Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 18 сентября 2018 г. N 10АП-13277/18

г. Москва

18 сентября 2018 г.

Дело N А41-9357/18

Резолютивная часть постановления объявлена 12 сентября 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 сентября 2018 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Марченковой Н.В.,

судей Диаковской Н.В., Иевлева П.А.,

при ведении протокола судебного заседания Зайналовым А.З.,

при участии в заседании:

от АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" - Алексеева Р.В. по доверенности от 11.09.2018;

от ООО "Интерстройсервис" - Клейменов С.В. по доверенности от 01.02.2018.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" на решение Арбитражного суда Московской области от 22 июня 2018 года по делу N А41-9357/18, принятое судьей Кулматовым Т.Ш., по заявлению АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" к ООО "Интерстройсервис" о взыскании,

УСТАНОВИЛ:

АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" (истец) обратилось в суд с иском о взыскании с ООО "Интерстройсервис" (ответчик) основного долга по договору энергоснабжения N 44035915 от 01.01.2007 за период октябрь-ноябрь 2017 года в размере 102589,78 руб., неустойку 2678,25 руб., неустойку по дату фактической оплаты долга.

В ходе судебного разбирательства истец отказался от требования в части основного долга и уточнил требование в части пеней, просит взыскать пени в размере 3656,81 руб. за период с 06.12.2017 по 09.02.2018. Суд в порядке ст.ст. 49, 150 АПК РФ прекратил производство по делу в части взыскания основного долга и принял уточнение в части пеней.

Решением Арбитражного суда Московской области от 22 июня 2018 года по делу N А41-9357/18 принят отказ АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" от иска в части взыскания долга и производство в этой части прекращено.

В удовлетворении иска АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" отказано.

Не согласившись с данным судебным актом, АО "МОСЭНЕРГОСБЫТ" обратилось в Десятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой полагая, что судом первой инстанции неполно выяснены обстоятельства, имеющие значение для дела, а также неправильно применены нормы материального и процессуального права.

Законность и обоснованность принятого судом первой инстанции решения проверены арбитражным апелляционным судом в порядке статье 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В судебном заседании арбитражного апелляционного суда представитель заявителя апелляционной жалобы поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции отменить и принять новый судебный акт.

Представитель ООО "Интерстройсервис" возражал против доводов заявителя апелляционной жалобы, просил решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Исследовав и оценив в совокупности представленные в материалы дела письменные доказательства, арбитражный апелляционный суд не находит оснований для отмены решения суда первой инстанции.

01.01.2007 между истцом (МЭС) и ответчиком (абонент) заключен договор энергоснабжения N 44035915.

Согласно пояснениям истца, им в период октябрь-ноябрь 2017 года отпущено ответчику электроэнергии на общую сумму 526084,51 руб., что подтверждается счетами, актами, счетами-фактурами. Ответчиком оплачено 423494,73 руб., возникла задолженность.

В соответствии со ст. ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются.

В силу ч. 1 ст. 539 ГК РФ по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами. Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (ч. 1 ст. 541 ГК РФ).

Из материалов дела следует, что истцом выявлено в действиях ответчика безучетное потребление электрической энергии, о чем составлен акт N 26-002551 от 26.04.2017, согласно которому выявлено истечение межпроверочных интервалов трансформаторов тока, а именно, у трансформаторов тока типа Т-0,66 МУЗ под зав. NN 202589, 202586 и 202587 истек срок межповерочного интервала (год поверки 2010, истечение интервала 2014), в результате чего прибор учета электрической энергии типа NP 542.24Т зав. N 05047656 признан не пригодным и не может быть допущен в качестве расчетного.

При этом, периодичность поверки трансформаторов тока типа Т-0,66 МУЗ составляет 1 раз в 4 года, что установлено паспортом изделия.

Предыдущая проверка производилась 26 января 2012 года, в ходе проверки замечаний не было выявлено, было установлено, что прибор учета электроэнергии типа NP 542.24Т зав. N 05047656 а также трансформаторы тока типа Т-0,66 МУЗ под зав. NN 202589, 202586 и 202587 находятся в исправном состоянии, запрограммированы верно, о чем составлен трехсторонний Акт N 87/ГСР от 26.01.2012.

