Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 3 декабря 2018 г. N 09АП-55638/18

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 декабря 2018 г. N 09АП-55638/18

г. Москва

7 декабря 2018 г.

Дело N А40-218064/16

Резолютивная часть постановления объявлена 19 ноября 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 03 декабря 2018 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Р.Г. Нагаева,

судей С.А. Назаровой, И.М. Клеандрова,

при ведении протокола секретарем судебного заседания А.Ю. Троян,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Запорожеца В.М., Николаева Г.В., на определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.09.2018 г. по делу N А40-218064/16, вынесенное судьей Н.Л. Бубновой, об отказе в удовлетворении заявленных требований в отношении ЗАО "Миэль Загородная недвижимость"; и приостановлении производства по заявлению конкурсного управляющего ЗАО "Софьинский парк" о привлечении Николаева Георгия Валентиновича к субсидиарной ответственности до окончания расчетов с кредиторами.

при участии в судебном заседании:

от Запорожеца В.М. - Зиневич И.О., по дов. от 19.11.2018 г.

от ИиКоРРп "Бизнес-эксперт" (ООО) - Ягодкин В.В., по дов. от 28.09.2018 г.

УСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.03.2017 Закрытое акционерное общество "Софьинский парк" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Соломатин Олег Борисович, о чем опубликованы сведения в газете "Коммерсантъ" N 51 от 25.03.2017.

В Арбитражный суд города Москвы 06.03.2018 поступило заявление конкурсного управляющего ЗАО "СОФЬИНСКИЙ ПАРК" о привлечении к субсидиарной ответственности Николаева Георгия Валентиновича, ЗАО "Миэль Загородная недвижимость" по обязательствам ЗАО "СОФЬИНСКИЙ ПАРК" и взыскании с них 95 855 832,60 руб. солидарно.

Определением от 17.09.2018 г. Арбитражный суд г. Москвы установил наличие оснований, предусмотренных ст.61.11 Закона о банкротстве, для привлечения Николаева Георгия Валентиновича к субсидиарной ответственности по обязательствам ЗАО "Софьинский парк"; отказано в удовлетворении заявленных требований в отношении ЗАО "Миэль Загородная недвижимость"; приостановлено производство по заявлению конкурсного управляющего ЗАО "Софьинский парк" о привлечении Николаева Георгия Валентиновича к субсидиарной ответственности до окончания расчетов с кредиторами. Не согласившись с вынесенным определением, Запорожец В.М. и Николаев Г.В. подали апелляционные жалобы, в которой просит обжалуемый судебный акт отменить, перейти к рассмотрению обособленного спора по правилам первой инстанции.

В судебном заседании представитель Запорожеца В.М. доводы апелляционных жалоб поддержал по мотивам. Представитель ИиКоРРп "Бизнес-эксперт" (ООО) возражал против удовлетворения апелляционных жалоб. Иные лица, участвующие в деле, уведомленные судом о времени и месте слушания дела, в судебное заседание не явились, в связи с чем, апелляционная жалоба рассматривается в их отсутствие, исходя из норм ст. 121, 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Законность и обоснованность принятого определения проверены в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Суд апелляционной инстанции, изучив материалы дела, исследовав и оценив имеющиеся в материалах дела доказательства, проверив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей сторон, считает, что оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта не имеется.

В силу п.3 ст.4 Федерального закона от 29 июля 2017 г. N 266-ФЗ "О внесении изменений в Федеральный закон "О несостоятельности (банкротстве)" и Кодекс Российской Федерации об административных правонарушениях", рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Федерального закона от 26 октября 2002 года N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (в редакции, действовавшей до дня вступления в силу настоящего Федерального закона), которые поданы с 1 июля 2017 года, производится по правилам Федерального закона от 26 октября 2002 г. N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в редакции настоящего Федерального закона (далее - Закон о банкротстве).

