Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 16 октября 2018 г. N 09АП-51376/18

г. Москва

16 октября 2018 г.

Дело N А40-242309/17

Резолютивная часть постановления объявлена 11 октября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 16 октября 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.С. Гарипова,

судей А.Н. Григорьева, Р.Г. Нагаева,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Ю. Троян,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы

ООО "КОМПАНИЯ АСФАЛЬТСТРОЙ" и временного управляющего ООО "Ремстройдор"

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 27 августа 2018 г.

по делу N А40-242309/17, вынесенное судьей А.А.Архиповым,

о включении требований ООО "РУС-СТРОЙ" в размере 20 110 198,12 рублей, в том числе: 19 099 756 рублей 01 копеек - основной долг, 954 987 рублей 80 копеек - проценты за пользование кредитом, 55 454 рублей 31 копейка - комиссии за ведение ссудного счета по кредитному договору в третью очередь реестра требований ООО "Ремстройдор" как обеспеченные залогом имущества должника

при участии в судебном заседании:

от ООО "РУС-СТРОЙ" - Волков М.М., по дов. от 26.01.2018 г.,

от конкурсного управляющего ООО "Ремстройдор" - Рожков А.В., по дов. от 05.10.2018 г.,

от ООО "КОМПАНИЯ АСФАЛЬТСТРОЙ" - Динев Т.Э., по дов. от 03.08.2018 г.

УСТАНОВИЛ:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 19.03.2018 (резолютивная часть объявлена 28.02.2018) в отношении ООО "Ремстройдор" введена процедура наблюдения, временным управляющим утвержден Пустошилов Евгений Федорович.

Объявление опубликовано в газете "Коммерсантъ" N 45 от 17.03.2018.

Судом рассмотрено поступившее в Арбитражный суд г. Москвы требование ООО "РУС-СТРОЙ" о включении в реестр требований кредиторов должника.

Арбитражный суд города Москвы определением от 27 августа 2018 года:

признал требование ООО "РУС-СТРОЙ" к должнику ООО "Ремстройдор" обоснованным,

включил требование ООО "РУС-СТРОЙ" в размере 20 110 198,12 рублей, в том числе: 19 099 756 рублей 01 копеек - основной долг, 954 987 рублей 80 копеек - проценты за пользование кредитом, 55 454 рублей 31 копейка - комиссии за ведение ссудного счета по кредитному договору, в третью очередь реестра требований ООО "Ремстройдор" как обеспеченные залогом имущества должника.

Не согласившись с принятым определением, ООО "КОМПАНИЯ АСФАЛЬТСТРОЙ" и временный управляющий ООО "Ремстройдор" подали апелляционные жалобы, в которых просят определение Арбитражного суда города Москвы от 27.08.2018 по делу N А40-242309/2017 о включении требований ООО "Рус-Строй" в реестр требований кредиторов ООО "Ремстройдор" отменить и принять по делу новый судебный акт, отказав в удовлетворении заявления ООО "Рус-Строй".

В обоснование своей позиции временный управляющий ООО "Ремстройдор" указывает, что до заключения договора цессии с ООО "Рус-Строй" должник частично исполнил обязательства перед ПАО "Возрождение". Не истребовав выписку по счету в ПАО "Возрождение", суд не проверил информацию о возможном прекращении залогового обязательства.

В материалах дела отсутствует информация об уведомлении Должника об уступке прав требования. Информацию о дальнейшем исполнении обязательств Банку можно узнать, только получив выписку по счету Должника.

ООО "КОМПАНИЯ АСФАЛЬТСТРОЙ" в своей апелляционной жалобе указывает, что выводы суда первой инстанции противоречат фактическим обстоятельствам дела и нормам материального права.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель ООО "КОМПАНИЯ АСФАЛЬТСТРОЙ" поддержал доводы и требования апелляционных жалоб, представитель ООО "РУС-СТРОЙ" возражал против ее удовлетворения.