28 июня 2017 года в адрес ответчика истцом направлено письмо о необходимости замены (поверке) трех трансформаторов тока Т-0,66 номиналом 100/5 Ампер N N 202589, 202586, 202587 в срок до 26.07.2017, а также об их предоставлении для проверки и опломбировки токовых контактов.

Также, в связи с допущенными нарушениями, истцом был произведен расчет за электрическую энергию в соответствии с п. 166 Основных положений N 442, за октябрь- ноябрь 2017 года в общей сумме 102589,78 рублей.

Суд первой инстанции правомерно отклонил доводы ответчика о необоснованном осуществление расчета по прибору учета по правилам Основных положений N 442, поскольку доказательств безучетного потребления электрической энергии по прибору учета N 05047656, в течение спорного период истцом не представлено, исходя из того, что оплата фактически потребленной ответчиком электроэнергии на сумме 356323,28 руб. за период октябрь-ноябрь 2017 года ответчиком произведена в период с 10.11.2017 по 15.12.2017 платежными поручениями на общую сумму 379000 руб.

Согласно ч. 1 ст. 543 ГК РФ абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, о пожарах, неисправностях приборов учета энергии и об иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией.

В силу п. 145 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (вместе с "Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии", "Правилами полного и (или) частичного ограничения режима потребления электрической энергии") (далее - Основные положения) обязанность по обеспечению оснащения энергопринимающих устройств потребителей, объектов по производству электрической энергии (мощности) производителей электрической энергии (мощности) на розничных рынках, объектов электросетевого хозяйства сетевых организаций приборами учета, а также по обеспечению допуска установленных приборов учета в эксплуатацию возлагается на собственника энергопринимающих устройств, объектов по производству электрической энергии (мощности) и объектов электросетевого хозяйства соответственно.

Обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

При этом под эксплуатацией прибора учета для целей настоящего документа понимается выполнение действий, обеспечивающих функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, включающих в том числе осмотры прибора учета, техническое обслуживание (при необходимости) и проведение своевременной поверки.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (п. 167 Основных положений).

Согласно п. 179 Основных положений, в случае неисправности, утраты или истечения срока межповерочного интервала расчетного прибора учета либо его демонтажа в связи с поверкой, ремонтом или заменой определение объема потребления электрической энергии (мощности) и оказанных услуг по передаче электрической энергии осуществляется в порядке, установленном пунктом 166 настоящего документа для случая непредоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

В соответствии с п. 166 Основных положений, в случае непредставления потребителем показаний расчетного прибора учета в установленные сроки и при отсутствии контрольного прибора учета:

для 1 -го и 2-го расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, - также и почасовые объемы потребления электрической энергии, определяются исходя из показаний расчетного прибора учета за аналогичный расчетный период предыдущего года, а при отсутствии данных за аналогичный расчетный период предыдущего года - на основании показаний расчетного прибора учета за ближайший расчетный период, когда такие показания были предоставлены;

для 3-го и последующих расчетных периодов подряд, за которые не предоставлены показания расчетного прибора учета, объем потребления электрической энергии определяется расчетным способом в соответствии с подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу, а для потребителя, в расчетах с которым используется ставка за мощность, почасовые объемы потребления электрической энергии определяются расчетным способом в соответствии с подпунктом "б" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Из указанных норм следует, что в случае установления факта непригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов, несоответствие расчетного прибора учета требованиям предъявляемым к такому прибору учета, в данном случае нарушение срока межповерочного интервала, расчет объема потребления электроэнергии осуществляется в соответствии с Основными положениями, а именно, п. 166 для предоставления показаний прибора учета в установленные сроки.

При этом, нарушение подлежит фиксации в порядке, предусмотренном Основными положениями.

Согласно п. 176 Основных положений, результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Сетевая организация передает гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), в случае если он не участвовал в проведении проверки, копии актов проверки расчетных приборов учета в течение 3 рабочих дней после их составления.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным.

В акте проверки приборов учета должны быть указаны:

дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки;

лица, принявшие участие в проверке;

лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 настоящего документа для участия в проверке, но не принявшие в ней участие;

характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора);

характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки);

результат проверки;

характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка;

лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия.

