Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 12 ноября 2018 г. N 17АП-3570/17

г. Пермь

12 ноября 2018 г.

Дело N А60-29063/2016

Резолютивная часть постановления объявлена 12 ноября 2018 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 12 ноября 2018 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Васевой Е. Е.

судей Мармазовой С. И., Нилоговой Т. С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Машкиным В. Ю.

от лиц, участвующих в деле, представители не явились

лица, участвующие в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещены надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего должника Башкова Александра Павловича

на определение Арбитражного суда Свердловской области

от 31 июля 2018 года о включении требования Феодоровой Тушины Лукаевны в размере 2 456 973 руб. основного долга, 1 048 324,02 руб. процентов в реестр требований кредиторов должника,

вынесенное судьей Кожевниковой А. Г.,

в рамках дела N А60-29063/2016

о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Торгово-выставочный центр Европейский" (ОГРН 1026602974430, ИНН 6659072914),

установил:

15.06.2016 в Арбитражный суд Свердловской области поступило заявление Администрации города Екатеринбурга (далее - заявитель, конкурсный кредитор) о признании несостоятельным (банкротом) общества с ограниченной ответственностью "Торгово-выставочный центр Европейский" (далее - ООО "ТВЦ Европейский", должник), которое определением от 20.06.2016 принято судом к производству.

31.08.2016 в арбитражный суд поступило заявление индивидуального предпринимателя Суходоевой Ольги Игоревны о признании ООО "ТВЦ Европейский" несостоятельным (банкротом), которое определением суда от 06.09.2016 принято в качестве заявления о вступлении в дело о банкротстве.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 19.09.2016 во введении наблюдения в отношении ООО "ТВЦ Европейский" по заявлению Администрации города Екатеринбурга отказано, заявление администрации о признании ООО "ТВЦ Европейский" несостоятельным (банкротом) оставлено без рассмотрения.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 19.09.2016 назначено судебное заседание по рассмотрению обоснованности заявления ИП Суходоевой О. И. о признании должника банкротом.

25.10.2016 в суд поступило заявление ООО "СтройИнвест-2007" (ИНН 6658270455, ОГРН 107665801803) о признании несостоятельным (банкротом), которое определением суда от 01.11.2016 принято в качестве заявления о вступлении в дело о банкротстве.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 19.02.2017 отказано во введении наблюдения в отношении ООО "ТВЦ Европейский" по заявлению ИП Суходоевой О. И., заявление предпринимателя оставлено без рассмотрения.

Определением суда от 19.02.2017 к производству принято заявление ООО "СтройИнвест-2007".

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 16.05.2017 (резолютивная часть объявлена 04.05.2017) требования ООО "СтройИнвест-2007" признаны обоснованными, в отношении ООО "ТВЦ Европейский" введена процедура банкротства - наблюдение. Временным управляющим должника утвержден Гордеев Павел Анатольевич, член Союза арбитражных управляющих "Саморегулируемая организация "ДЕЛО".

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 10.11.2017 (резолютивная часть решения объявлена 31.10.2017) ООО "ТВЦ Европейский" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство. Исполняющим обязанности конкурсного управляющего должника утвержден Гордеев П. А.

Соответствующие сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 18.11.2017 N 215.

12.03.2018 в Арбитражный суд Свердловской области поступило требование Феодоровой Тушины Лукаевны. С учетом уточнения требования, принятого судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), Феодорова Т. Л. просила признать обоснованными и подлежащими включению в третью очередь реестра требований кредиторов ООО "ТВЦ Европейский" требования Феодоровой Тушины Лукаевны в размере 2 456 673 (два миллиона четыреста пятьдесят шесть тысяч шестьсот семьдесят три) рубля - сумма основного долга, 1 369 597 (один миллион триста шестьдесят девять тысяч пятьсот девяносто семь) рублей 87 копеек - неустойки (л.д. 54-55).

Определением от 23.04.2018 Арбитражный суд Свердловской области освободил Гордеева П. А. от исполнения обязанностей конкурсного управляющего должника.

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 29.05.2018 (резолютивная часть объявлена 22.05.2018) конкурсным управляющим ООО "ТВЦ Европейский" утвержден Башков Александр Павлович, член Союза АУ "Возрождение".