Круг лиц, на которых может быть возложена субсидиарная ответственность по обязательствам должника, основания и порядок привлечения к такой ответственности установлены главой III.2. Закона о банкротстве. В соответствии с пунктом 1 статьи 61.10 Закона о банкротстве, если иное не предусмотрено настоящим Федеральным законом, в целях настоящего Федерального закона под контролирующим должника лицом понимается физическое или юридическое лицо, имеющее либо имевшее не более чем за три года, предшествующих возникновению признаков банкротства, а также после их возникновения до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе по совершению сделок и определению их условий:

Согласно пункту 4 указанной статьи пока не доказано иное, предполагается, что лицо являлось контролирующим должника лицом, если это лицо: являлось руководителем должника или управляющей организации должника, членом исполнительного органа должника, ликвидатором должника, членом ликвидационной комиссии; имело право самостоятельно либо совместно с заинтересованными лицами распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества, или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, или более чем половиной голосов в общем собрании участников юридического лица либо имело право назначать (избирать) руководителя должника".

Согласно выписке из ЕГРЮЛ в отношении ЗАО "СОФЬИНСКИЙ ПАРК" Николаев Г.В. с 28.10.2013 по 09.12.2016 являлся руководителем должника. ЗАО "Миэль Загородная недвижимость" является акционером должника.

В качестве оснований для привлечения к субсидиарной ответственности конкурсный управляющий указывал, что документы бухгалтерского учета и отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством РФ, и к моменту вынесения определения о введении наблюдения, и к моменту принятия решения о признании должника банкротом отсутствовали.

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 20.03.2017 Закрытое акционерное общество "Софьинский парк" признано несостоятельным (банкротом) по упрощенной процедуре ликвидируемого должника, в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим утвержден Соломатин Олег Борисович.

Согласно п.2 ст. 126 Закона о банкротстве в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего руководитель должника обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему; в случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника несет ответственность в соответствии с законодательством РФ.

Конкурсным управляющим 16.04.2017 направлены письменные требования руководителю должника о предоставлении документов, подлежащих передаче конкурсному управляющему должника в соответствии с нормами Закона о банкротстве после введения процедуры конкурсного производства в отношении должника, в том числе были запрошены: - Уставные (учредительные) документы должника: устав и изменения к нему, учредительный договор и изменения к нему, свидетельство о регистрации должника в качестве юридического лица, свидетельства о регистрации изменений в уставные (учредительные) документы должника, правления, свидетельства о внесении изменений сведений о должнике в ЕГРЮЛ; - Протоколы общих собраний участников (акционеров) должника, заседаний совета директоров должника. Протоколы заседаний иных коллегиальных органов управления должника, об органах управления должника. Реестр акционеров (список участников) должника; - Документы, содержащие сведения о составе органов управления должника, а также о лицах, имеющих право давать обязательные для должника указания, либо имеющих возможность иным образом определять его действия (в т.ч. решения о назначении руководителя должника, избрания членов совета директоров, ревизионной комиссии иных органов управления должника); - Отчеты ревизионной комиссии должника, отчеты внутреннего аудита должника; - Проспекты эмиссии акций и иных эмиссионных ценных бумаг должника; - Сведения о филиалах и представительствах должника, положения (иные документы) о филиалах и представительствах должника. Сведения об иных обособленных подразделениях должника; - Сведения о лицензиях, сертификатах, имеющихся у должника, сведения об иной, выданной должнику, разрешительной документации. Сведения о членстве должника в специализированных СРО; - Сведения о выпущенных должником ценных бумагах (акциях, облигациях, векселях и т.п.); - Свидетельства о постановке должника на учет в налоговых органах по всем основаниям, предусмотренным Налоговым Кодексом РФ (в т.ч. свидетельство о присвоении ИНН), извещения свидетельства) о постановке должника на учет в Пенсионном фонде РФ, Фонде обязательного медицинского страхования, Фонде социального страхования, письмо статистического органа о присвоении кодов статистики; - Сведения о расчетных и иных счетах должника в банках и иных кредитных учреждениях с указанием адресов банков и иных кредитных учреждений. Сведения об остатках денежных средств на счетах должника. Выписку о движении денежных средств по счетам должника; - Перечень кредиторов должника с указанием местонахождения кредиторов, размера основной задолженности, штрафов, пеней и иных санкций перед каждым из кредиторов, сроках исполнения обязательств должника перед каждым из кредиторов.

