Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 26 декабря 2018 г. N 15АП-19724/18

город Ростов-на-Дону

26 декабря 2018 г.

дело N А32-22884/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 19 декабря 2018 года.

Полный текст постановления изготовлен 26 декабря 2018 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Ереминой О.А.

судей Величко М.Г., Новик В.Л.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коноплевым И.А.

при участии:

от истца - представитель Бурнаев А.А., доверенность от 10.05.2018;

от ответчика - представитель Пиляев В.Ю., доверенность от 14.08.2018;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу НАО "Павловское дорожное ремонтно-строительное управление" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 08.10.2018 по делу N А32-22884/2018

по иску ООО "Альтстрой"

к ответчику - НАО "Павловское дорожное ремонтно-строительное управление"

о взыскании неустойки

принятое в составе судьи Гордюка А.В.

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "АльтСтрой" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к непубличному акционерному обществу "Павловское ДРСУ" о взыскании неустойки в размере 1544066 руб. 79 коп. (с учетом изменения требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации - л.д. 27-31).

Решением от 08.10.2018 иск удовлетворен, с ответчика в пользу истца взыскано 1544067 руб. 16 коп. неустойки.

Решение мотивировано тем, что определением Арбитражного суда Краснодарского края от 30.01.2018 по делу N А32-26506/2016 между сторонами утверждено мировое соглашение. В связи с нарушением НАО "Павловское ДРСУ" установленного в пункте 4 мирового соглашения срока погашения очередной части задолженности в апреле 2018 года, к ответчику применена договорная ответственность в виде взыскания неустойки за периоды с 26.04.2017 по 25.05.2018.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обжаловал его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе заявитель указал на незаконность и необоснованность решения, просил его изменить и принять по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы заявитель сослался на то, что требование о взыскании нестойки заявлено в нарушение пункта 7 мирового соглашения, утвержденного Арбитражным судом Краснодарского края по делу N А32-26506/2017. Кроме того, ходатайство об изменении требований не направлялось ответчику. Период начисления неустойки определен неправильно. По мнению заявителя, неустойка должна исчисляться с 22.11.2017 - даты обращения взыскания на заложенное имущество по делу N А32-16002/2017 до дня утверждения мирового соглашения - 30.01.2018, период начисления пени - 69 дней.

В судебном заседании апелляционной инстанции представитель ответчика поддержал доводы жалобы.

Представитель истца в заседании доводы жалобы отклонил как несостоятельные, просил решение оставить без изменения.

Изучив материалы дела и заслушав пояснения представителей сторон, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба удовлетворению не подлежит по следующим основаниям.

Как видно из материалов дела, ООО "АльтСтрой" обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края в рамках дела N А32-26506/2016 с иском к НАО "Павловское дорожное ремонтно-строительное управление" о взыскании задолженности по договорам поставки в размере 61779331 руб. 27 коп.

Определением от 30.01.2018 по делу N А32-26506/2016 утверждено мировое соглашение, заключенное между ООО "АльтСтрой" и НАО "Павловское дорожное ремонтно-строительное управление" на следующих условиях:

1. Вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Краснодарского края от 26.12.2016 по делу N А32-26506/2016 с НАО "Павловское ДРСУ" в пользу ООО "АльтСтрой" взыскана задолженность по договорам в размере 61 779 331,27 рубль.

2. На момент заключения настоящего соглашения размер непогашенной задолженности, установленной решением Арбитражного суда Краснодарского края от 26.12.2016 по делу N А32-26506/2016, составляет 35 420 948,84 рублей.

3. Должник обязуется погасить задолженность до 31 марта 2019 года.

4. Должник обязуется в счет погашения задолженности выплачивать взыскателю в период январь 2018 года - март 2018 года по 1000000 рублей ежемесячно; в период апрель 2018 года - февраль 2019 года по 2700000 рублей ежемесячно и в марте 2019 года: 2720948,84 рубля, путем их перечисления на банковский счет взыскателя до пятнадцатого числа каждого месяца.

