Постановление Двадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 сентября 2018 г. N 20АП-4755/18

г. Тула

18 сентября 2018 г.

Дело N А68-14674/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 11.09.2018.

Постановление изготовлено в полном объеме 18.09.2018.

Двадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Егураевой Н.В.,

судей Грошева И.П. и Селивончика А.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Кондратеня Е.В., в отсутствие лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте судебного заседания,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Комэнергосервис" на решение Арбитражного суда Тульской области от 05.06.2018 по делу N А68-14674/2017 (судья Нестеренко С.В.),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Комэнергосервис" (далее - ООО "Комэнергосервис", ИНН 7136502160, ОГРН 1137154030936) обратилось в Арбитражный суд Тульской области с исковым заявлением к акционерному обществу "ТНС энерго Тула" (далее - АО "ТНС энерго Тула", ИНН 7105037307, ОГРН 1067105008376) о понуждении к заключению дополнительного соглашения к договору на снабжение электрической энергией.

К участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью "УК Ремжилстрой", общество с ограниченной ответственностью "Жилсервис и благоустройство".

Решением Арбитражного суда Тульской области от 05.06.2018 исковые требования оставлены без удовлетворения.

Не согласившись с принятым решением, истец обратился в Двадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, просит решение Арбитражного суда Тульской области отменить и принять новый судебный акт об удовлетворении исковых требований. В обоснование своей позиции ссылается на то, что платежи в размере 30 и 40% стоимости электрической энергии относятся к авансовым. Истец считает, что заложенный в договоре порядок оплаты приводит к неосновательному обогащению ответчика и необоснованному изъятию оборотных средств истца, необходимых для подготовки объектов теплоснабжения в межотопительный период, и к угрозе срыва своевременного начала следующего отопительного сезона. Заявитель ссылается на наличие у него статуса исполнителя коммунальных услуг.

От ответчика в суд поступил отзыв на апелляционную жалобу, который на основании статей 262, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс, АПК РФ) приобщен к материалам дела.

Третьими лицами письменные отзывы на апелляционную жалобу не представлены.

Истец и ответчик ходатайствовали о проведении заседания в отсутствие представителей, которые судом удовлетворены на основании статей 41, 156, 159, 266 АПК РФ.

Участвующие в деле лица, извещенные надлежащим образом о времени и месте судебного заседания, представителей не направили. Дело рассмотрено в их отсутствие в соответствии со статьями 156, 266 Кодекса.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266 и 268 АПК РФ в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы и отзыва на нее, суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований, предусмотренных статьей 270 Кодекса, для отмены или изменения обжалуемого судебного акта в силу следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, ООО "Комэнергосервис" является теплоснабжающей организацией, оказывающей услугу теплоснабжения и горячего водоснабжения пользователям жилых помещений многоквартирных домов, бюджетным и иным организациям на территории муниципального образования Яснополянское Щекинского района и муниципального образования Ясногорский район.

Между ООО "Комэнергосервис" (потребителем) и АО "ТНС энерго Тула" (гарантирующим поставщиком) заключен договор на снабжение электрической энергией N 7659373 от 16.09.2016, согласно которому гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности), а также в интересах потребителя через привлеченных третьих лиц путем заключения соответствующих договоров оказания услуг обеспечить оказание услуг по передаче электрической энергии, а также иных услуг, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии, а потребитель обязался оплачивать поставленную ему электрическую энергию (мощность) с учетом сбытовой надбавки и оказанных услуг.

Согласно п. 6.2 договора стороны при подписании согласовали следующие условия: потребитель самостоятельно производит оплату электрической энергии (мощности) с учетом сбытовой надбавки и оказанных услуг в следующие сроки: 30 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме потребления электрической энергии в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца; 40 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме потребления электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца.

Стоимость подлежащего оплате объема потребления электрической энергии (мощности) с учетом сбытовой надбавки и оказанных услуг для расчета размера платежей, которые должны быть произведены гарантирующему поставщику потребителем в установленные настоящим договором сроки, определяются исходя их объемов потребления электрической энергии (мощности) за предшествующий расчетный период.

