в виде продажи табачных изделий в магазине "Ярмарка" (по адресу г.Уфа, ул.Гафури, 50) на расстоянии менее чем 100 м по прямой линии (68 м) от образовательного учреждения - МАДОУ детский сад N 144 городского округа город Уфа Республики Башкортостан по адресу: г.Уфа, ул. Коммунистическая, 22/2.

Судом установлено, что 30.01.2018 в присутствии должностного лица - управляющей магазином "Ярмарка" по адресу: г.Уфа, ул.Гафури, 50, Саитгалеевой А.И. и двух понятых дальномером лазерным модели Leuca Disto D2, регистрационный номер 38321-16, заводской номер 1261873789, свидетельство о поверке N 12/9344 (действительно до 13.09.2018), проведены замеры расстояния от входа в магазин "Ярмарка" ООО "Нива" до угла дома N 50 по ул.Гафури в сторону увеличения, указанное расстояние составило 28,4 кв.м.

Письмом от 31.01.2018 N 02-03-1820 ООО "Нива" было приглашено для изучения выкопировки из имеющейся в информационной системе обеспечения градостроительной деятельности адресного плана территории в масштабе М 1:1000 (1 см=10 метров), содержащего данные о взаимном расположении земельного участка с кадастровым номером 02:55:010145:21, занимаемого зданием (г.Уфа, ул.Гафури, 50) и сооружением МАДОУ Детский сад N 144 городского округа город Уфа Республики Башкортостан по адресу: г.Уфа, ул. Коммунистическая, 22/2. Представители ООО "Нива" для изучения выкопировки из адресного плана территории не явились.

При изучении выкопировки на адресном плане 07.02.2018 определена точка размещения входа для покупателей в магазин "Ярмарка" ООО "Нива" по адресу: г.Уфа, ул.Гафури, 50 (расстояние до входа в магазин ООО "Нива" от угла дома N 50 по ул.Гафури в сторону увеличения составило 28,4 м (М 1:1000=2,84 см)), от которой затем определено расстояние по прямой линии без учета искусственных и естественных преград до ближайшей точки, граничащей с территорией МАДОУ детский сад N 144 городского округа город Уфа Республики Башкортостан по адресу: г.Уфа, ул. Коммунистическая, 22/2. Указанное расстояние составило 68 метров (М 1:1000 = 6,8 см) (л.д.73).

Замеры проводились линейкой измерительной металлической 300 мм зав. N 7114, сертификат о калибровке N 12/1641.

Довод апелляционной жалобы о том, что обязанность по выполнению работ по определению расстояния между объектами возложена только на специализированные организации, имеющими специальные знания и допуски, судебная коллегия считает необоснованным, поскольку Федеральный закон N 15-ФЗ, устанавливая запрет на розничную продажу табачных изделий, в том числе на расстоянии менее 100 метров от границ территорий образовательных учреждений, не закрепляет порядка определения данного расстояния.

В данном случае правовая неопределенность в части методики определения расстояния от границ образовательного учреждения до места реализации табачных изделий в розницу не может быть истолкована в пользу позиции заявителя об отсутствии у него обязанности по исполнения императивных требований федерального законодательства в области охраны здоровья граждан, законодательства об образовании.

Таким образом, поскольку Федеральным законом N 15-ФЗ не определен порядок определения расстояния между торговой точкой и границами территории образовательного учреждения, расстояние до границ территорий образовательных организаций может быть определено любым способом, как путем натурных измерений, так и расчётным путем при условии получения объективного (подтвержденного) результата.

Суд апелляционной инстанции считает необходимым также отметить, что перечень доказательств по административному делу в силу статьи 26.2 КоАП РФ не является исчерпывающим.

Следовательно, доказательствами могут быть любые документы (материалы), на основании которых могут быть установлены обстоятельства, предусмотренные статьей 26.2 КоАП РФ.

Нормами КоАП РФ не предусмотрена обязанность административного органа использовать при производстве по административному делу какое-либо конкретное доказательство, в том числе составление которого регламентировано положениями Кодекса. Использование того или иного доказательства в качестве подтверждения имеющих значения для дела обстоятельств определяется самим административным органом, исходя из особенностей дела.

Доводы подателя жалобы о том, что спорное расстояние определено в отсутствие в материалах дела кадастрового плана земельного участка, который при проведении замеров не исследован, судом апелляционной инстанции отклоняются.

При проведении внеплановой выездной проверки должностное лицо Управления Роспотребнадзора в качестве доказательства административного правонарушения использовало письмо Главного управления архитектуры и градостроительства Администрации городского округа город Уфа Республики Башкортостан от 15.01.2018 N 7-120/Г, которым представлена выкопировка из имеющегося в информационной системе обеспечения градостроительной деятельности адресного плана территории в масштабе М 1:1000 (1 см - 10 метров), содержащего данные о взаимном расположении земельного участка с кадастровым номером 02:55:010145:21, занимаемого зданием и сооружением МАДОУ Детский сад N 144 городского округа город Уфа Республики Башкортостан по адресу: г.Уфа, ул. Коммунистическая, 22/2 и зданием по адресу: г.Уфа, ул.Гафури, 50, на которой определена точка размещения входа для покупателей в магазин "Ярмарка" ООО "Нива" по адресу: г.Уфа, ул.Гафури, 50 (расстояние до входа в магазин ООО "Нива" от угла дома N 50 по ул.Гафури в сторону увеличения составило 28,4 м (М 1:1000=2,84 см)), от которой затем определено расстояние по прямой линии без учета искусственных и естественных преград до ближайшей точки, граничащей с территорией МАДОУ детский сад N 144 городского округа город Уфа Республики Башкортостан по адресу: г.Уфа, ул. Коммунистическая, 22/2, которое составило 68 метров, что является нарушением пункта 2 части 7 статьи 19 Федерального закона N 15-ФЗ.