5. Должник вправе произвести оплату задолженности в размере, превышающем суммы, закрепленные сторонами к ежемесячной оплате и установленные п. 4 настоящего соглашения. При этом, взыскатель учитывает каждую поступившую оплату, в размере, кратном ежемесячному платежу, установленному пунктом 4 соглашения, в счет будущего месяца (месяцев).

6. Стороны пришли к соглашению, что взыскатель допускает просрочку каждого ежемесячного платежа, установленного п. 4 настоящего соглашения на срок до 30 (тридцати) календарных дней, при условии оплаты должником процентов, в порядке и размере, установленном статьей 395 ГК РФ, начисляемых на сумму просрочки.

7. С момента утверждения арбитражным судом настоящего соглашения при надлежащем исполнении должником обязательства, предусмотренного пунктом 4 настоящего соглашения, на оставшуюся сумму задолженности не начисляется неустойка (пеня), предусмотренная договорами от 22.10.2015 N 24; от 30.1.2015 N 27 и от 06.11.2015 N 28, при этом, оставшаяся сумма задолженности не подлежит индексации, а также на нее не уплачиваются проценты, предусмотренные статьей 395 ГК РФ, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 6 настоящего соглашения.

8. Решение Арбитражного суда Краснодарского края от 26.12.2016 по делу N А32-26506/2016 не подлежит исполнению.

9. При нарушении должником установленного пунктом 4 настоящего соглашения срока для погашения очередной части задолженности, с учетом положений пункта 6 настоящего соглашения, взыскатель вправе потребовать досрочного погашения всей оставшейся суммы задолженности вместе с неустойкой (пеней), предусмотренной договорами от 22.10.2015 N 24; от 30.10.2015 N 27 и от 06.11.2015 N 28, которая начисляется с момента утверждения арбитражным судом настоящего соглашения на оставшуюся на момент направления указанного требования должнику сумму задолженности.

10. В случае, предусмотренном пунктом 9 настоящего соглашения, должник обязан погасить всю оставшеюся сумму задолженности вместе с неустойки (пеней) со дня направления ему требования о досрочном погашении задолженности. Указанное требование должно быть направлено по почте заказным письмом с описью вложения.

11. В случае, если в течение трех рабочих дней со дня получения должником требования о досрочном погашении задолженности, должник добровольно не исполнит обязательство по погашению задолженности и неустойки (пени), настоящее соглашение подлежит принудительному исполнению по правилам раздела VII АПК РФ на основании исполнительного листа, выдаваемого арбитражным судом по ходатайству взыскателя, путем взыскания с НАО "Павловское ДРСУ" оставшейся суммы задолженности в пользу ООО "АльтСтрой".

12. Стороны подтверждают, что настоящее соглашение не является крупной сделкой для каждой из них, не требует согласия их органов на его заключение в силу закона или устава.

13. Судебные расходы, расходы по оплате услуг представителя, как на стадии судебного и исполнительного производства, так и любые иные расходы сторон, связанные прямо и/или косвенно с рассмотрением гражданского спора по существу (дело N А32-26506/2016), исполнительным производством и рассмотрением заявления об утверждении настоящего соглашения сторонами друг другу не возмещаются и лежат исключительно на той стороне, которая их понесла.

14. Стороны подтверждают, что настоящее соглашение не нарушает права и законные интересы других лиц и не противоречит закону.

15. Последствия заключения мирового соглашения, предусмотренные ст. ст. 150, 151 АПК РФ, сторонам известны и понятны.

16. Настоящее соглашение составлено в количестве трех экземпляров, по одному для каждой из сторон, третий экземпляр для приобщения арбитражным судом, утвердившим мировое соглашение, к материалам дела.

В связи с просрочкой НАО "Павловское ДРСУ" платежа за апрель 2018 года, ООО "АльтСтрой" обратилось в арбитражный суд с настоящим иском.

В соответствии с частью 2 статьи 138 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации стороны могут урегулировать спор, заключив мировое соглашение.

В силу части 2 статьи 140 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации мировое соглашение должно содержать согласованные сторонами сведения об условиях, о размере и о сроках исполнения обязательств друг перед другом или одной стороной перед другой.