Представитель конкурсного управляющего ООО "РЕМСТРОЙДОР" затруднился пояснить позицию по поводу обеих жалоб.

Законность и обоснованность принятого определения проверены по доводам жалоб в соответствии со статьями 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб, заслушав представителей участвующих в деле лиц, считает, что оснований для отмены определения Арбитражного суда города Москвы не имеется.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ПАО Банк "Возрождение" и ООО "РЕМСТРОЙДОР" был заключен кредитный договор от 05.04.2013 N 28/13-К (в редакции дополнительных соглашений от 25.09.2013 N 1, от 10.09.2014 N 2, от 30.06.2016 N 3, от 29.07.2016 N 4, от 30.08.2016 N 5), по условиям которого ПАО Банк "Возрождение" обязалось предоставить ООО "РЕМСТРОЙДОР" кредит в размере 60 000 000 рублей со сроком полного погашения кредита по 05.09.2017 включительно. За пользование кредитом ООО "РЕМСТРОЙДОР" уплачивает ПАО Банк "Возрождение" проценты из расчета 12,5 процентов годовых. За неисполнение или ненадлежащее исполнение ООО "РЕМСТРОЙДОР" предусмотренных договором обязательств по возврату кредита и/или уплате процентов за пользование кредитом, и/или иных платежей ПАО Банк "Возрождение", ООО "РЕМСТРОЙДОР" уплачивает неустойку в размере 0,07 процента за каждый день просрочки от несвоевременно уплаченной суммы.

В обеспечение исполнения обязательств указанного кредитного договора возникли ряд обязательств:

- обязательства Жукова Э.Ю., возникшие из договора поручительства от 05.04.2013 N 1-П/28/13-К в редакции дополнительных соглашений от 30.06.2016 N 1, от 29.07.2016 N 2, заключенного между ПАО Банк "Возрождение" и Жуковым Э.Ю.

- обязательства ООО "МАГМА 1", возникшие из договора поручительства от 05.04.2013 N 2-П/28/13-К в редакции дополнительных соглашений от 30.06.2016 N 1, от 29.07.2016 N 2, заключенного между ПАО Банк "Возрождение" и ООО "МАГМА1".

- обязательства ООО "РЕМСТРОЙДОР", возникшие из договора о залоге от 05.04.2013 N ГЗ/28/13-К в редакции дополнительных соглашений от 30.06.2016 N 1, от 06.07.2016 N 2, от 29.07.2016 N 3, от 30.08.2016 N 4, заключенного между ПАО Банк "Возрождение" и ООО "РЕМСТРОЙДОР".

- обязательства ООО "РЕМСТРОЙДОР", возникшие из договора о залоге от 05.04.2016 N 2-3/28/13-К в редакции дополнительных соглашений от 30.06.2016 N 1, от 06.07.2016 N 2, от 29.07.2016 N 3, от 30.08.2016 N 4, заключенного между ПАО Банк "Возрождение" и ООО "РЕМСТРОЙДОР",

- обязательства ООО "РЕМСТРОЙДОР", возникшие из договора о залоге от 21.06.2013 N 3-3/28/13-К в редакции дополнительных соглашений от 30.06.2016 N 1, от 06.07.2016 N 2, от 29.07.2016 N 3, от 30.08.2016 N 4, заключенного между ПАО Банк "Возрождение" и ООО "РЕМСТРОЙДОР".

- обязательства ООО "РЕМСТРОЙДОР", возникшие из договора о залоге от 10.09.2014 N 5-3/28/13-К в редакции дополнительных соглашений от 30.06.2016 N 1, от 06.07.2016 N 2, от 29.07.2016 N 3, от 30.08.2016 N 4, заключенного между ПАО Банк "Возрождение" и ООО "РЕМСТРОЙДОР".

- обязательства ООО "МАГМА 1", возникшие из договора о залоге от 29.07.2016 N 6-3/28/13-К в редакции дополнительного соглашения от 30.08.2016 N 1, заключенного между ПАО Банк "Возрождение" и ООО "РЕМСТРОЙДОР".

