Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 17 сентября 2018 г. N 09АП-41948/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 12 декабря 2018 г. N Ф05-20943/18 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

17 сентября 2018 г.

Дело N А40-214891/17

Резолютивная часть постановления объявлена 13.09.2018.

Постановление в полном объеме изготовлено 17.09.2018.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Гончарова В.Я.,

судей Бодровой Е.В., Титовой И.А.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ашибоковым А.А.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "АЛЬТСТРОЙ" на решение Арбитражного суда города Москвы от 11.05.2018 по делу N А40-214891/17, принятое судьей Абрамовой Е.А. (68-1318),

по иску ООО "ОТК" (ОГРН 1117746479806; 105082, г. Москва, площадь Спартаковская, д.14, стр.3, этаж 2, комн.9 )

к ООО "АЛЬТСТРОЙ" (ОГРН 1067746612108; 124498, г. Москва, г. Зеленоград, корпус 435 А офис 26)

о расторжении договора подряда N 18/05-Юр от 30.06.2016, взыскании долга в сумме 2 571 792,84 руб., пени с 09.09.2017 по 25.10.2017 в сумме 9 138,44 руб.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Дворак А.А. по доверенности от 20.10.2016,

от ответчика: Самоховец А.А. по доверенности от 24.05.2018,

УСТАНОВИЛ:

ООО "ОТК" (далее - истец, подрядчик) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением о взыскании с ООО "АЛЬТСТРОЙ" (далее - ответчик, генподрядчик, апеллянт) о расторжении договора подряда N 18/05-Юр от 30.06.2016 (далее - договор), взыскании задолженности в размере 2 571 792,84 рублей, а также пени за просрочку оплаты работ на основании п.12.3. договора за период с 09.09.2017 по 25.10.2017 в размере 9 138,44 руб.

Решением арбитражного суда от 11.05.2018 иск удовлетворен частично. Суд взыскал долг в сумме 1 789 542,84 руб., неустойку в сумме 8 231,89 руб., судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины по иску, в сумме 25 009,76 руб. В удовлетворении иска в остальной части отказано.

При этом арбитражный суд первой инстанции исходил из того, что отсутствовали правовые основания для взыскания гарантийного удержания в сумме 350 000 руб. на основании п.п.2.6.,11.2. договора, поскольку гарантийный срок не истек. Кроме того, суд вычел из заявленной суммы долга рассчитанную ответчиком неустойку за просрочку выполнения работ в сумме 432 250 руб. за период с 03.11.2016 по 07.07.2017 на основании п.12.2. договора. В связи с уменьшением размера долга суд пересчитал размер пени и взыскал его в сумме 8 231,89 руб.

Не согласившись с принятым решением в удовлетворенной части иска, обжаловал его в апелляционном порядке. Просит отменить решение суда в этой части в связи с нарушением норм материального права, несоответствием выводов суда обстоятельствам дела, недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными, и принять в этой части новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска. В частности, указал, что по представленным 07.07.2017 истцом акту о приемке выполненных работ от 30.06.2017 N 18/05-ЮР-7 формы КС-2 и справке о стоимости выполненных работ и затрат от 30.06.2017 N 18/05-ЮР-7 на сумму 1 986 617,66 руб. ответчик в порядке п.7.2. договора 14.07.2017 за исх. N 1643 направил мотивированный отказ от приемки работ, поскольку названные документы в порядке п.7.1. договора не были завизированы прорабом генподрядчика с указанием процента выполненных работ (построчно) в соответствии с Протоколом согласования твердой цены (приложение N 1 к договору). Кроме того, заявленный в этом акте объем работ не подтвержден подрядчиком путем представления иной исполнительной документации в порядке, установленном п.п.2.2.,2.7. договора, приложением N 5 к договору (Типовой перечень исполнительной документации). Повторно документы на этот объем работ истец ответчику в установленном договором порядке (п.7.2.) для приемки и оплаты не предъявлял.

Отзыв на апелляционную жалобу в порядке ст.262 АПК РФ истцом не направлен.

При отсутствии возражений сторон, законность и обоснованность принятого судом решения проверены в обжалуемой части в порядке ч.5 ст.268 АПК РФ.