Определением Арбитражного суда Свердловской области от 31.07.2018 по делу N А60-29063/2016, вынесенным судьей Кожевниковой А. Г., в состав третьей очереди реестра требований кредиторов ООО "ТВЦ Европейский" включено требование кредитора Феодоровой Т. Л. в размере 2 456 973 руб. основного долга, 1 048 321,02 руб. процентов; с отдельным учетом процентов в реестре.

Не согласившись с вынесенным определением, конкурсный управляющий Башков А. П. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит определение суда отменить, принять по делу новый судебный акт о признании требования Феодоровой Т. Л. в размере 2 456 673 руб. основного долга, 1 369 597,87 руб. неустойки обоснованными и подлежащими удовлетворению за счет имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов должника. В апелляционной жалобе конкурсный управляющий приводит доводы о том, что кредитором пропущен двухмесячный срок с момента публикации для включения требований в реестр требований кредиторов должника. Также выражает несогласие с определенным периодом неисполнения обязательства и расчетом неустойки, полагая, что неустойка может быть рассчитана с 03.07.2012.

Лица, участвующие в деле, письменные отзывы на жалобу не представили, явку своих представителей в суд апелляционной инстанции не обеспечили, что в силу ст. 156 АПК РФ не препятствует рассмотрению дела судом.

Определением Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 09.11.2018 в порядке частей 3 и 4 статьи 18 АПК РФ произведена замена судьи Даниловой И. П., вынесшей определение от 20.09.2018 о принятии апелляционной жалобы к производству, на председательствующего судью Васеву Е. Е.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст.ст. 266, 268 АПК РФ.

Как указывает заявитель в обоснование правомерности своего требования, у должника - ООО "ТВЦ Европейский" имеется неисполненное обязательство перед Феодоровой Т. Л. по передаче объекта инвестирования: помещения N 4а, общей площадью 32,75 кв.м. на 7 этаже здания торгово-делового центра общей проектной площадью 101000 кв.м., возводимого на земельном участке по адресу: г. Екатеринбург, ул. Европейская - пер. Невьянский на сумму 2 456 673 руб.

06.04.2010 между ООО СК "Урал Стоун" (инвестор) в лице заместителя директора Феодорова Г. Э. и ООО "ТВЦ Европейский" (заказчик) в лице директора Спирина А. В. был заключен договор инвестирования строительства N 7/4-И (л.д. 20-28), согласно п. 5 которого расчеты производятся путем уступки права требования между ООО "Стройинвест 2007", ООО "ТВЦ Европейский" и ООО СК "Урал Стоун".

В силу п. 2.7 договора инвестирования заказчик обязался обеспечить сдачу объекта инвестору для выполнения отделочных работ и передачу его по акту в срок не позднее 30 октября 2010 года, а также ввод объекта в эксплуатацию не позднее 30 января 2011 года.

На основании соглашений об уступке права требования от 30.12.2011, 12.01.2012 срок передачи объекта под отделку установлен - 2 квартал 2012 г., ввода объекта в эксплуатацию - 2 квартал 2012 г. (л.д. 40-42).

В силу договора уступки права требования от 06.07.2011 ООО СК "Урал Стоун" (кредитор) переуступило ООО "ТВЦ Европейский" (новый кредитор) свое право требования к ООО "Строительная компания "РЭД" (должник) в размере 1 407 119,40 руб. (л.д. 35).

Согласно п.п. 1.2, 1.3.1 настоящего договора его подписание свидетельствует об исполнении в соответствующей части кредитором своих обязательств по заключенному между сторонами договору инвестирования N 7/4-И от 06.04.2010 и погашает задолженность кредитора перед новым кредитором на сумму 1 407 119,40 руб.

В этот же день 06.07.2011 между ООО "ТВЦ Европейский" (сторона-1) и ООО "Строительная компания "РЭД" (сторона-2) подписано соглашение о зачете взаимных обязательств по агентскому договору N 2 от 10.09.2004 и договору от 06.07.2011 уступки права требования по договору подряда N 1 от 01.02.2011, в соответствии с которым обязательства стороны-1 перед стороной-2 по финансированию строительства, предусмотренные агентским договором N 2 от 10.09.2004 и обязательства стороны-2 перед стороной-1 по оплате стоимости выполненных работ по договору подряда N 1 от 01.02.2011 в размере 1 407 119,40 руб., предусмотренные договором уступки права требования от 06.07.2011, считать исполненными с момента подписания соглашения (л.д. 36).