Между ПАО Банк "Возрождение" и ООО "РУС-СТРОЙ" был заключен договор об уступке прав (требований) от 09.08.2017 N БН, по которому ПАО Банк "Возрождение" обязуется уступить за плату права требования ООО "РУС-СТРОЙ", а ООО "РУС-СТРОЙ" обязуется оплатить ПАО Банк "Возрождение" стоимость уступаемых прав требования на условиях, предусмотренных настоящим договором.

В соответствии с п. 1.2. (в ред. дополнительного соглашения от 11.09.2017 N 1), права требования, уступаемые ПАО Банк "Возрождение" ООО "РУС-СТРОЙ" по настоящему договору, включают в себя, в том числе, но, не ограничиваясь:

- право требования возврата кредита (основного долга) в размере 19 099 756,01 рублей,

- право требования уплаты процентов, начисленных за пользование кредитом и неуплаченных должником по состоянию на 11.09.2017 в размере 954 987,80 рублей.

- право требования возврата комиссии за ведение ссудного счета по Кредитному договору по состоянию на 11.09.2017 размере 55 454,31 31 копейка.

- все права, принадлежащие ПАО Банк "Возрождение" по договорам залога от 05.04.2013 N 1-3/28/13-К от "05" апреля 2013 г. (в редакции дополнительных соглашений от 30.06.2016 N 1, от 06.07.2016 N 2, от 29.07.2016 N 3, от 30.08.2016 N4); от 05.04.2013 N 2-3/28/13-К (в редакции дополнительных соглашений от 30.06.2016 N1, от 06.07.2016 N 2, от 29.07.2016 N 3, от 30.08.2016 N 4); от 21.06.2013 N 3-3/28/13-К (в редакции дополнительных соглашений от 30.06.2016 N 1, от 06.07.2016 N2, от 29.07.2016 N 3, от 30.08.2016 N 4); от 10.09.2014 N5-3/28/13- К (в редакции дополнительных соглашений от 30.06.2016 N 1, от 06.07.2016 N 2, от 29.07.2016 N 3, от 30.08.2016 N 4); от 29.07.2016 N 6-3/28/13-К (в редакции дополнительного соглашения от 30.08.2016 N1).

Стоимость уступаемых в соответствии со статьей 1 настоящего договора прав требования составляет 20 110 198,12 рублей.

Платежными поручениями от 28.08.2017 N 239, от 11.09.2017 N 334, от 14.08.2017 N 87; от 21.08.2017 N 177 ООО "РУС-СТРОЙ" оплатило ПАО Банк "Возрождение" 20 110 198,12 рублей.

Актом приема-передачи прав требований от 11.09.2017 к договору уступки права требования (цессии) от 04.08.2017 N БН ПАО Банк "Возрождение" передало к ООО "РУС-СТРОЙ" вышеназванные права требования, а ООО "РУС-СТРОЙ" приняло.

Актом приема-передачи ПСМ и других видов техники по кредитному договору от 25.09.2017 ПАО Банк "Возрождение" передало ООО "РУС-СТРОЙ" следующие паспорта самоходных машин и других видов техники (ПСМ):

N N п/п	Марка	N ПСМ
1	Экскаватор HITACHI	ТА 326823
2	Экскаватор-погрузчик	ТС 242182
3	Погрузчик одноковшовый фронтальный	ТС 481115
4	Погрузчик одноковшовый фронтальный	ТС 481114
5	Каток дорожный НАММ	ТВ 044464
6	Фреза дорожная WIRTGEN	ТС 833096
7	Каток дорожный НАММ	ТС 702782
8	Бульдозер KOMATSU	BE 715779 (дубл) (ТС 094916)
9	КАМАЗ	77 НУ 613063 (дубл) (+31 НВ 029646)
10	Асфальтоукладчик	BE 733119 (дубл) (ТА 219175)
11	Каток НАММ	ТТ 412705
12	Каток НАММ	ТТ 295993
13	Погрузчик фронтальный	BE 508772
14	МАЗ	58 МК 056332
15	КАМАЗ	13 MX 366078
16	Поливомоечная машина	57 МН 025193