В судебном заседании представитель ответчика доводы апелляционной жалобы поддержал. Представил заверенную копию письма от 14.07.2017 исх. N 1643 об отказе в приемке работ, которое приобщено судом к материалам дела в порядке ч.1 ст.65, ч.2 ст.262 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) в целях правильного рассмотрения дела, с учетом того, что оно указано в п.16 приложения к письменным объяснениям ответчика, данным в суде первой инстанции (л.д.144-151).

Представитель истца с доводами апелляционной жалобы не согласился, просил решением суда в обжалуемой части оставить без изменения. На вопрос суда пояснил, что названный мотивированный отказ от приемки работ ответчик получил. Не располагает доказательствами повторного представления ответчику документов к приемке работ, отраженных в акте о приемке выполненных работ от 30.06.2017 N 18/05-ЮР-7, включая иную предусмотренную договором исполнительную документацию, ответчику не представлял.

Изучив доводы апелляционной жалобы, выслушав пояснения представителей сторон, исследовав и оценив имеющиеся в деле доказательства, коллегия судей полагает, что решение суда в удовлетворенной части иска подлежит отмене в связи с нарушением норм материального права, недоказанностью имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд посчитал установленными, несоответствием выводов суда обстоятельствам дела, с принятием нового судебного акта об отказе в удовлетворением иска в этой части в связи со следующим.

Согласно материалам дела, 30.06.2016 между сторонами заключен названный договор по выполнению комплекса работ по устройству внутренних слаботочных систем на указанном в договоре объекте.

В соответствии с п. 1.2. договора генподрядчик обязался принять результат выполненных работ и оплатить подрядчику обусловленную договором цену.

Стоимость работ по договору составляет 17 500 000 руб. (п.2.1. договора).

Подрядчик обеспечивает своевременное ведение и технической документации по объекту на месте производства работ, а также предоставляет генподрядчику, организации, осуществляющей авторский и технический надзор, для контроля всю текущую исполнительную и техническую документацию, в том числе все необходимые чертежи, спецификации, журналы производства работ и иные документы, которые могут быть затребованы ими при выполнении своих обязанностей (п.5.27. договора).

Согласно п.п.2.2. и 7.3. договора оплата за выполненные работы, производится генподрядчиком ежемесячно в размере до 90% от стоимости фактически выполненных и принятых генподрядчиком в отчетном месяце работ, в течение 20 (двадцати) банковских дней с момента сдачи результата работ генподрядчику, подписания генподрядчиком акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (форма N КС-3), иной исполнительной документации (Приложение N 5 к договору).

При этом в силу п.2.7. договора в случае не предоставления подрядчиком исполнительной документации на выполненный в отчетный месяц объем работы, генподрядчик имеет право не подписывать акты формы КС-2, справки формы КС-3 до предоставления подрядчиком полного комплекта исполнительной документации (п.2.2.).

В силу п.2.6. договора оставшаяся часть суммы 10% (десять процентов) за все выполненные подрядчиком работы и принятые генподрядчиком работы по договору, отраженные в акте о приемке выполненных работ (форма N КС-2) и справке о стоимости выполненных работ (форма N КС-3), уплачивается в следующем порядке: - 8% (восемь процентов) от суммы за все выполненные подрядчиком и принятые генподрядчиком работы по договору оплачиваются в течение 10 (десяти) банковских дней с момента получения генподрядчиком разрешения на ввод объекта в эксплуатацию; - 2% (два процента) от суммы за все выполненные подрядчиком и принятые генподрядчиком работы по договору оплачиваются в течение 10 (десяти) банковских дней с момента истечения гарантийного срока.

Согласно п.7.1. договора ежемесячно до 20 числа отчетного месяца подрядчик представляет генподрядчику акты о приемке выполненных работ формы КС-2, завизированные старшим прорабом генподрядчика с указанием процента выполненных работ (построчно) в соответствии с протоколом согласования твердой договорной цены (приложение N 1 к договору) и справку о стоимости выполненных работ и затрат формы КС-3 в 3-х экземплярах, счета - фактуры в 1-м экземпляре.

В соответствии с п.п.7.1. и 7.2. договора срок подписания генподрядчиком акта о приемке выполненных работ (форма N КС-2) и справки о стоимости выполненных работ (форма N КС-3) - 25 (двадцать пять) рабочих дней, после чего 1 (один) экземпляр подписанных документов генподрядчик возвращает подрядчику, либо направляет мотивированный отказ от подписания документов.