Окончательный расчет за поставленную электрическую энергию (мощность) производиться потребителем с учетом фактически произведенных платежей до 18 числа месяца, следующего за расчетным.

Истец письмом N 3/401 от 30.10.2017 направил в адрес ответчика предложение о заключении дополнительного соглашения к договору N 7659373 от 16.09.2016, в котором просит изменить действующий пункт 6.2. договора на новый пункт следующего содержания: "Покупатель самостоятельно производит оплату электрической энергии (мощности) с учетом сбытовой надбавки и оказанных услуг по ценам, определяемым в соответствии с разделом 5 настоящего договора, в срок до 15 числа месяца, следующего за расчетным, на основе получаемых покупателем у гарантирующего поставщика счета, акты поставки (приема-передачи) и счета-фактуры по показаниям приборов учета. Настоящее дополнительное соглашение составлено в двух экземплярах, имеющих одинаковую юридическую силу, по одному экземпляру для каждой из сторон. Настоящее дополнительное соглашение распространяется на отношения сторон, возникшие с 16.09.2016".

Ответчик на указанное письмо не ответил, в связи с чем истец обратился в суд с исковым заявлением о понуждении к заключению дополнительного соглашения к договору на снабжение электрической энергией.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции правомерно исходил из следующего.

Согласно части 1 статьи 422 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.

Договор энергоснабжения в силу статьи 426 ГК РФ относится к публичным, поэтому на него распространяются требования пункта 3 статьи 539 ГК РФ, предусматривающего применение к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным Кодексом, законов и иных правовых актов об энергоснабжении, а также обязательных правил, принятых в соответствии с ними.

В силу п. 1 ст. 2 Федерального закона "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 N 35-ФЗ законодательство Российской Федерации об электроэнергетике основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из Гражданского кодекса Российской Федерации, настоящего Федерального закона и иных регулирующих отношения в сфере электроэнергетики федеральных законов, а также указов Президента Российской Федерации, постановлений Правительства Российской Федерации и иных нормативных правовых актов Российской Федерации, принимаемых в соответствии с указанными федеральными законами.

В силу абз. 3 п. 39 Основных положений N 442 при несогласии заявителя с условиями, содержащимися в полученном от гарантирующего поставщика проекте договора, он вправе направить гарантирующему поставщику протокол разногласий к проекту договора. Гарантирующий поставщик в течение 10 рабочих дней со дня получения от заявителя указанного протокола разногласий подписывает договор в редакции заявителя либо принимает меры по урегулированию разногласий и подписывает договор в согласованной с заявителем редакции, либо в письменной форме уведомляет заявителя об отказе от внесения предложенных изменений в проект договора с указанием причин такого отказа. При отклонении протокола разногласий либо неполучении заявителем от гарантирующего поставщика извещения о результатах его рассмотрения в указанный срок заявитель вправе передать разногласия, возникшие при заключении договора, на рассмотрение в суд.

Согласно статье 6 Федерального закона от 26.03.2003 N 36-ФЗ "Об особенностях функционирования электроэнергетики в переходный период и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу некоторых законодательных актов Российской Федерации в связи с принятием Федерального закона "Об электроэнергетике" утверждаемые Правительством Российской Федерации основные положения функционирования розничных рынков и иные регулирующие функционирование (ценообразование) оптового и розничных рынков нормативные документы обязательны для сторон публичного договора со дня их вступления в силу и распространяются также на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров, если указанными нормативными документами не установлен иной срок их вступления в силу.

Таким образом, стороны при исполнении договора энергоснабжения должны руководствоваться Федеральным законом "Об электроэнергетике" от 26.03.2003 N 35-ФЗ, Основными положениями N442, Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N442, Правилами недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденными Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N861.

В силу п. 11 Основных положений N 442 гарантирующий поставщик наделен правом разработки формы договора энергоснабжения (купли-продажи (поставки)) электрической энергии (мощности) в соответствии с обязательными правилами.