27.12.2017 ПАО Банк "Возрождение" было заменено на ООО "РУС-СТРОЙ" в реестре залогов, что подтверждается Свидетельствами и Уведомлениями о возникновении залога следующего движимого имущества:

- (ID MBA 2000) Мобильный асфальтобетонный завод типа "МВА 2000", год выпуска 2013, в составе: Трубопроводы смесительной башни, Агрегат подачи гранулированной целлюлозы, части смесительной башни. Крепления башни, части грохота и силосов, Фундаменты, части смесительной башни. Элеватор горячих материалов, Собирающий конвейер минералов, Шнеки наполнителя, Весовой бункер дозатора подачи гранулята типа "RC 10", в разобранном виде, Восходящий конвейер подачи минералов в комплекте в разобранном виде, Собирающий конвейер рисайклинга в комплекте в разобранном виде, Мобильная предварительная дозировка 4х8тЗ, Мобильный сушильный барабан, Мобильный пылеуловительный блок, Мобильная смесительная башня, Грохот, Мобильный бункер-накопитель (Договор залога движимого имущества от 21.06.2013 N 3-3/28/13-К). Оценка заложенного имущества определена соглашением сторон (Дополнительное соглашение N 2 к Договору залога движимого имущества от 21.06.2013 N 3-3/28/13-К и составляет 33 317 372 (тридцать три миллиона триста семнадцать тысяч триста семьдесят два) рубля 88 копеек без учета НДС;

- (ID 11820138) Асфальтоукладчик VogeleSuper 1800-2, год выпуска 2007, Идентификационный N VIN (заводской N машины) 11820138, ПСМ ТА 219175; (ID Н1710091) Каток НАММ HD 10 W, год выпуска 2007, Идентификационный N VIN (заводской N машины) HI710091, ПСМ ТТ 412705; (ID Н1710278) Каток НАММ HD 12 W, год выпуска 2007, Идентификационный N VTN (заводской N машины) HI710278, ПСМ ТТ 295993; (ID Н1810119) Каток дорожный НАММ HD 90 К, год выпуска 2007, Идентификационный N VIN (заводской N машины) HI 810119, ПСМ ТС 702782; (ID Н1810173) Каток дорожный НАММ HD 90 К, год выпуска 2007, Идентификационный N VIN (заводской N машины) HI810173, ПСМ ТС 044464; (ID 09210435) Фреза дорожная WIRTGEN W2100, год выпуска 2011, Идентификационный N VIN (заводской N машины) 09210435, ПСМ ТС 833096 (Договор залога движимого имущества от 10.09.2014 N 5-3/28/13-К). Оценка заложенного имущества определена соглашением сторон (Дополнительное соглашение N 2 к Договору залога движимого имущества от 10.09.2014 N 5-3/28/13-К и составляет 11 230 932 рубля 20 копеек без учета НДС;

- VIN JCB3CXSML81342936, Наименование самоходной машины: Экскаватор-погрузчик 3CXSM, год выпуска: 2008, идентификационный N VIN (заводской Nмашины): JCB3CXSML81342936, N ПСМ: ТС 242182; (ID 1ENP010481), наименование самоходной машины: Экскаватор HITACHI EX-135SR, год выпуска: 2001, идентификационный N VIN (заводской N машины): 1ENP010481, N ПСМ: ТА 326823; (ID Y3A33B06060251) Наименование самоходной машины: Погрузчик фронтальный Амкодор 333В, год выпуска: 2006, идентификационный N VIN (заводской N машины): Y3A33B06060251, N ПСМ: BE 508772; (ID 93001713) Наименование самоходной машины: Погрузчик одноковшовый фронтальный LG918, год выпуска: 2010, идентификационный N VEST (заводской N машины): 93001713, N ПСМ: ТС 481115; (ID 93001712) Наименование самоходной машины: Погрузчик одноковшовый фронтальный LG918, год выпуска: 2010, идентификационный N VIN (заводской N машины): 93001712, N ПСМ: ТС 481114; (ID 81806) Наименование самоходной машины: Бульдозер KOMATSU D58E, год выпуска: 1992, идентификационный N VIN (заводской N машины): 81806, N ПСМ: ТС 094916 (Договор залога движимого имущества от 05.04.2013 N 2-3/28/13-К). Оценка заложенного имущества определена соглашением сторон (Дополнительное соглашение N 2 к Договору залога движимого имущества и составляет 2 622 878 рубля 00 копеек без учета НДС;