В мировом соглашении могут содержаться условия об отсрочке или о рассрочке исполнения обязательств ответчиком, об уступке прав требования, о полном или частичном прощении либо признании долга, о распределении судебных расходов и иные условия, не противоречащие федеральному закону.

Согласно статье 142 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации мировое соглашение исполняется лицами, его заключившими, добровольно в порядке и в сроки, которые предусмотрены этим соглашением.

Мировое соглашение, не исполненное добровольно, подлежит принудительному исполнению по правилам раздела VII настоящего Кодекса на основании исполнительного листа, выдаваемого арбитражным судом по ходатайству лица, заключившего мировое соглашение.

Определением Арбитражного суда Краснодарского края от 26.09.2018 по делу N А32-26506/2016 в удовлетворении заявления ООО "АльтСтрой" о выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение мирового соглашения отказано.

Определение мотивировано тем, что на момент заключения мирового соглашения между сторонами размер непогашенной задолженности, установленной решением Арбитражного суда Краснодарского края от 26.12.2016 по делу N А32-26506/2016, составлял 35420948 руб. 84 коп.

Период оплаты указанной суммы задолженности утвержден следующим образом: в период январь 2018 года - март 2018 года по 1000000 рублей ежемесячно; в период апрель 2018 года - февраль 2019 года по 2700000 рублей ежемесячно и в марте 2019 года: 2720948 руб. 84 коп., путем их перечисления на банковский счет взыскателя до пятнадцатого числа каждого месяца.

Согласно представленным в материалы дела платежным поручениям от 22.01.2018 N 79 на сумму 1000000 рублей, от 21.02.2018 N 151 на сумму 1000000 рублей, от 26.03.2018 N 274 на сумму 1000000 рублей, от 14.08.2018 N 1283 на сумму 5400000 рублей, от 14.08.2018 N 1287 на сумму 5400000 рублей, от 23.08.2018 N 1381 на сумму 21564948 руб. 84 коп., от 12.09.2018 N 1574 на сумму 56000 рублей, НАО "Павловское дорожное ремонтно-строительное управление" произвело оплату задолженности в полном объеме.

С учетом условий утвержденного между сторонами мирового соглашения НАО "Павловское ДРСУ" должно было перечислить 2700000 рублей до 15.04.2018.

Доказательства своевременного исполнения НАО "Павловское ДРСУ" указанного выше обязательства в материалы дела не представлены.

В силу статьи 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права.

Согласно пункту 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Поскольку НАО "Павловское ДРСУ" нарушен установленный пунктом 4 мирового соглашения срок для погашения очередной части задолженности в апреле 2018 года истцом на основании пунктов 6.1 договоров от 22.10.2015 N 24, от 30.10.2015 N 27, от 06.11.2015 N 28 начислена неустойка на задолженность в размере 13089966 рублей и 3008940 рублей за период с 26.04.2017 по 21.11.2017, на сумму долга в размере 25458906 рублей за период с 22.11.2017 по 25.05.2018, исходя из 0,01 % от стоимости неоплаченного в срок товара за каждый день просрочки.

В связи с просрочкой платежа за апрель 2018 года более 30 календарных дней ООО "Альтстрой" в письме N 22 от 22.05.2018 потребовало досрочного погашения оставшейся суммы задолженности по договорам от 22.10.2015 N 4, от 30.10.2015 N 27 и от 06.11.2015 N 28. Письмо направлено в адрес НАО "Павловское дорожное ремонтно-строительное управление" 23.05.2018, о чем свидетельствует имеющаяся в деле почтовая квитанция и опись вложения.

Расчет неустойки проверен судом первой инстанции и признан правильным. Требование о взыскании неустойки удовлетворено судом первой инстанции в заявленном к взысканию размере.

В апелляционной жалобе заявитель ссылается на то, что период начисления неустойки определен неправильно, неустойка должна исчисляться с 22.11.2017 - даты обращения взыскания на заложенное имущество по делу N А32-16002/2017 до дня утверждения мирового соглашения - 30.01.2018, период начисления пени - 69 дней.

