Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 17 сентября 2018 г. N 17АП-11666/18

г. Пермь

17 сентября 2018 г.

Дело N А60-26403/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 12 сентября 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 17 сентября 2018 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Гладких Е.О.

судей Васевой Е.Е., Муравьевой Е.Ю.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Аспабетдиновой Р.А.,

при участии в судебном заседании:

от заявителя - Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Свердловской области: Дмитриева М.Н. (доверенность от 09.01.2018), Ведерникова О.А. (доверенность от 09.01.2018),

от акционерного общества "Торговый дом "Перекресток": не явились, извещены;

(лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещенные надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда),

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя, Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Свердловской области,

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 10 июля 2018 года по делу N А60-26403/2018,

принятое судьей Водолазской С.Н.,

по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Свердловской области (ИНН 6670083677, ОГРН 1056603541565) к акционерному обществу "Торговый дом "Перекресток" (ИНН 7728029110, ОГРН 1027700034493)

о привлечении к административной ответственности,

установил:

Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Свердловской области (далее - Управление) обратилось в суд с заявлением о привлечении акционерного общества "Торговый дом "Перекресток" (далее - общество) к административной ответственности по части 15 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 10 июля 2018 года в удовлетворении заявления отказано.

Не согласившись с судебным актом, Управление обратилось в суд апелляционной инстанции с жалобой, в которой просит решение суда отменить, принять по делу новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы ее податель приводит доводы о несогласии с выводом суда о повторности привлечения общества к административной ответственности. По мнению Управления, обществом допущено два самостоятельных правонарушения, ответственность за которые предусмотрена частью 1 и частью 15 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях независимо от того, что юридическим лицом не исполнено одно предписание.

Участвовавшие в судебном заседании суда апелляционной инстанции представители заявителя доводы апелляционной жалобы поддержали. Просят отменить решение суда первой инстанции и принять новый судебный акт по делу.

Общество о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы извещено надлежащим образом, представителя для участия в заседании суда апелляционной инстанции не направило, что в силу части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения дела судом в его отсутствие.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что на основании распоряжения N 01-01-01-03/6408 от 02.03.2018 в отношении акционерного общества "Торговый дом "Перекресток" в период с 05.03.2018 по 03.04.2018 проведена внеплановая выездная проверка, по результатам которой 03.04.2018 было обнаружено невыполнение продавцом (изготовителем) в установленный срок законного предписания федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов к продукции, в том числе к зданиям и сооружениям, либо к продукции (впервые выпускаемой в обращение продукции) и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации или утилизации, а именно:

- магазин "Пятерочка" (620144, Свердловская обл., г. Екатеринбург, Фрунзе ул., 98): не выполнен п. 1 ранее выданного предписания об устранении выявленных нарушений санитарных правил, технических регламентов и о прекращении нарушения прав потребителей N 01-01-14-12/26770 от 17.10.2017, согласно которому обществу было предписано в срок до 05.03.2018 обеспечить соблюдение требований к условиям для хранения продовольственного сырья и полуфабрикатов, установленные изготовителем, а также соблюдение требований к раздельному хранению пищевой продукции с пищевой продукцией иного вида и непищевой продукцией в случае, если это может привести к загрязнению пищевой продукции; продовольственные товары хранятся рядом с непродовольственными; детское питание "Бабушкино лукошко" хранится в непосредственной близости с кормом для кошек "Вискас", крупы хранятся совместно с туалетной бумагой. В среднетемпературной холодильной камере "Икра мойвы" хранится на одной полке с молочным продуктом (йогурт "Эпика"), колбасы рядом с молоком. В низкотемпературной камере мясная продукция (колбасы) хранятся совместно с замороженной рыбой, кондитерские изделия с мясными полуфабрикатами.