Согласно договору уступки права требования от 29.12.2011 общество СК "Урал Стоун" (кредитор) переуступило обществу "ТВЦ Европейский" (новый кредитор) свое право требования к обществу "Строительная компания "РЭД" (должник) в размере 658 706,76 руб., что в силу п. 1.2 договора свидетельствует об исполнении в соответствующей части кредитором своих обязательств по договору инвестирования N 7/4-И и погашает задолженность кредитора перед новым кредитором на указанную сумму (л.д. 37).

В этот же день 29.12.2011 ООО "ТВЦ Европейский" (сторона-1) и ООО "Строительная компания "РЭД" (сторона-2) подписали соглашение о зачете взаимных обязательств по агентскому договору N 2 от 10.09.2004 и договору от 06.07.2011 уступки права требования по договору подряда N 1 от 01.02.2011, в соответствии с которым обязательства стороны-1 перед стороной-2 по финансированию строительства, предусмотренные агентским договором N 2 от 10.09.2004 и обязательства стороны-2 перед стороной-1 по оплате стоимости выполненных работ по договору подряда N 1 от 01.02.2011 в размере 658 706,76 руб., предусмотренные договором уступки права требования от 06.07.2011, считать исполненными с момента подписания соглашения (л.д. 39).

По акту взаиморасчета от 01.12.2011, заключенному между Феодоровой Т. Л. и ООО "ТВЦ Европейский", зачтена задолженность ООО "ТВЦ Европейский" перед Феодоровой Т. Л. по выплате штрафных санкций по договору инвестирования строительства N 3/41,42А-И от 12.07.2006 (старая редакция), N 3/41,42А-И от 08.02.2010 (новая редакция) в размере 2 456 673,81 руб. в счет уплаты инвестиционных взносов по графику финансирования к договору инвестирования строительства N 7/4-И от 06.04.2010 (л.д. 33).

Полагая, что данные обстоятельства свидетельствуют об оплате Феодоровой Т. Л. части денежных средств в сумме 2 456 673 руб. по договору инвестирования N 7/4-И от 06.04.2010, приобретении права на получение доли помещений, обусловленных инвестиционным договором, Феодорова Т. Л. обратилась в арбитражный суд с рассматриваемым требованием, в том числе, начислив за период с 31.10.2010 по 04.05.2017 неустойку по ст. 395 Гражданского кодекса РФ в размере 1 369 597,87 руб.

Принимая решение, суд счел обоснованным требование Феодоровой Т. Л. в размере 2 456 973 руб. основного долга (было заявлено 2 456 673 руб.), а также 1 048 324,02 руб. - процентов, с учетом признания неверным расчета процентов заявителя требования и их перерасчета за период с 01.07.2012 по 04.05.2017, подлежащих включению в третью очередь реестра требований кредиторов должника, с отдельным учетом процентов в реестре.

В силу положений ст. 4 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) состав и размер денежных обязательств, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия судом такого заявления, а также в период конкурсного производства определяются на дату введения соответствующей процедуры банкротства.

Пунктом 6 ст. 16 Закона о банкротстве предусмотрено, что требования кредиторов включаются в реестр требований кредиторов и исключаются из него арбитражным управляющим или реестродержателем исключительно на основании вступивших в законную силу судебных актов, устанавливающих их состав и размер, если иное не предусмотрено Законом о банкротстве.

В соответствии с п. 1 ст. 142 Закона о банкротстве установление размера требований кредиторов осуществляется в порядке, предусмотренном статьей 100 настоящего Федерального закона.

Реестр требований кредиторов подлежит закрытию по истечении двух месяцев с даты опубликования сведений о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства.