Документы, подтверждающие основания возникновения задолженности (в т. ч. договоры, акты выполненных работ, накладные на поставку товаров и т.п.); - Перечень дебиторов должника с указанием местонахождения дебитора, размера основной задолженности, штрафов, пеней и иных санкций каждого из дебиторов, сроках исполнения обязательств каждым из дебиторов перед должником. Документы, подтверждающие основания возникновения задолженности (в т. ч. договоры, акты выполненных работ, накладные на поставку товаров и т.п.); - Документы о правах должника на недвижимое имущество (в т.ч. свидетельства о государственной регистрации права). Документы о сделках должника с недвижимым имуществом; - Расшифровку (перечень) основных средств должника. Перечень нематериальных активов должника. Сведения о принадлежащих должнику ценных бумагах (в т.ч. акциях, облигациях и т.п.). Сведения об ином имуществе должника; - Документы статистической отчетности; - Документы бухгалтерской (финансовой) отчетности должника всех форм с приложениями (квартальные и годовые). Документы о подтверждении достоверности бухгалтерской (финансовой) отчетности должника аудитором; - Рабочий план счетов бухгалтерского учета, данные регистров бухгалтерского учета, положение об учетной политики. Отчетность филиачов, дочерних и зависимых хозяйственных обществ, структурных подразделений; - Документы об инвентаризации имущества и имущественных прав должника (приказы о проведении инвентаризации, акты инвентаризации, инвентаризационные описи и т.п.); - Сведения об обременении имущества (активов) должника, документы, на основании которых возникли соответствующие обременения (в т.ч. передача имущества в аренду, залог и т.п.); - Документы, свидетельствующие о наличии притязаний третьих лиц на имущество (активы) должника; - Сведения о судебных спорах с участием должника (в арбитражных судах, судах общей юрисдикции, третейских судах). Копии документов, связанных с судебными спорами (исковые заявления, отзывы, судебные акты и т.п.); - Сведения об исполнительных производствах, возбужденных в отношении должника, сведения об исполнительных документах, предъявленных к должнику, в том числе к счетам должника в банках и иных кредитных организациях. Сведения о документах на безакцептное списание средств со счетов должника; - Сведения о производстве по делам об административных правонарушениях в отношении должника; - Информацию о состоянии расчетов должника с бюджетом и государственными внебюджетными фондами (ПФ, ФФОМС и территориальные фонды, ФСС) по налогам, сборам, страховым взносам, и иным обязательным платежам.

Справку о задолженности перед бюджетом и государственными внебюджетными фондами с указанием суммы недоимки, пеней, штрафов; - Акты камеральных и выездных налоговых проверок должника, акты камеральных и выездных проверок должника со стороны государственных внебюджетных фондов (ПФ РФ, ФФОМС и территориальные фонды, ФСС); - Документы налоговой отчетности и отчетности перед государственными внебюджетными фондами (ПФ РФ, ФФОМС и территориальные фонды, ФСС); - Отчеты (заключения) об оценке имущества и имущественных прав должника.

Отчеты (заключения) об оценке бизнеса должника; - Перечень всего имущества должника. Перечень имущественных и неимущественных прав должника; - Сведения о юридических лицах акционером (участником, членом) которых является должник. Сведения о дочерних и зависимых обществах должника. Сведения о юридических лицах, по отношению к которым должник является зависимым или дочерним обществом; - Сведения об аффилированых лицах должника; - Сведения о группе лиц, к которой относится должник. Сведения об участи должника в ассоциациях и союзах. Документы, подтверждающие вышеуказанную информацию; - Договоры (контракты, соглашения и т.п.) по видам деятельности должника и по всем контрагентам. Действующие и исполненные государственные и муниципальные контракты. Договоры с банками и иными кредитными организациями.

Договора займа с любыми лицами; - Сведения о сумме задолженности должника по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью граждан. Документы, подтверждающие сведения; - Сведения о сумме задолженности по оплате труда работников должника и выплате им выходного пособия. Документы, подтверждающие сведения. Штатное расписание должника, данные о фактической численности работников должника и ее изменении; - Сведения о суммах вознаграждения, причитающегося для выплаты должником авторам результатов интеллектуальной деятельности. Документы, подтверждающие сведения; - Информация об организационной структуре должника, деятельности должника (виде выпускаемой продукции, оказываемых услуг), положение на рынке и т.п. Схему документооборота и производственной структуры должника; - Нормативные правовые акты, регламентирующие деятельность должника; - Сведения о выданных должником доверенностях, об аудиторских, бухгалтерских, юридических консультационных организациях (физических лицах) привлекавшихся и привлекаемых должником для оказания услуг должнику.