- VIN Х5Н82304260000196, Камаз КО82304 н/шас.5321515 Спец. Прочие, 2006 года выпуска, N VIN Х5Н82304260000196, N ПТС 31 НВ 029646; VIN XTC532120S1086729, Камаз 532120, 1995 года выпуска. Ns VIN ХТС532120 S1086729, N ПТС 13 MX 366078; VIN Х9056142670005779, АТЗ 56142-06 МАЗ-533702-240 автотопливозаправщик, 2007 года выпуска, N VIN Х9056142670005779, N ПТС 58 М К 056332; VIN X5H713H3D70000767, Поливомоечная КО-713Н-03 на шасси ЗИЛ-433362, 2007 года выпуска, N VIN X5H713H3D70000767, N ПТС 57 МН 025193 (Дополнительное соглашение к Договору залога движимого имущества от 05.04.2013 N 1-3/28/13-К от 06.07.2016 N 2). Оценка заложенного имущества определена соглашением сторон (Дополнительное соглашение N 2 к Договору залога движимого имущества и составляет 1 556 629 рубля 00 копеек без учета НДС.

Таким образом, общий размер задолженности по кредитному договору составил 20 110 198,12 рублей, в том числе:

- право требования возврата кредита (основного долга) в размере 19 099 756,01 рублей;

- право требования уплаты процентов, начисленных за пользование кредитом и неуплаченных Должником по состоянию на 11.09.2017 в размере 954 987,80 рублей;

- право требования возврата комиссии за ведение ссудного счета по кредитному договору по состоянию на 11.09.2017 размере 55 454,31 руб.

Руководствуясь ст. ст. 16, 32, 71, 134 - 137 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", ст.ст. 309, 310, 819 Гражданского кодекса (далее - ГК РФ) п. 1 Постановления пленума ВАС РФ от 23.07.2009 N 58, суд первой инстанции требования удовлетворил, указав, что:

- в материалы дела представлены акты проверки наличия, состояния и условий хранения заложенного имущества, подтверждающие факт наличия заложенного имущества,

- доказательств оплаты должником суммы задолженности на дату настоящего судебного заседания не поступало.

- требование кредитора не является текущим по смыслу п. 1 ст. 5 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку обязательства возникли до даты принятия заявления о признании должника банкротом.

Апелляционный суд не находит оснований для переоценки выводов суда первой инстанции и для отмены определения по доводам жалоб, которые основаны на предположениях о возможном погашении должником задолженности банку еще до уступки права требования.

При этом сделка не оспорена. Доказательств погашения уступленного объема прав еще до уступки права требования, а также впоследствии не представлено.

Таким образом, заявленные заявителями жалоб сомнения и предположения не могут быть положены в основу судебного акта об отказе в удовлетворении требований кредитора.

Уведомление или неуведомление должника об уступке прав требования до возбуждения настоящего обособленного спора не имеет правового значения для его разрешения судом.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-269, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 27 августа 2018 г. по делу N А40-242309/17 оставить без изменения, а апелляционные жалобы ООО "КОМПАНИЯ АСФАЛЬТСТРОЙ" и временного управляющего ООО "Ремстройдор" - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.С. Гарипов

Судьи

А.Н. Григорьев Р.Г. Нагаев