Согласно п. 177 Основных положений, в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета. При несогласии потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) с предложенными датой и (или) временем проведения проверки этот потребитель (производитель электрической энергии (мощности) на розничном рынке) направляет сетевой организации предложение об иных дате и (или) времени, после чего стороны обязаны согласовать иные дату и (или) время.

По факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем (п. 192 Основных положений).

В силу пункта 193 Основных положений в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии незаинтересованных лиц.

Положения указанных пунктов Основных положений, регламентируют порядок выявления и оформления фактов нарушений, безучетного и бездоговорного потребления электроэнергии, предусматривают необходимость указания в акте о безучетном (бездоговорном) потреблении электроэнергии лица, осуществляющего такое потребление, а также обязательное присутствие такого лица при составлении акта.

Согласно представленному акту N 05047656 от 26.04.2017, усматривается, что он составлен с нарушением вышеуказанных требований.

Акт подписан Чугайновым, данное лицо никогда не являлось и в настоящий момент не является работником ООО "Интерстройсервис".

Как верно установлено судом первой инстанции, в акте отсутствуют реквизиты представителя (ФИО, паспортные данные), а также реквизиты документа, подтверждающего его полномочия. В акте отсутствуют сведения об отказе представителя от участия в проверке и/или от подписания акта. Не представлено доказательство надлежащего извещения ответчика о дате и времени составления акта о безучетном потреблении.

Таким образом, акт составлен в отсутствие представителя ответчика и надлежащего извещения ответчика о его составлении.

Указанные обстоятельства заявителем апелляционной жалобы не опровергнуты (ч. 1 ст. 65, ч. 3.1 ст. 70 АПК РФ).

Ссылка заявителя апелляционной жалобы, что данные требования, установленные п. 193 основных положений, являются обязательными при составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии, необоснованна и противоречит установленным по делу обстоятельствам.

Таким образом, представленный акт о безучетном потреблении не может являться надлежащим, допустимым и относимым доказательством по делу.

Иных доказательств факта безучетного потребления электроэнергии со стороны ответчика истцом не представлено.

Кроме того, следует отметить, что презумпция о недостоверности показаний прибора учета при истечении межповерочного интервала может быть опровергнута лицом, не исполнившим (несвоевременно исполнившим) обязанность по представлению средства измерения на поверку. Лицо, несвоевременно представившее средство измерения на поверку, вправе предоставить доказательства исправности (годности) прибора учета посредством поверки или проведением экспертизы. При этом учитывается отсутствие (наличие) доказательств энергопотребления в объеме большем, чем зафиксировал прибор учета в спорный период и (или) в соответствующий период предыдущего года, должный характер заботливости и осмотрительности владельца прибора учета по исправлению недостатков.

Указанная правовая позиция содержится, в частности, в определении Высшего Арбитражного суда РФ N ВАС-19593/13 от 24.01.2014 по делу N А05-16722/12.

Ответчиком проведена поверка трансформаторов тока Т-0,66 номиналом 100/5 Ампер N N 202589, 202586, 202587, получены свидетельства о поверке от 01.12.2017 N СП 1827012, N СП 1827011 и N СП 1827013.

В связи с изложенным, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о недоказанности нарушений со стороны ответчика и отсутствии оснований для осуществления расчетов по нормам Основных положений N 442.

При данных обстоятельствах, несвоевременного погашения ответчиком задолженности за спорный период судом не установлено, в связи с чем, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу, что неустойка начисленная в порядке ст. 330 ГК РФ и ст. 37 Федерального закона "Об электроэнергетике" в размере 3656,81 руб. за период с 06.12.2017 по 09.02.2018 взысканию не подлежит.

Иные доводы апелляционной жалобы не опровергают выводов суда, а лишь выражают несогласие с ними, в связи с чем, не могут являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

Оценив все имеющиеся доказательства по делу, апелляционный суд полагает, что обжалуемый судебный акт соответствует нормам материального права, а содержащиеся в нем выводы - установленным по делу фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам.

Учитывая изложенное выше, апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению, так как доводы, изложенные в ней не подтверждаются материалами дела.

Руководствуясь статьями 266 - 268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Московской области от 22.06.2018 года по делу N А41-9357/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции может быть обжаловано в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления в законную силу.

Председательствующий

Н.В. Марченкова

Судьи

Н.В. Диаковская П.А. Иевлев