В соответствии с пунктом 4 мирового соглашения должник обязался в счет погашения задолженности выплачивать взыскателю в период январь 2018 года - март 2018 года по 1000000 рублей ежемесячно; в период апрель 2018 года - февраль 2019 года по 2700000 рублей ежемесячно и в марте 2019 года - 2720948 руб. 84 коп., путем их перечисления на банковский счет взыскателя до пятнадцатого числа каждого месяца.

Согласно пункту 9 мирового соглашения при нарушении должником установленного пунктом 4 настоящего соглашения срока для погашения очередной части задолженности, с учетом положений пункта 6 настоящего соглашения, взыскатель вправе потребовать досрочного погашения всей оставшейся суммы задолженности вместе с неустойкой (пеней), предусмотренной договорами от 22.10.2015 N 24; от 30.10.2015 N 27 и от 06.11.2015 N 28, которая начисляется с момента утверждения арбитражным судом настоящего соглашения на оставшуюся на момент направления указанного требования должнику сумму задолженности.

В связи с нарушением НАО "Павловское ДРСУ" установленного пунктом 4 мирового соглашения срока для погашения очередной части задолженности в апреле 2018 года, истцом на основании условий пункта 9 мирового соглашения правомерно заявлено о взыскании неустойки с момента утверждения мирового соглашения 30.01.2018 на оставшуюся задолженность по договорам от 22.10.2015 N 24, от 30.10.2015 N 27, от 06.11.2015 N 28 в размере 25458906 рублей.

Довод заявителя жалобы о том, что требование о взыскании нестойки заявлено в нарушение пункта 7 мирового соглашения, утвержденного Арбитражным судом Краснодарского края по делу N А32-26506/2017, признается несостоятельным апелляционным судом.

В соответствии с пунктом 7 мирового соглашения с момента утверждения арбитражным судом настоящего соглашения при надлежащем исполнении должником обязательства, предусмотренного пунктом 4 настоящего соглашения, на оставшуюся сумму задолженности не начисляется неустойка (пеня), предусмотренная договорами от 22.10.2015 N 24; от 30.1.2015 N 27 и от 06.11.2015 N 28, при этом, оставшаяся сумма задолженности не подлежит индексации, а также на нее не уплачиваются проценты, предусмотренные статьей 395 ГК РФ, за исключением случаев, предусмотренных пунктом 6 настоящего соглашения.

Из буквального толкования условий пункта 7 мирового соглашения (статья 431 Гражданского кодекса Российской Федерации) следует, что неустойка, предусмотренная договорами от 22.10.2015 N 24; от 30.10.2015 N 27 и от 06.11.2015 N 28, не начисляется при надлежащем исполнении должником обязательств, предусмотренных пунктом 4 настоящего соглашения.

В рамках настоящего дела установлено ненадлежащее исполнение НАО "Павловское ДРСУ" обязательств по погашению очередной части задолженности в апреле 2018 года, в связи с чем, требование о взыскании неустойки заявлено правомерно, соответствует условиям пункта 9 мирового соглашения.

Ссылка заявителя на то, что ходатайство об изменении требований не направлялось ответчику, отклоняется апелляционным судом.

Как следует из материалов дела, первоначально истцом заявлено о взыскании неустойки в размере 1544067 руб. 16 коп.

В ходе рассмотрения дела истцом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заявлено о взыскании неустойки в размере 1544066 руб. 79 коп.

Согласно части 2 статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации истец вправе до принятия судебного акта, которым заканчивается рассмотрение дела по существу в арбитражном суде первой инстанции или в арбитражном суде апелляционной инстанции, отказаться от иска полностью или частично.

В данном случае, размер исковых требований уменьшен истцом, что не нарушает права ответчика.

При таких условиях, суд апелляционной инстанции не усматривает оснований для отмены или изменения обжалуемого решения.

С учетом изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 08.10.2018 по делу N А32-22884/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий

Еремина О.А.

Судьи

Величко М.Г. Новик В.Л.