Оснований не доверять указанным сведениям в совокупности с иными собранными по делу об административном правонарушении доказательствами, у апелляционного суда не имеется.

Общество не опровергло замеры административного органа, ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы не заявило.

Положения части 4 статьи 210 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, возлагающие бремя доказывания соответствия оспариваемого решения административного органа о привлечении к административной ответственности на орган, принявший оспариваемое решение, не свидетельствуют об отсутствии у общества обязанности доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений (статья 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Факт реализации табачных изделий в магазине "Ярмарка" ООО "Нива", расположенном по адресу: Республика Башкортостан, г.Уфа, ул.Гафури, 50, подтверждается материалами дела, в том числе: протоколом осмотра от 30.01.2018, актом проверки от 07.02.2018 N 41-03, фотоснимками, протоколом об административном правонарушении от 15.03.2018, выкопировкой из адресного плана территории и не отрицается самим обществом.

Согласно приказу ООО "Нива" от 07.02.2018 N 14 продажа табачной продукции в магазине "Ярмарка" по адресу: г.Уфа, ул.Гафури, 50, прекращена (л.д.37).

Учитывая подтверждение материалами дела факта реализации табачных изделий в торговой точке ООО "Нива", расположенной на расстоянии менее 100 м от территории образовательного учреждения, следует признать доказанным наличие в действиях общества объективной стороны административного правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 14.53 КоАП РФ.

Юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению (часть 2 статьи 2.1 КоАП РФ).

Поскольку правонарушение совершено в результате активных действий заявителя, и доказательств наличия объективных препятствий для несовершения таких действий, а также доказательств принятия обществом каких-либо мер к недопущению правонарушения в материалы дела не представлено, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о доказанности административным органом виновного характера деяния заявителя.

Вина ООО "Нива" в совершении вменяемого административного правонарушения заключается в том, что юридическим лицом не были приняты все зависящие от него меры по соблюдению требований законодательства при наличии такой возможности.

Таким образом, наличие в действиях заявителя состава вмененного ему правонарушения подтверждено.

Совершенное ООО "Нива" правонарушение не было вызвано чрезвычайными, объективно непредотвратимыми обстоятельствами и другими непредвиденными, непреодолимыми препятствиями, находящимися вне контроля общества, при соблюдении той степени заботливости и осмотрительности, какая требовалась от него для надлежащего исполнения требований законодательства.

Процессуальных нарушений при производстве по делу об административном правонарушении не допущено.

Срок давности привлечения к административной ответственности, установленный статьей 4.5 КоАП РФ, административным органом не нарушен.

Мера ответственности административным органом определена в пределах санкции, предусмотренной частью 1 статьи 14.53 КоАП РФ, и применен минимальный размер штрафа.

Суд апелляционной инстанции также не усматривает оснований для освобождения общества от административной ответственности на основании статьи 2.9 КоАП РФ. В данном случае существенная угроза охраняемым общественным отношениям заключается не в наступлении каких-либо материальных последствий правонарушения, а в пренебрежительном отношении заявителя к исполнению своих обязанностей.

Таким образом, арбитражный суд первой инстанции на законных основаниях отказал обществу в удовлетворении заявления о признании незаконным и отмене постановления о назначении административного наказания.

Суд апелляционной инстанции также считает необходимым отметить, что общество является не только профессиональным участником хозяйственного оборота, но профессиональным субъектом, действующим в сфере экономической деятельности, то есть должно действовать в соответствии с высоким стандартом осмотрительности, обладая должным знанием относительно существующего правового инструментария в отношении защиты собственных прав и интересов, осознавая и предвидя правовые результаты своих действий, и нести риски наступления негативных последствий несоблюдения этого стандарта.

При указанных обстоятельствах апелляционный суд считает, что суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал обстоятельства дела и правильно применил нормы материального и процессуального права.

Таким образом, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы не усматривается, поскольку приведенные в ней доводы не влияют на законность и обоснованность правильного по существу решения суда первой инстанции.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для отмены судебного акта на основании части 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании статьи 208 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации и статьи 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации при подаче апелляционной жалобы, на решение арбитражного суда по делу об оспаривании решения о привлечении, к административной ответственности государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 176, 268, 269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд апелляционной инстанции

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Башкортостан от 09 июля 2018 г. по делу N А07-9052/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Нива" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа только по основаниям, предусмотренным частью 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в течение двух месяцев со дня его принятия (изготовления в полном объеме) через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Н.Г. Плаксина

Судьи

Е.В. Бояршинова М.Б. Малышев