Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 27 декабря 2018 г. N 08АП-12920/18

город Омск

27 декабря 2018 г.

Дело N А46-5678/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 25 декабря 2018 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 27 декабря 2018 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Лотова А.Н.,

судей Сидоренко О.А., Шиндлер Н.А.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Плехановой Е.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании по правилам рассмотрения дела, установленным для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, заявлению Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Омску (ИНН 5507213615, ОГРН 1095543030329) в лице отдела полиции N 2 к индивидуальному предпринимателю Гамзаеву Юсифу Наджафалы Оглы (ИНН 5501466266242, ОГРН 312554326900262) о привлечении к административной ответственности по части 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,

при участии в судебном заседании индивидуального предпринимателя Гамзаева Юсифа Наджафалы Оглы (личность установлена на основании паспорта гражданина Российской Федерации),

в отсутствие представителя Управления Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Омску в лице отдела полиции N 2, надлежащим образом извещенного о времени и месте рассмотрения дела,

установил:

Управление Министерства внутренних дел Российской Федерации по городу Омску в лице отдела полиции N 2 (далее - ОП N 2 УМВД России по г. Омску, заявитель) обратилось в Арбитражный суд Омской области с заявлением о привлечении индивидуального предпринимателя Гамзаева Юсифа Наджафалы Оглы (далее - ИП Гамзаев Ю.Н., предприниматель, заинтересованное лицо) к административной ответственности по части 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ) на основании протокола от 27.03.2018 N 834/201880201103 об административном правонарушении.

Решением Арбитражного суда Омской области от 05.07.2018 по делу N А46-5678/2018 ИП Гамзаев Ю.Н. привлечен к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, ему назначено наказание в виде штрафа в размере 100 000 руб. с конфискацией предметов административного правонарушения согласно протоколу изъятия от 26.03.2018, а именно - водки "Царская охота" емкостью 0,5 л, крепостью 40% этилового спирта в количестве 5 бутылок.

Не соглашаясь с принятым по делу решением, предприниматель в апелляционной жалобе просит его отменить и вынести по делу новый судебный акт.

В обоснование жалобы ее податель заявляет о совершении действий по продаже указанной выше продукции без согласия ИП Гамзаева Ю.Н. непосредственно продавцом, нанятым заявителем для обеспечения работы магазина. С указанным обстоятельством предприниматель связывает свою невиновность во вмененном ему административном правонарушении.

Письменный отзыв на жалобу в суд не поступил.

Определением от 29.11.2018 Восьмой арбитражный апелляционный суд перешел к рассмотрению настоящего дела по правилам рассмотрения дела в суде первой инстанции.

ОП N 2 УМВД России по г. Омску, надлежащим образом извещенный в соответствии со статьей 123 АПК РФ о месте и времени рассмотрения апелляционной жалобы, своего представителя в суд не направил. На основании статей 156, 266 АПК РФ суд счел возможным рассмотреть дело в отсутствие неявившегося участника процесса.

В состоявшемся 25.12.2018 судебном разбирательстве предпринимателем заявлены возражения против требований, с которыми в суд обратился ОП N 2 УМВД России по г. Омску. Предпринимателем заявлены ходатайства о допросе продавца пункта торговли предпринимателя в качестве свидетеля по делу, а также о приобщении к материалам дела письменных доказательств.

Отказывая в удовлетворении заявления предпринимателя о вызове свидетеля, суд апелляционной инстанции руководствуется положениями статьи 56 АПК РФ.

В силу указанной статьи АПК РФ свидетелем является лицо, располагающее сведениями о фактических обстоятельствах, имеющих значение для рассмотрения дела. Свидетель обязан по вызову арбитражного суда явиться в суд. Свидетель обязан сообщить арбитражному суду сведения по существу рассматриваемого дела, которые известны ему лично, и ответить на дополнительные вопросы арбитражного суда и лиц, участвующих в деле.

Учитывая наличие в материалах дела объяснений продавца, о вызове которого ходатайствовал заявитель, суд не усматривает оснований для вызова указанного лица в качестве свидетеля.

В свою очередь, представленные предпринимателем документы (трудовой договор, заключенный ИП Гамзаевым Ю.Н. и Коноваловой А.О., и расписка последней) приобщены к материалам дела.

Заслушав заинтересованное лицо, исследовав материалы дела, суд установил следующие его обстоятельства.