Пункт 33 Основных положений N 442 предусматривает, что договор энергоснабжения с гарантирующим поставщиком заключается в простой письменной форме, если иное не установлено настоящим документом. Гарантирующий поставщик обязан разработать формы договора энергоснабжения для обслуживаемых им потребителей, а также разместить разработанные (измененные) им формы договора энергоснабжения в центрах очного обслуживания, на своем сайте в сети "Интернет" и представить их в территориальный орган федерального антимонопольного органа.

Судом области верно установлено, что договор энергоснабжения в силу ст. 426 ГК РФ относится к публичным договорам, условия которых являются одинаковыми для всех контрагентов, пункт 1 указанной статьи закона исключает предпочтение одному лицу перед другим.

Согласно пункту 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения эпергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу части 1 статьи 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Особенностью поставки электрической энергии является непрерывность такой поставки.

Ввиду особенности ресурсоснабжения, непрерывности такого процесса, законодатель предусмотрел особый порядок расчетов.

Порядок осуществления расчетов за электрическую энергию (мощность), в том числе по продаже по нерегулируемым ценам регламентирован главой IV Основных положений N 442.

Пунктом 82 Основных положений N 442 установлен порядок оплаты приобретенной электрической энергии потребителями на розничном рынке электрической энергии: "Потребители (покупатели), приобретающие электрическую энергию у гарантирующего поставщика, оплачивают электрическую энергию гарантирующему поставщику в следующем порядке, кроме случаев, когда более поздние сроки установлены соглашением с гарантирующим поставщиком: 30 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца; 40 процентов стоимости электрической энергии (мощности) в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца; стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем (покупателем) в качестве оплаты электрической энергии (мощности) в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата. В случае если размер предварительной оплаты превысит стоимость объема покупки электрической энергии (мощности) в месяце, за который осуществляется оплата, излишне уплаченная сумма засчитывается в счет платежа за месяц, следующий за месяцем, в котором была осуществлена такая оплата".

Указанная выше норма учитывает интересы как потребителя, так и поставщика электроэнергии.

Пункт 6.2. договора корреспондирует с пунктом 82 Основных положений N 442.

Довод истца о том, что платежи в размере 30 и 40% стоимости электрической энергии относятся к авансовым, правомерно отклонен судом первой инстанции по следующим основаниям.

Согласно ч. 1 статьи 487 ГК РФ в случаях, когда договором купли-продажи предусмотрена обязанность покупателя оплатить товар полностью или частично до передачи продавцом товара (предварительная оплата), покупатель должен произвести оплату в срок, предусмотренный договором, а если такой срок договором не предусмотрен, в срок, определенный в соответствии со статьей 314 настоящего Кодекса.

Таким образом, понятие авансового платежа определяется наличием предоплаты за непотребленный (неполученный) товар.

Платежи в размере 30 и 40 процентов стоимости электрической энергии (мощности), предусмотренные Основными положениями N 442 и условиями пункта 6.2. договора в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата вносятся до 10-го и 25-го числа этого месяца и фактически не являются авансовыми, а являются промежуточными (текущими) за уже поставленную электрическую энергию, так как потребление электроэнергии осуществляется абонентом непрерывно и условие о таких платежах заявлено в месяце потребления, а не месяцем ранее.

Судом первой инстанции правомерно отклонен довод истца о том, что заложенный в договоре порядок оплаты приводит к неосновательному обогащению ответчика и необоснованному изъятию оборотных средств истца, необходимых для подготовки объектов теплоснабжения в межотопительный период, и к угрозе срыва своевременного начала следующего отопительного сезона, поскольку порядок оплаты, установленный пунктом 6.2. договора N 7659373 от 16.09.2016, соответствует пункту 82 Основных положений N442.

Довод истца о наличии у него статуса исполнителя коммунальных услуг и необходимости применения к отношениям сторон условий пункта 81 Основных положений N 442 также правомерно отклонен судом области в силу следующего.

Согласно пункту 2 Основных положений N 442 под покупателем электрической энергии понимается покупатель, приобретающий электрическую энергию (мощность) в целях ее продажи, а также исполнитель коммунальных услуг, приобретающий электрическую энергию (мощность) в целях ее использования при предоставлении коммунальной услуги по электроснабжению, а также в случае отсутствия централизованных теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения - в целях ее использования при предоставлении коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению (далее - исполнитель коммунальной услуги).