А также направлено требование передать конкурсному управляющему ЗАО "Софьинский парк" всю бухгалтерскую и иную документацию ЗАО "Софьинский парк".

Однако по актам приема-передачи, подписанным конкурсным управляющим и ликвидатором - Запорожец В.М., конкурсному управляющему были переданы учредительные документы ЗАО "Софьинский парк", устав общества - копии и оригиналы некоторых протоколов BOCA, свидетельство ОГРН, свидетельство ИНН, копии бухгалтерской отчетности, не позволяющие установить даты ее подписания Николаевым Г.В., а также даты сдачи ее в уполномоченный государственный орган исполнительной власти, а также печати общества.

В связи с тем, что Николаев Г.В. являлся генеральным директором должника в течение трех лет до даты назначения ликвидатором ЗАО "Софьинский парк" Запорожца В.М. (02.12.2016), в силу положений Федерального закона от 06.12.2011 г. N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" он несет ответственность за организацию бухгалтерского учета в организации, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности.

Вместе с тем, Николаев Г.В. не представил в материалы дела надлежащих доказательств передачи ликвидатору ЗАО "Софьинский парк" Запорожцу В.М., равно как и конкурсному управляющему должника всей бухгалтерской документации, в том числе документов, необходимых для возмещения НДС, взыскания дебиторской задолженности, а также для проведения анализа сделок должника и наличия у ЗАО "Софьинский парк" финансовых вложений, а также документов, подтверждающие наличие запасов. Акт приема-передачи всей документации, материальных ценностей от Николаева Г.В. к ликвидатору ЗАО "Софьинский парк" Запорожцу В.М. в материалы дела не представлен.

Как указано в п. 24 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21.12.2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве", в силу пункта 3.2 статьи 64, абзаца четвертого пункта 1 статьи 94, абзаца второго пункта 2 статьи 126 Закона о банкротстве на руководителе должника лежат обязанности по представлению арбитражному управляющему документации должника для ознакомления или по ее передаче управляющему.

Арбитражный управляющий вправе требовать от руководителя (а также от других лиц, у которых фактически находятся соответствующие документы) исполнения данной обязанности в натуре применительно к правилам статьи 308.3 ГК РФ. По результатам рассмотрения соответствующего обособленного спора выносится судебный акт, который может быть обжалован в порядке, предусмотренном частью 3 статьи 223 АПК РФ.

Применяя при разрешении споров о привлечении к субсидиарной ответственности презумпции, связанные с непередачей, сокрытием, утратой или искажением документации (подпункты 2 и 4 пункта 2 статьи 61.11 Закона о банкротстве), необходимо учитывать следующее. Заявитель должен представить суду объяснения относительно того, как отсутствие документации (отсутствие в ней полной информации или наличие в документации искаженных сведений) повлияло на проведение процедур банкротства.

Привлекаемое к ответственности лицо вправе опровергнуть названные презумпции, доказав, что недостатки представленной управляющему документации не привели к существенному затруднению проведения процедур банкротства, либо доказав отсутствие вины в непередаче, ненадлежащем хранении документации, в частности, подтвердив, что им приняты все необходимые меры для исполнения обязанностей по ведению, хранению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась.

Под существенным затруднением проведения процедур банкротства понимается, в том числе, невозможность выявления всего круга лиц, контролирующих должника, его основных контрагентов, а также: невозможность определения основных активов должника и их идентификации; невозможность выявления совершенных в период подозрительности сделок и их условий, не позволившая проанализировать данные сделки и рассмотреть вопрос о необходимости их оспаривания в целях пополнения конкурсной массы; невозможность установления содержания принятых органами должника решений, исключившая проведение анализа этих решений на предмет причинения ими вреда должнику и кредиторам и потенциальную возможность взыскания убытков с лиц, являющихся членами данных органов.

Как указано в п. 4 ст. 61.16 Закона о банкротстве, в случае непредставления лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности, отзыва, указанного в пункте 2 статьи 61.15 настоящего Федерального закона, по причинам, признанным арбитражным судом неуважительными, или явной неполноты возражений относительно предъявленных к нему требований по доводам, содержащимся в заявлении о привлечении к субсидиарной ответственности, бремя доказывания отсутствия оснований для привлечения к субсидиарной ответственности может быть возложено арбитражным судом на лицо, привлекаемое к субсидиарной ответственности.