Из материалов дела следует, что 26.03.2018 в 18 час. 00 мин. сотрудниками ОП N 2 УМВД России по г. Омску в торговом павильоне, расположенном вблизи дома N 22 по ул. 3-я Любинская в Кировском административном округе г. Омска, принадлежащем ИП Гамзаеву Ю.Н., установлен факт незаконной розничной продажи алкогольной продукции, а именно - водки "Царская охота" с содержанием этилового спирта 40%, в стеклянной бутылке объемом 0,5 литра в отсутствие права на такую реализацию.

В результате проверки в действиях ИП Гамзаева Ю.Н. установлены признаки административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ.

27.03.2018 в отношении предпринимателя составлен протокол N 834/201880201103 по делу об административном правонарушении в соответствии с частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ.

В результате осмотра торгового объекта из торгового помещения изъята алкогольная продукция - водка "Царская охота" емкостью 0,5 литров крепостью 40% этилового спирта в количестве 5 бутылок, что подтверждается протоколом изъятия от 26.03.2018.

Ссылаясь на протокол от 27.03.2018 N 834/201880201103 по делу об административном правонарушении, заявитель обратился в суд с настоящими требованиями.

Оценивая на предмет обоснованности требования заявителя, суд находит их подлежащими удовлетворению исходя из следующего.

В силу части 6 статьи 205 АПК РФ при рассмотрении дела о привлечении к административной ответственности арбитражный суд в судебном заседании устанавливает, имелось ли событие административного правонарушения и имелся ли факт его совершения лицом, в отношении которого составлен протокол об административном правонарушении, имелись ли основания для составления протокола об административном правонарушении и полномочия административного органа, составившего протокол, предусмотрена ли законом административная ответственность за совершение данного правонарушения и имеются ли основания для привлечения к административной ответственности лица, в отношении которого составлен протокол, а также определяет меры административной ответственности.

Частью 1 статьи 1.6 КоАП РФ предусмотрено, что лицо, привлекаемое к административной ответственности, не может быть подвергнуто административному наказанию иначе как на основаниях и в порядке, установленных законом.

В соответствии с частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое данным Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

В соответствии с частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ незаконная розничная продажа алкогольной и спиртосодержащей пищевой продукции лицом, осуществляющим предпринимательскую деятельность без образования юридического лица (индивидуальным предпринимателем), либо сельскохозяйственным товаропроизводителем (индивидуальным предпринимателем, крестьянским (фермерским) хозяйством), признаваемым таковым в соответствии с Федеральным законом от 29.12.2006 N 264-ФЗ "О развитии сельского хозяйства" (за исключением розничной продажи пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи, осуществляемой индивидуальным предпринимателем, либо розничной продажи произведенного сельскохозяйственным товаропроизводителем вина, игристого вина (шампанского), если это действие не содержит уголовно наказуемого деяния, - влечет наложение административного штрафа в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Объектом правонарушения, предусмотренного приведенной статьей, являются общественные отношения по обеспечению соблюдения правил производства и оборота этилового спирта, главным образом, лицензирования и соблюдения лицензионных требований и условий в области производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Объективную сторону данного правонарушения образует, в том числе, оборот спиртосодержащей продукции без соответствующей лицензии.

Согласно протоколу от 27.03.2018 N 834/201880201103 об административном правонарушении ИП Гамзаеву Ю.Н. вменяется в вину совершение административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ, выразившегося в розничной реализации алкогольной продукции при отсутствии права на такую реализацию.

Правовые основы производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции в Российской Федерации, в том числе виды деятельности, связанные с производством и оборотом этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и подлежащие лицензированию, порядок выдачи лицензий, приостановления, возобновления, прекращения действия лицензий, их аннулирования, установлены Федеральным законом от 22.11.1995 N 171-ФЗ "О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции" (далее - Федеральный закон N 171-ФЗ).

Согласно пункту 7 статьи 2 Федерального закона N 171-ФЗ под алкогольной продукцией понимается пищевая продукция, которая произведена с использованием или без использования этилового спирта, произведенного из пищевого сырья, и (или) спиртосодержащей пищевой продукции, с содержанием этилового спирта более 0,5% объема готовой продукции, за исключением пищевой продукции в соответствии с перечнем, установленным Правительством Российской Федерации.

Алкогольная продукция подразделяется на такие виды как спиртные напитки (в том числе водка), вино, фруктовое вино, ликерное вино, игристое вино (шампанское), винные напитки, пиво и напитки, изготавливаемые на основе пива, сидр, пуаре, медовуха.

Согласно пункту 16 статьи 2 Федерального закона N 171-ФЗ под оборотом понимается закупка (в том числе импорт), поставки (в том числе экспорт), хранение, перевозки и розничная продажа, на которые распространяется действие настоящего Федерального закона.