- магазин "Перекресток" (620014, Свердловская обл., г. Екатеринбург, Радищева ул., 33): не выполнен п. 1 предписания об устранении выявленных нарушений санитарных правил, технических регламентов и о прекращении нарушения прав потребителей N 01-01-14-12/26770 от 17.10.2017, согласно которому обществу было предписано в срок до 05.03.2018 не допускать реализацию продукции, не соответствующую требованиям нормативных документов. В рамках программы производственного контроля, повторно исследовать неудовлетворительную продукцию в аккредитованном испытательном центре. Представить протоколы лабораторных испытаний (молочная продукция, куриные полуфабрикаты, кондитерские изделия согласно акта плановой проверки). На момент проверки, в рамках программы производственного контроля, повторно не исследована неудовлетворительная продукция в аккредитованном испытательном центре. Копии протоколов лабораторных испытаний (молочная продукция, куриные полуфабрикаты, кондитерские изделия, согласно акта плановой проверки) не представлены.

- гипермаркет "Карусель" (620138, Свердловская обл., г. Екатеринбург, Сибирский (дублер) тракт, 2): не выполнен п. 1 предписания об устранении выявленных нарушений санитарных правил, технических регламентов и о прекращении нарушения прав потребителей N 01-01-14-12/26770 от 17.10.2017, согласно которому обществу необходимо было в срок до 05.03.2018 обеспечить прохождение обязательных предварительных при поступлении на работу и периодических медицинских осмотров в соответствии с законодательством государства- члена Таможенного союза, работникам занятых на работах, которые связаны с хранением, перевозкой (транспортированием) и реализацией пищевой продукции и при выполнении которых осуществляются непосредственные контакты работников с продовольственным (пищевым) сырьем и (или) пищевой продукцией, а именно:

- медицинских осмотров наркологом и психиатром всем сотрудником гипермаркета;

- обследований на яйца гельминтов и цисты лямблий с установленной периодичностью 1 раз в год управляющего торговым залом контролера,

- рентгенографии грудной клетки с установленной периодичностью 1 раз в год, а именно: менеджера по персоналу, управляющего торговым залом Баева А.С., контролера,

- медицинских осмотров отоларингологом, стоматологом с установленной периодичностью 1 раз в год, а именно: управляющего торговым залом, контролера, продавца-кассира,

- бактериологическое обследование продавца-кассира, техника Даянова Ф.Ф, кассира-продавца;

обеспечить курсовую гигиеническую подготовку и переподготовку по программе гигиенического обучения с установленной периодичностью 1 раз в год. Копии личных медицинских книжек сотрудников предприятия в ЦЕО не представлены.

- салатно-кулинарный цех (620138, Свердловская обл., г. Екатеринбург, Сибирский (дублер) тракт, 2): не выполнен п. 4 предписания об устранении выявленных нарушений санитарных правил, технических регламентов и о прекращении нарушения прав потребителей N 01-01-14-12/26770 от 17.10.2017, согласно которому необходимо было в срок до 05.03.2018 руководителю предприятия обеспечить:

- своевременное прохождение медицинских осмотров и лабораторных исследований с установленной периодичностью 1 раз в год сотрудников, а именно:

- своевременное прохождение флюорографического обследования грудной клетки с установленной периодичностью 1 раз в год,

- своевременное проведение обследований на яйца гельминтов и цисты лямблий с установленной периодичностью 1 раз в год,

- своевременное проведения медицинских осмотров отоларингологом, стоматологом с установленной периодичностью 1 раз в год, - своевременное бактериологическое обследование,

- своевременное прохождение курсовой гигиенической подготовка и переподготовка по программе гигиенического обучения с установленной периодичностью 1 раз в год.

- представить данные о прохождении медицинского осмотра повара продавца в срок до 05.03.2018.