В силу пункта 1 статьи 100 Закона о банкротстве кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в любой момент в ходе внешнего управления. Указанные требования направляются в арбитражный суд и внешнему управляющему с приложением судебного акта или иных подтверждающих обоснованность этих требований документов. Указанные требования включаются внешним управляющим или реестродержателем в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

В пункте 26 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.06.2012 N 35 "О некоторых процессуальных вопросах, связанных с рассмотрением дел о банкротстве" разъяснено, что в силу пунктов 3-5 статьи 71 и пунктов 3-5 ст. 100 Закона о банкротстве проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором - с другой стороны. При установлении требований кредиторов в деле о банкротстве судам следует исходить из того, что установленными могут быть признаны только требования, в отношении которых представлены достаточные доказательства наличия и размера задолженности.

Целью такой проверки является установление обоснованности долга, возникшего из договора, и недопущение включения в реестр необоснованных требований, поскольку такое включение приводит к нарушению прав и законных интересов кредиторов, имеющих обоснованные требования, а также должника и его учредителей (участников).

При этом проверка обоснованности и размера требований кредиторов осуществляется арбитражным судом независимо от наличия разногласий относительно этих требований между должником и лицами, имеющими право заявлять соответствующие возражения, с одной стороны, и предъявившим требование кредитором, с другой стороны, требование кредиторов, по которым не поступили возражения, рассматриваются арбитражным судом для проверки их обоснованности и наличия оснований для включения в реестр требований кредиторов.

Как указывалось выше, в обоснование заявленных требований Феодорова Т. Л. ссылается на наличие у должника перед ней неисполненного обязательства по передаче объекта инвестирования: помещения N 4а, общей площадью 32,75 кв.м. на 7 этаже здания торгово-делового центра общей проектной площадью 101000 кв.м., возводимого на земельном участке по адресу: г. Екатеринбург, ул. Европейская - пер. Невьянский на сумму 2 456 673 руб.

Оплату указанной суммы должнику и, как следствие, право требовать, Феодорова Т. Л. связывает с актом взаиморасчета от 01.12.2011, заключенным между Феодоровой Т. Л. и ООО "ТВЦ Европейский" (л.д. 33).

В соответствии с данным актом зачтена задолженность ООО "ТВЦ Европейский" перед Феодоровой Т. Л. по выплате штрафных санкций по договору инвестирования строительства N 3/41,42А-И от 12.07.2006 (старая редакция), N 3/41,42А-И от 08.02.2010 (новая редакция) в размере 2 456 673,81 руб. в счет уплаты инвестиционных взносов по графику финансирования к договору инвестирования строительства N 7/4-И от 06.04.2010.

В материалы дела представлены документы, свидетельствующие об имевшихся между Феодоровой Т. Л. и должником правоотношениях в рамках договора инвестирования строительства N 3/41,42А-И от 08.02.2010, а именно, справка ООО "ТВЦ Европейский" о выполнении гражданкой Феодоровой Т. Л. обязательства по договору инвестирования N 3/41,42А-И от 08.02.2010 на сумму 3 636 121,43 руб. (л.д. 30) и акт приема-передачи объекта по договору инвестирования строительства N 3/41,42А-И от 08.02.2010 от 24.11.2014, подтверждающий передачу заказчиком и приемку инвестором части объекта - нежилого помещения N 41 общей площадью 44,9 кв.м., расположенного на 3 этаже торгово-делового центра по адресу: г. Екатеринбург, ул. Героев России, 2 (л.д. 31).

Вместе с тем как усматривается из фактических обстоятельств дела, указанным актом взаиморасчета от 01.12.2011 задолженность ООО "ТВЦ Европейский" перед Феодоровой Т. Л. по выплате штрафных санкций по договору инвестирования строительства N 3/41,42А-И от 12.07.2006 (старая редакция), N 3/41,42А-И от 08.02.2010 (новая редакция) в размере 2 456 673,81 руб. зачтена в счет уплаты инвестиционных взносов по графику финансирования к договору инвестирования строительства N 7/4-И от 06.04.2010.

В материалы дела представлен график финансирования, являющийся приложением N 3 к договору инвестирования строительства N 7/4-И от 06.04.2010, из которого следует, что в 2011 году сторонами, составившими данный график, а именно, сторонами договора инвестирования N 7/4-И от 06.04.2010 ООО "ТВЦ Европейский" (заказчик) и ООО СК "Урал Стоун" (инвестор) в счет уплаты по договору инвестирования N 7/4-И от 06.04.2010 принят зачет на сумму 2 456 673 руб. согласно вышеуказанного акта взаиморасчета по договору N 3/41-42А от 08.02.2010 (новая редакция) между Феодоровой Т. Л. и ООО "ТВЦ Европейский" (л.д. 34).