Повторное согласование генподрядчиком документов, указанных в п.7.1. договора, производится после устранения подрядчиком причин отказа в первоначальной приемке работ в установленном настоящим договором порядке (абзац 2 пункта 7.2. договора).

Согласно п.4.1 договора подрядчик начинает работу с момента подписания акта сдачи-приемки участка для выполнения работ при условии получения аванса.

Общий срок выполнения работ а также передачи полного пакета исполнительной документации, необходимой для сдачи объекта в эксплуатацию, в течение 90 календарных дней с момента подписания акта сдачи-приемки участка для выполнения работ, в соответствии с графиком производства работ Приложение N 2 к договору), при условии получения аванса подрядчиком (п.4.1.).

Срок договора: с момента его подписания сторонами и до полного исполнения сторонами обязательств по договору (п. 14.1 Договора).

Гарантийный срок на выполненные работы составляет 60 месяцев с момента получения разрешения на ввод объекта в эксплуатацию.

Пунктом 12.3 договора предусмотрено право подрядчика на взыскание пени при просрочке генподрядчиком оплаты работ в размере 0,01% от стоимости неоплаченных работ за каждый день просрочки, но не более 5 % от суммы задолженности.

Подрядчик работы на объекте выполнил, что подтверждается актами о приемке N 18/05-ЮР-1 от 30.09.2016; N 18/05-ЮР-2 от 31.10.2016; N 18/05-ЮР-3 от 30.11.2016; N 18/05-ЮР-4 от 30.12.2016, N 18/05-ЮР-5 от 31.01.2017; N 18/05-ЮР-6 от 31.03.2017, а также заключением Комитета государственного строительного надзора города Москвы (Мосгосстройнадзор) от 16.05.2017 о соответствии построенного, реконструированного объекта капитального строительства требования технических регламентов, иных нормативных правовых актов и проектной документации, в том числе требованиям энергетической эффективности и требованиям оснащенности Объекта капитального строительства приборами учета используемых энергетических ресурсов и разрешением Комитета государственного строительного надзора города Москвы (Мосгосстройнадзор) от 23.05.2017 на ввод объекта в эксплуатацию.

Работы оплачены ответчиком частично, задолженность по указанным актам составила 585.175 руб. 18 коп.

07.07.2017 в адрес генподрядчика (исх.N 07-07/294) был направлен акт о приемке выполненных работ N 18/05-ЮР-7 от 30.06.2017 на сумму 1 986 617,66 руб., справка о стоимости выполненных работ и затрат, счет, счет-фактура (л.д.88).

14.07.2017 за исх. N 1643 генподрядчик направил мотивированный отказ от приемки работ по названному акту, поскольку он не подписан старшим прорабом генподрядчика (начальником участка) и указанный в нем объем работ не подтвержден исполнительной документацией.

Претензия подрядчика от 19.07.2017 исх. N 19-07/314 оставлена генподрядчиком без удовлетворения, после чего подрядчик обратился с настоящим иском в арбитражный суд.

Согласно п.1 ст.740 Гражданского кодекса РФ (далее - ГК РФ, Кодекс) по договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иные строительные работы, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работ, принять их результат и оплатить обусловленную цену.

Сдача результата работ и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами. При отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной. Односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными (п.4 ст.753 Кодекса).

В силу п.6 ст.753 ГК РФ заказчик вправе отказаться от приемки результатов работ в случае обнаружения недостатков, которые исключают возможность его использования для указанной в договоре строительного подряда цели и не могут быть устранены подрядчиком или заказчиком.

Согласно ст.726 Кодекса подрядчик обязан передать заказчику вместе с результатом работы информацию, касающуюся эксплуатации или иного использования предмета договора, если это предусмотрено договором либо характер информации таков, что без нее невозможно использование работы для целей, указанных в договоре.

В силу п.1 ст.746 ГК РФ оплата выполненных подрядчиком работ производится заказчиком в размере, предусмотренной сметой, в сроки и порядке, которые установлены законом или договором строительного подряда. При отсутствии соответствующих указаний в законе или договоре оплата работ производится в соответствии со ст.711 Кодекса.

Условия договора согласно п.4 ст.422 ГК РФ определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст.422 ГК РФ).