Руководителем предприятия не обеспечено:

- своевременное прохождение медицинских осмотров и лабораторных исследований с установленной периодичностью 1 раз в год сотрудниками предприятия;

- своевременное прохождение флюорографического обследования грудной клетки с установленной периодичностью 1 раз в год,

- своевременное проведение обследований на яйца гельминтов и цисты лямблий с установленной периодичностью 1 раз в год,

- своевременное проведения медицинских осмотров отоларингологом, стоматологом с установленной периодичностью 1 раз в год,

- своевременное бактериологическое обследование,

- своевременное прохождение курсовой гигиенической подготовка и переподготовка по программе гигиенического обучения с установленной периодичностью 1 раз в год.

Данные о прохождении медицинского осмотра: поваром, продавцом, продавцом-кассиром не представлены.

Копии личных медицинских книжек сотрудников в ЦЕО не представлены.

- магазин "Пятёрочка" (620085, Свердловская обл., г. Екатеринбург, Санаторная ул., 1): не выполнен п. 1 предписания об устранении выявленных нарушений санитарных правил, технических регламентов и о прекращении нарушения прав потребителей N 01-01-14-12/26770 от 17.10.2017, согласно которому обществу необходимо было в срок до 05.03.2018 организовать и усилить производственный лабораторный контроль за качеством и безопасностью реализуемой кондитерской продукцией, морепродуктов, молочной продукции, а именно: юридическим лицом представлены не достоверные сведения о результатах лабораторных испытаний пищевой продукции, организованных на базе испытательной лаборатории ООО "Испытательная лаборатория "Эксимтест". Согласно представленному протоколу лабораторных испытаний N 0181-УД от 12.02.2018 для исследований на микробиологические показатели была отобрана проба продукции: колбаса Русская вареная "Черкашин и партнер", датой изготовления 24.04.2017 сроком годности до 24.06.2017, дата отбора проб и доставки продукции для исследований 05.02.2018. Представлен договор N 11 от 19.02.2015 на проведение работ по испытанию продукции, в котором не описана процедура доставки проб продукции из г. Екатеринбурга до Московская обл., Одинцовский район, Новоивановское рп, ул. Агрохимиков, д.6, согласно представленных протоколам лабораторных испытаний N 0187-Уд от 12.02.2018, N 0188-Уд от 12.02.2018, N 0189-Уд от 12.02.18, N 1091 от 12.02.2018, N 1086 от 12.02.2018, N 0185 от 12.02.2018, N 0184 от 15.02.2018, N 0183 от 12.02.2018, N 0182 от 15.02.2018, 30180-Уд от 12.02.18, N 0190-Уд от 12.02.2018 (молоко питьевое пастеризованное "Будем здоровы") доставка проб осуществляется в течении 6 часов, что противоречит требованиям п.8 ГОСТ Р ИСО 707-2010 "Молоко и молочные продукты. Руководство по отбору проб", согласно которого пробы после отбора следует доставить в испытательную лабораторию. Время доставки проб в испытательную лабораторию должно быть не более 4 ч.; не выполнен п.2 предписания об устранении выявленных нарушений санитарных правил, технических регламентов и о прекращении нарушения прав потребителей N 01-01-14-12/26770 от 17.10.2017, согласно которому обществу необходимо было в срок до 05.03.2018 осуществлять лабораторный контроль изделий кулинарных куриных и мясных (гриль) в соответствии с разработанным на предприятии Планом НАССР с периодичностью не реже 1 раз в 6 месяцев, усилить кратность лабораторных испытаний сырья и готовой продукции в соответствии с требованиями СП 3.1.7.2616-10 "Профилактика сальмонеллеза", а именно: юридическим лицом не организован производственный лабораторный контроль за качеством изготавливаемой кулинарной продукцией с кратностью 1 раз в 6 мес. по микробиологическим показателям.