График подписан только со стороны ООО "ТВЦ Европейский".

Дополнительным соглашением N 1 к договору инвестирования строительства N 7/4-И от 06.04.2010, заключенным между ООО "ТВЦ Европейский" в лице директора Спирина А. В. и ООО СК "Урал Стойн" в лице директора Агоева Г. С. стороны договорились внести изменения в условия Приложения N 3 (график финансирования) к договору инвестирования строительства N 7/4-И от 06.04.2010 путем подписания настоящего соглашения, являющегося неотъемлемой частью договора инвестирования строительства N 7/4-И от 06.04.2010 (л.д. 37).

Дополнительное соглашение подписано от имени ООО СК "Урал Стоун" Феодоровым Г. Э., являющимся согласно сведениям из ЕГРЮЛ одним из участников общества, а также, исходя из договора инвестирования строительства N 7/4-И от 06.04.2010, заместителем директора.

Приведенные обстоятельства свидетельствуют о том, что зачет задолженности ООО "ТВЦ Европейский" перед Феодоровой Т. Л. по иным уже исполненным обязательственным правоотношениям - по выплате штрафных санкций по договору инвестирования строительства N 3/41,42А-И от 12.07.2006 (старая редакция), N 3/41,42А-И от 08.02.2010 (новая редакция) в размере 2 456 673,81 руб. произведен в интересах инвестора по договору инвестирования строительства N 7/4-И от 06.04.2010 - ООО СК "Урал Стоун", а не Феодоровой Т. Л.

Феодорова Т. Л. строительство спорного объекта не инвестировала, соответствующую сумму денежных средств не уплачивала. Наличие у должника каких-либо неисполненных обязательственных правоотношений из инвестирования строительства в рамках договора N 7/4-И от 06.04.2010 по передаче объекта инвестирования: помещения N 4а, общей площадью 32,75 кв.м. на 7 этаже здания торгово-делового центра общей проектной площадью 101000 кв.м., возводимого на земельном участке по адресу: г. Екатеринбург, ул. Европейская - пер. Невьянский, на сумму 2 456 673,81 руб. перед Феодоровой Т. Л. по представленным в материалы дела доказательствам не прослеживается.

При таких обстоятельствах, принимая их в совокупности, учет ООО "ТВЦ Европейский" штрафных санкций в размере 2 456 673,81 руб. по уже исполненным обязательствам перед Феодоровой Т. Л. (по договору инвестирования строительства N 3/41,42А-И от 08.02.2010) в счет уплаты инвестором ООО СК "Урал Стоун" заказчику ООО "ТВЦ Европейский" в 2011 г. инвестиционных взносов в сумме 2 456 673,81 руб. по договору инвестирования N 7/4-И от 06.04.2010, не мог породить обязательства у должника перед Феодоровой Т. Л. в обозначенном размере. Доказательств, подтверждающих переход прав инвестора к Феодоровой Т. Л., в материалах дела не имеется.

С учетом изложенного, правомерность требования Феодоровой Т. Л. к должнику не находит подтверждение материалами дела и основания для включения требований Феодоровой Т. Л. в реестр требований кредиторов должника у суда первой инстанции отсутствовали.

Поскольку имеет место недоказанность имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными (п. 2 ч. 1 ст. 270 АПК РФ), обжалуемое определение подлежит отмене. В удовлетворении требований Феодоровой Т. Л. надлежит отказать.

При подаче апелляционной жалобы на определения, не перечисленные в подп. 12 п. 1 ст. 333.21 Налогового кодекса РФ, государственная пошлина не уплачивается.

Руководствуясь статьями 258, 266, 268, 269, 270, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда Свердловской области от 31 июля 2018 года по делу N А60-29063/2016 отменить.

В удовлетворении заявления Феодоровой Тушины Лукаевны о включении в третью очередь реестра требований кредиторов общества с ограниченной ответственностью "Торгово-выставочный центр Европейский" требования в размере 2 456 673 рубля основного долга, 1 369 597,87 рублей неустойки отказать.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Е.Е. Васева

Судьи

С.И. Мармазова Т.С. Нилогова