В соответствии со ст. 309, 310 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства, односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Если иное не предусмотрено законом или договором, лицо, не исполнившее или ненадлежащим образом исполнившее обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение оказалось невозможным вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств. К таким обстоятельствам не относятся, в частности, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (п.3 ст.401 ГК РФ).

Согласно п. 1 ст. 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий. Обстоятельства, на которые ссылается сторона в обоснование своих требований или возражений, считаются признанными другой стороной, если они ею прямо не оспорены или несогласие с такими обстоятельствами не вытекает из иных доказательств, обосновывающих представленные возражения по существу заявленных требований (ч.1 ст.65, ч.2 ст.9, ч.3.1 ст.70 АПК РФ).

Добросовестность и разумность участников гражданских правоотношений предполагается. При этом не допускается злоупотребление правом (ст.10 Кодекса).

Применительно к обстоятельствам данного дела, генподрядчик обоснованно в порядке п.п.2.7.,7.2. договора отказался письмом от 14.07.2017 исх. N 1643 от приемки работ по поступившим в его адрес 07.07.2017 акту о приемке выполненных работ от 30.06.2017 N 18/05-ЮР-7 (за период с 01.04.2017 по 30.06.2017) и справке о стоимости выполненных работ и затрат от 30.06.2017 N 18/05-ЮР-7 на сумму 1 986 617,66 руб., поскольку в нарушение требований п.п.7.1,2.2.,2.7., приложения N 5 к договору названный акт не был завизирован старшим прорабом генподрядчика с указанием процента выполненных работ (построчно) в соответствии с Протоколом согласования твердой договорной цены (приложение N 1 к договору), а заявленный в этом акте объем работ не был достоверно подтвержден полным комплектом предусмотренной договором исполнительной документации.

Повторно подрядчик результат работ, указанных в этом акте, в установленном договором порядке (п.7.2.) генподрядчику не сдавал.

Доказательств иного представитель истца суду в порядке ч.1 ст.65, ч.2 ст.268 АПК РФ не представил.

При таких обстоятельствах в силу п.4 ст.753 ГК РФ вышеназванные односторонние акт о приемке выполненных работ от 30.06.2017 и справка о стоимости выполненных работ и затрат от 30.06.2017 являются недействительными, поскольку отказ генподрядчика от приемки работ был обоснованным.

Выданное 23.05.2017 разрешение на ввод объекта в эксплуатацию само по себе не доказывает надлежащую сдачу-приемку работ, отраженных в указанном одностороннем акте, и не является основанием для оплаты этих работ в установленном договором порядке.

В связи с изложенным, правовых оснований для оплаты работ по этому одностороннему акту не имеется.

В связи с отсутствием оснований для взыскания долга по этому акту, отсутствуют основания для взыскания пени за просрочку оплаты этих работ в порядке п.12.3. договора.

В связи с изложенным решение суда в удовлетворенной части иска подлежит отмене с принятием в этой части нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявленных требований.

Нарушений норм процессуального права, влекущих безусловную отмену судебного акта в порядке ст.270 АПК РФ, не допущено.

В связи с отменой решения суда в обжалуемой части и принятием в этой части нового судебного акта об отказе в удовлетворении иска, судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины по иску и по апелляционной жалобе, относятся на истца в порядке ч.1, ч.5 ст.110 АПК РФ.

Руководствуясь ст.ст.110,176,266,269,270,271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 11.05.2018 по делу N А40-214891/17 в обжалуемой части, связанной с взысканием с ООО "АЛЬТСТРОЙ" в пользу ООО "ОТК" задолженности в сумме 1 789 542 (один миллион семьсот восемьдесят девять тысяч пятьсот сорок два) руб. 84 коп., пени в сумме 8 231 (восемь тысяч двести тридцать один) руб. 89 коп., расходов по уплате государственной пошлины в сумме 25 009 (двадцать пять тысяч девять) руб. 76 коп. отменить и принять в этой части новый судебный акт об отказе в удовлетворении иска.

Взыскать с ООО "ОТК" в пользу ООО "АЛЬТСТРОЙ" судебные расходы, связанные с уплатой государственной пошлины по апелляционной жалобе, в сумме 3 000 (три тысячи) руб.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Я. Гончаров

Судьи

Е.В. Бодрова И.А. Титова