- магазин "Пятерочка" (4622000, г. Нижний Тагил, Зари ул., 44а): не выполнен п. 4 предписания об устранении выявленных нарушений санитарных правил, технических регламентов и о прекращении нарушения прав потребителей N 01-01-14-12/26770 от 17.10.2017, согласно которому необходимо было в срок до 05.03.2018 в организациях торговли исключить реализацию продукции нерасфасованной и неупакованной, кроме групп продуктов, определенных законодательством Российской Федерации, а именно: в магазине допускается реализация овощной продукции неупакованной и нерасфасованной ("грязные" картофель, морковь).

- магазин "Пятерочка" (622000, Свердловская обл., г. Нижний Тагил, Октябрьский проспект, 15а): не выполнен п. 2 предписания об устранении выявленных нарушений санитарных правил, технических регламентов и о прекращении нарушения прав потребителей N 01-01-14-12/26770 от 17.10.2017, согласно которому необходимо было в срок до 05.03.2018 обеспечить реализацию овощной продукции, упакованной и расфасованной в соответствии с законодательством Российской Федерации, а именно: в магазине допускается реализация овощной продукции не упакованной и не расфасованной (картофель, лук).

- магазин "Пятерочка" (4622000, г. Нижний Тагил, Вагоностроителей ул., 44): не выполнен п.5 предписания об устранении выявленных нарушений санитарных правил, технических регламентов и о прекращении нарушения прав потребителей N 01-01-14-12/26770 от 17.10.2017, согласно которому необходимо было в срок до 05.03.2018 обеспечить реализацию овощной продукции, упакованной и расфасованной в соответствии с законодательством Российской Федерации.

- магазин "Пятерочка" (622000, Свердловская обл., г. Нижний Тагил, Ленинградский просп., 12): не выполнен п. 5 предписания об устранении выявленных нарушений санитарных правил, технических регламентов и о прекращении нарушения прав потребителей N 01-01-14-12/26770 от 17.10.2017, согласно которому необходимо было в срок до 05.03.2018 запретить реализацию не расфасованной и неупакованной пищевой продукции, а именно: в магазине допускается реализация овощной продукции не упакованной и не расфасованной (на момент проверки в магазине реализуются грязные неупакованные свежие овощи- картофель, морковь, фотоснимки прилагаются).

Таким образом, проверкой было установлено, что предписание об устранении выявленных нарушений санитарных правил, технических регламентов и о прекращении нарушения прав потребителей N 01-01-14-12/26770 от 17.10.2017 в срок до 05.03.2018 обществом не выполнено.

Составлен акт проверки от 03.04.2018.

В отношении акционерного общества "Торговый дом "Перекресток" составлен протокол об административном правонарушении от 27.04.2018.

Материалы проверки с заявлением о привлечении акционерного общества "Торговый дом "Перекресток" к административной ответственности по части 15 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях направлены в Арбитражный суд Свердловской области.

Суд первой инстанции, установив, что постановлением мирового судьи судебного участка N 269 г. Москвы от 31.05.2018 N5-598/18 общество привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за невыполнение пунктов предписания 01-01-14-12/26770 от 17.10.2017, тогда как в рамках настоящего дела заявителем заявлено требование о привлечении к административном ответственности по части 15 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушения за неисполнение иных пунктов того же предписания N 01-01-14-12/26770 от 17.10.2017, пришел к выводу, что выявленные Управлением Роспотребнадзора по Свердловской области нарушения требований санитарных правил и нарушения требований технических регламентов, допущенные обществом и зафиксированные в одном предписании, образуют состав одного правонарушения, в связи с чем в удовлетворении заявленных требований отказал.

Повторно исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, рассмотрев доводы, изложенные в апелляционной жалобе, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

Частью 1 ст. 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях предусмотрено, что невыполнение в установленный срок законного предписания (постановления, представления, решения) органа (должностного лица), осуществляющего государственный надзор (контроль), муниципальный контроль, об устранении нарушений законодательства влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от десяти тысяч до двадцати тысяч рублей.