В соответствии с пунктом 1 статьи 16 Федерального закона N 171-ФЗ розничная продажа алкогольной продукции (за исключением пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи) осуществляется организациями.

Розничная продажа пива, пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи и розничная продажа пива, пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи при оказании услуг общественного питания осуществляется организациями и индивидуальными предпринимателями.

КФХ без образования юридического лица и индивидуальные предприниматели, признаваемые сельскохозяйственными товаропроизводителями, осуществляют розничную продажу произведенных ими вина, игристого вина (шампанского).

Таким образом, розничная продажа алкогольной продукции (за исключением пива и пивных напитков, сидра, пуаре, медовухи) не может осуществляться индивидуальными предпринимателями в силу вышеуказанных норм.

Если индивидуальный предприниматель в нарушение указанных норм осуществляет незаконную розничную продажу алкогольной продукции, он подлежит административной ответственности в соответствии с положениями части 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ.

Действия ИП Гамзаева Ю.Н., выражающиеся в осуществлении незаконной розничной продаже алкогольной продукции, верно квалифицированы административным органом по части 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ.

Факт реализации алкогольной продукции подтвержден материалами дела, в том числе рапортом от 26.03.2018 об обнаружении признаков административного правонарушения, протоколом осмотра помещений от 26.03.2018, протоколом изъятия от 26.03.2018, объяснениями ИП Гамзаева Ю.Н., свидетеля Коноваловой А.О., протоколом об административном правонарушении, фото- и видеоматериалами, что свидетельствует о наличии события административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ.

Согласно части 1 статьи 1.5 КоАП РФ лицо подлежит административной ответственности только за те административные правонарушения, в отношении которых установлена его вина.

Частью 1 статьи 2.1 КоАП РФ предусмотрено, что административным правонарушением признается противоправное, виновное действие (бездействие) физического или юридического лица, за которое настоящим Кодексом или законами субъектов Российской Федерации об административных правонарушениях установлена административная ответственность.

Вина в административном правонарушении подтверждается материалами дела и, по существу, не оспаривается заинтересованным лицом.

Непринятие предпринимателем всех зависящих от него мер по соблюдению законодательства на момент составления протокола об административном правонарушении подтверждено материалами дела. Обстоятельства дела, установленные административным органом, свидетельствует о том, что предприниматель имел возможность, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательств, не нарушать требования законодательства в сфере оборота алкогольной и спиртосодержащей продукции. Какие-либо неустранимые сомнения в виновности ИП Гамзаева Ю.Н. отсутствуют.

ИП Гамзаев Ю.Н. не отрицает факта допуска продавца к осуществлению деятельности, следовательно, с момента допуска Коноваловой А.О. к работе между предпринимателем и продавцом возникли трудовые отношения. В свою очередь, все торговые операции в магазине производятся от имени предпринимателя, следовательно, и в рассматриваемом случае ИП Гамзаев Ю.Н. как работодатель несет ответственность за действия своих работников.

Частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ в качестве санкции предусматривается наложение административного штрафа в размере от ста тысяч до двухсот тысяч рублей с конфискацией алкогольной и спиртосодержащей продукции.

Наказание в виде административного штрафа в размере 100 000 руб. соответствует правилам статей 4.1, 4.2, 4.3 КоАП РФ с учетом характера правонарушения и обстоятельств его совершения.

При этом судом не усматриваются основания для замены наказания.

На основании части 1 статьи 4.1.1 КоАП РФ юридическим лицам, являющимся субъектами малого и среднего предпринимательства, а также их работникам за впервые совершенное административное правонарушение, выявленное в ходе осуществления государственного контроля (надзора), муниципального контроля, в случаях, если назначение административного наказания в виде предупреждения не предусмотрено соответствующей статьей раздела II настоящего Кодекса или закона субъекта Российской Федерации об административных правонарушениях, административное наказание в виде административного штрафа подлежит замене на предупреждение при наличии обстоятельств, предусмотренных частью 2 статьи 3.4 Кодекса, за исключением случаев, предусмотренных частью 2 настоящей статьи.

При этом согласно части 2 статьи 3.4 КоАП РФ предупреждение устанавливается за впервые совершенные административные правонарушения при отсутствии причинения вреда или возникновения угрозы причинения вреда жизни и здоровью людей, объектам животного и растительного мира, окружающей среде, объектам культурного наследия (памятникам истории и культуры) народов Российской Федерации, безопасности государства, угрозы чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера, а также при отсутствии имущественного ущерба.