В соответствии с пунктом 68 Основных положений N 442 исполнитель коммунальной услуги в лице управляющей организации, товарищества собственников жилья, жилищного, жилищно-строительного или иного специализированного потребительского кооператива в целях оказания потребителям коммунальной услуги по электроснабжению (коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению, предоставляемой исполнителем коммунальной услуги с использованием электрической энергии при отсутствии централизованных теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения) заключает договор энергоснабжения с гарантирующим поставщиком или энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией в соответствии с настоящим документом и Правилами, обязательными при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, утвержденными постановлением Правительства Российской Федерации от 14 февраля 2012 года N 124.

Абзацем 2 пункта 81 Основных положений N 442 предусмотрено, что исполнители коммунальной услуги обязаны вносить в адрес гарантирующего поставщика оплату стоимости поставленной за расчетный период электрической энергии (мощности) до 15-го числа месяца, следующего за расчетным периодом, если соглашением с гарантирующим поставщиком не предусмотрен более поздний срок оплаты.

Согласно пункту 2 Правил N 354, "исполнитель" - юридическое лицо независимо от организационно-правовой формы или индивидуальный предприниматель, предоставляющие потребителю коммунальные услуги.

Исполнителем коммунальных услуг может выступать лицо из числа лиц, указанных в пунктах 9 и 10 настоящих Правил N 354 (товарищество собственников жилья, жилищный, жилищно-строительный или иной специализированный потребительский кооператив, управляющая организация, а при непосредственном управлении многоквартирным домом собственниками помещений - иная организация, производящая или приобретающая коммунальные ресурсы).

Доказательства того, что истец в порядке, установленном жилищным законодательством Российской Федерации, выбран управляющей организацией многоквартирными жилыми домами, в материалах дела отсутствуют.

Из материалов дела следует, что ООО "Комэнергосервис" не является по заключенному договору исполнителем коммунальной услуги по электроснабжению (коммунальной услуги по отоплению и (или) горячему водоснабжению, предоставляемой исполнителем коммунальной услуги с использованием электрической энергии при отсутствии централизованных теплоснабжения и (или) горячего водоснабжения), поскольку истец не приобретает электроэнергию для поставки ее населению для предоставления коммунальной услуги по электроснабжению; покупаемая по договору электрическая энергия используется истцом для выработки тепловой энергии и осуществления теплоснабжения населения и юридических лиц, в том числе исполнителям коммунальных услуг ООО "УК Ремжилстрой" и ООО "Жилсервис и благоустройство".

Основные положения N 442 регулируют отношения в сфере электроэнергетики, а потому понятие "исполнитель коммунальной услуги" в пункте 81 Основных положений N 442 используется применительно к электроснабжению, но не другим видам коммунальных услуг.

При таких обстоятельствах суд области пришел к обоснованному выводу о том, что исковые требования удовлетворению не подлежат.

Все доводы и аргументы заявителя апелляционной жалобы проверены судом апелляционной инстанции, признаются несостоятельными и не подлежащими удовлетворению, поскольку не опровергают законности принятого по делу судебного акта и основаны на неверном толковании норм действующего законодательства, обстоятельств дела.

Обжалуемый судебный акт принят при правильном применении норм материального права, содержащиеся в нем выводы не противоречат установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся доказательствам.

Нарушения процессуальных норм, влекущие отмену судебного акта, предусмотренные частью 4 статьи 270 АПК РФ, не установлены.

Расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в сумме 3 000 руб. относятся на ее заявителя на основании статьи 110 Кодекса.

Руководствуясь статьями 266, 268, 269, 271, 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Двадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Тульской области от 05.06.2018 по делу N А68-14674/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Центрального округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме. В соответствии с частью 1 статьи 275 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации кассационная жалоба подается через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

Н.В. Егураева

Судьи

И.П. Грошев А.Г. Селивончик