Частью 15 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административной ответственности предусмотрено, что невыполнение изготовителем (исполнителем, продавцом, лицом, выполняющим функции иностранного изготовителя), органом по сертификации или испытательной лабораторией (центром) в установленный срок законного решения, предписания федерального органа исполнительной власти, уполномоченного на осуществление государственного контроля (надзора) за соблюдением требований технических регламентов к продукции, в том числе к зданиям и сооружениям, либо к продукции (впервые выпускаемой в обращение продукции) и связанным с требованиями к продукции процессам проектирования (включая изыскания), производства, строительства, монтажа, наладки, эксплуатации, хранения, перевозки, реализации или утилизации, влечет наложение административного штрафа на юридических лиц от трехсот тысяч до пятисот тысяч рублей.

Объективная сторона данных составов правонарушения заключается в невыполнении виновным лицом в установленный законом срок законного предписания об устранении нарушений законодательства, выявленных самостоятельно должностным лицом, вынесшим такое предписание.

Объектом рассматриваемых административных правонарушений является установленный порядок управления.

Разграничение составов административных правонарушений, предусмотренных отдельными частями статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административной ответственности, производится в зависимости от лиц, вынесших такое законное предписание.

Как правильно указано судом первой инстанции, в рассматриваемом случае, Управление Федеральной службы по надзору в сфере защиты прав потребителей и благополучия человека по Свердловской области является органом исполнительной власти, осуществляющим функции по организации и осуществлению федерального государственного санитарно- эпидемиологического надзора и федерального государственного надзора в области защиты прав потребителей.

Постановлением мирового судьи судебного участка N 269 г. Москвы от 31.05.2018 N 5-598/18 общество привлечено к административной ответственности по части 1 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за невыполнение пунктов предписания

01-01-14-12/26770 от 17.10.2017.

В рамках настоящего дела заявителем заявлено требование о привлечении к административном ответственности по части 15 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушения за неисполнение иных пунктов того же предписания N 01-01-14-12/26770 от 17.10.2017.

Между тем, согласно диспозиции как части 1 статьи 19.5, так и части 15 статьи 19.5 Кодекса Российской Федерации об административной ответственности ответственность предусмотрена за неисполнение предписания в целом, а не отдельных его пунктов.

Соответственно, правонарушение совершается и считается оконченным в момент невыполнения любого из пунктов предписания.

Таким образом, является верным вывод суда первой инстанции о том, что неисполнение обществом в установленный срок предписания, независимо от содержащихся в нем нарушений требований законодательства, свидетельствует о совершении одного правонарушения. Выявленные Управлением Роспотребнадзора по Свердловской области нарушения требований санитарных правил и нарушения требований технических регламентов, допущенные обществом и зафиксированные в одном предписании, образуют состав одного правонарушения.

В соответствии с пунктом 7 части 1 статьи 24.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушения производство по делу об административном правонарушении не может быть начато, а начатое производство подлежит прекращению при наличии по одному и тому же факту совершения противоправных действий (бездействия) лицом, в отношении которого ведется производство по делу об административном правонарушении, постановления о назначении административного наказания, либо постановления о прекращении производства по делу об административном правонарушении, предусмотренном той же статьей или той е частью статьи настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации, либо постановления о возбуждении уголовного дела.

На основании изложенного суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении требований заявителя о привлечении общества к административной ответственности.

Доводы апелляционной жалобы были заявлены в суде первой инстанции и получили надлежащую оценку в оспариваемом судебном акте.

Конструкция объективной стороны состава этого административного правонарушения не предполагает возможности привлечения лица к административной ответственности по статье 19.5 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушения за каждое не исполненное в срок мероприятие и не предусматривает возможности неоднократного привлечения к административной ответственности за невыполнение одного предписания.

При таких обстоятельствах, оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь статьями 176, 258, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Свердловской области от 10 июля 2018 года по делу N А60-26403/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Е.О. Гладких

Судьи

Е.Е. Васева Е.Ю. Муравьева