В соответствии с абз.4 п.2 ст. 129 Закона о банкротстве конкурсный управляющий обязан принимать меры, направленные на поиск и возврат имущества должника, находящегося у третьих лиц. При этом конкурсный управляющий обязан предъявлять к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о ее взыскании в порядке установленном Законом о банкротстве.

В данном случае конкурсным управляющим приняты меры, направленные на поиск имущества должника. Согласно ответу государственных органов, осуществляющих регистрацию прав и учет имущества, ЗАО "Софьинский парк" не обладает имуществом, за счет которого могут быть погашены требования кредиторов.

По данным бухгалтерской отчетности должника за 2015 год балансовые активы ЗАО "Софьинский парк" составляли 597 279 тыс. руб. (графа 1600 4), в т.ч. основные средства - 663 тыс. руб. (графа 1150_4), запасы -43 834 т.р. (графа 12104), дебиторская задолженность - 540 251 тыс. руб. (графа 1230_4), денежные средства -59 тыс. руб. (графа 1250_4). Указанный бухгалтерский баланс за 4-й квартал 2015 года сдан в налоговый орган по телекоммуникационным каналам связи в связи с ЭЦП 30.03.2016 генеральным директором должника Николаевым Г.В. Таким образом, в действиях контролирующего должника лица Николаева Г.В. усматривается не передача бухгалтерской и налоговой документации, а также материальных и иных ценностей на сумму 597 279 тыс. руб.

При таких обстоятельствах непередача документации конкурсному управляющему лишает возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе, путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.

В данном случае, суд первой инстанции обоснованно отказал в удовлетворении ходатайства Николаева Г.В. об истребовании у ИФНС N 9 России по г. Москве, поскольку в материалы дела налоговым органом представлена бухгалтерская отчетность ЗАО "Софьинский парк".

В силу п.1 ст. 61.11 Закона о банкротстве (с учетом изменений, внесенных Законом N 266-ФЗ), если полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица, такое лицо несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Пока не доказано иное, предполагается, что полное погашение требований кредиторов невозможно вследствие действий и (или) бездействия контролирующего должника лица при наличии документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.

Ввиду изложенного, суд первой инстанции пришел к верному выводу о необходимым привлечь бывшего руководителя ЗАО "Софьинский парк" Николаева Г.В. субсидиарной ответственности.

Доводы апелляционной жалобы Николаева Г.В. суд апелляционной инстанции находит несостоятельными поскольку заявителем в нарушении ст. 65 АПК РФ не представлено доказательств в подтверждение доводов апелляционной жалобы, по сути Николаев Г.В. выражает несогласие с оценкой обстоятельств и доказательств дела, данных судом первой инстанции.

В апелляционной жалобе Запорожец В.М. ссылается на то, что суд первой инстанции не привлек к участию в деле Запорожца В.М. права и обязанности которого затрагивает обжалуемый судебный акт.

Данный довод отклоняется судом апелляционной инстанции, в данном случае, необходимость привлечения Запорожца В.М. отсутствовала, поскольку судом первой инстанции было установлено что Николаев Г.В. не представил в материалы дела надлежащих доказательств передачи ликвидатору ЗАО "Софьинский парк" Запорожцу В.М., равно как и конкурсному управляющему должника всей бухгалтерской документации, в том числе документов, необходимых для возмещения НДС, взыскания дебиторской задолженности, а также для проведения анализа сделок должника и наличия у ЗАО "Софьинский парк" финансовых вложений, а также документов, подтверждающие наличие запасов. Акт приема-передачи всей документации, материальных ценностей от Николаева Г.В. к ликвидатору ЗАО "Софьинский парк" Запорожцу В.М. в материалы дела не представлен.

Таким образом, изложенные в апелляционной жалобе доводы, не содержат ссылки на доказательства, которые могли бы служить основанием для отмены обжалуемого судебного акта, отсутствуют эти доказательства и в материалах апелляционной жалобы. В этой связи у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для иной оценки выводов суда первой инстанции. Нарушений норм процессуального права судом первой инстанции не допущено. Руководствуясь ст. ст. 266 - 269, 271, 272 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 17.09.2018 г. по делу N А40-218064/16 оставить без изменения, а апелляционные жалобы Запорожеца В.М., Николаева Г.В. - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

Р.Г. Нагаев

Судьи

С.А. Назарова И.М. Клеандров