По убеждению суда, совершенное ИП Гамзаевым Ю.Н. в рассматриваемом случае административное правонарушение (незаконная розничная продажа алкогольной продукции) создает угрозу причинения вреда жизни и здоровью граждан, что исключает возможность применения положений статьи 4.1.1 КоАП РФ и замену предусмотренного частью 2 статьи 14.17.1 КоАП РФ наказания на предупреждение.

Кроме того, из материалов дела следует факт неоднократного привлечения предпринимателя к административной ответственности за аналогичные правонарушения.

Следовательно, заявление ОП N 2 УМВД России по г. Омску подлежит удовлетворению, и в рассматриваемом случае предпринимателю подлежит назначению наказание в виде административного штрафа в сумме 100 000 руб.

На основании части 3 статьи 29.10 КоАП РФ арбитражный суд в резолютивной части решения должен решить вопрос об изъятых вещах, а также о вещах, на которые наложен арест, если в отношении их не применено или не может быть применено административное наказание в виде конфискации.

Если в ходе судебного разбирательства с очевидностью установлено, что вещи, явившиеся орудием совершения или предметом административного правонарушения и изъятые в рамках принятия мер обеспечения производства по делу об административном правонарушении, изъяты из оборота или находились в незаконном обороте (этиловый спирт, алкогольная или спиртосодержащая продукция, о которых упоминает статья 25 Закона N 171-ФЗ, контрафактная продукция), то в резолютивной части решения суда указывается, что соответствующие вещи возврату не подлежат, а также определяются дальнейшие действия с такими вещами (например, в отношении этилового спирта, алкогольной или спиртосодержащей продукции - в соответствии с Законом N 171-ФЗ). Этот вывод нашел отражение в пункте 15.1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 N 10 "О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях".

В данном случае с учетом того, что алкогольная продукция была изъята административным органом, определяя дальнейшие действия с находящейся на основании абзаца второго подпункта 1 пункта 1 статьи 25 Закона N 171-ФЗ в незаконном обороте алкогольной продукцией и учитывая положения пункта 2 части 3 статьи 29.10 КоАП РФ и абзаца второго пункта 2 статьи 25 Закона N 171-ФЗ, суд признает изъятую продукцию подлежащей уничтожению.

Абзацем вторым части 6.1 статьи 268 АПК РФ предусмотрено, что в случае перехода к рассмотрению дела по правилам суда первой инстанции на отмену решения арбитражного суда первой инстанции указывается в постановлении, принимаемом арбитражным судом апелляционной инстанции по результатам рассмотрения апелляционной жалобы.

На основании изложенного решение Арбитражного суда Омской области от 05.07.2018 по делу N А46-5678/2018 подлежит отмене с принятием по делу нового судебного акта.

Расходы на оплату государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы судом апелляционной инстанции не распределяются, поскольку в соответствии с частью 4 статьи 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, пунктами 4 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Омской области от 05.07.2018 по делу N А46-5678/2018 отменить.

По результатам рассмотрения дела по правилам, установленным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации для рассмотрения дела в арбитражном суде первой инстанции, принять новый судебный акт.

Привлечь индивидуального предпринимателя Гамзаева Юсифа Наджафалы Оглы (ИНН 5501466266242, ОГРН 312554326900262, 02.07.1960 г.р., уроженец г. Шишкая Басаркеджарского района республики Армения, адрес регистрации: г. Омск, ул. Заозерная, д. 21, кв. 112, зарегистрирован в качестве индивидуального предпринимателя Межрайонной инспекцией Федеральной налоговой службы N 12 по Омской области 25.09.2012) к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.17.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, в виде штрафа в размере 100 000 рублей.

Алкогольную продукцию, изъятую из незаконного оборота и указанную в протоколе изъятия от 26.03.2018, направить на уничтожение в установленном законодательством порядке.

Указанную сумму административного штрафа перечислить по следующим реквизитам: УФК МФ РФ по Омской области (УМВД России по городу Омску), ИНН 5507213615, КПП 550701001, код ОКТМО 52701000, р/с 40101810100000010000, в Отделение Омск, БИК 045209001, КБК 188 1 16 08010 01 6000 140, "Административный штраф", идентификатор 18880455188802011033.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Выдача исполнительных листов осуществляется судом первой инстанции после поступления дела из Восьмого арбитражного апелляционного суда.

При условии предоставления копии настоящего постановления, заверенной в установленном порядке, в суд первой инстанции взыскатель вправе подать заявление о выдаче исполнительного листа до поступления дела из Восьмого арбитражного апелляционного суда.

Председательствующий

А.Н. Лотов

Судьи

О.А. Сидоренко Н.А. Шиндлер