Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 18 марта 2024 г. N 09АП-5884/24 по делу N А40-232423/2023

г. Москва

18 марта 2024 г.

Дело N А40-232423/23

Резолютивная часть постановления объявлена 13 марта 2024 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 18 марта 2024 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: Валиева В.Р.,

судей: Веклича Б.С., Гузеевой О.С.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Чижевским Д.В.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИП Линге Л.Г.

на решение Арбитражного суда г. Москвы 21 декабря 2023 года

по делу N А40-232423/23,

принятое судьей Дубовик О.В.,

по иску ИП Линге Л.Г.

к АО "ДОРОЖНО-СТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АВТОБАН"

о признании незаконным отказа в принятии независимой гарантии.

при участии в судебном заседании представителей :

от истца: не явился, извещен;

от ответчика: Паняева В.А. по доверенности от 19.01.2024;

УСТАНОВИЛ:

ИП Линге Людмила Георгиевна (далее - истец) обратилась в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к АО "ДОРОЖНОСТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АВТОБАН" (далее - ответчик) о признании незаконным отказа в принятии независимой гарантии.

Решением от 21 декабря 2023 года в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым судом первой инстанции решением, истец обратился в Девятый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просил решение суда первой инстанции отменить, исковые требования удовлетворить в полном объеме.

Истец, надлежащим образом извещенный о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечил, в связи с чем, апелляционная жалоба рассмотрена в его отсутствие.

Ответчик возражал против доводов апелляционной жалобы, считает решение суда законным и обоснованным, представил отзыв.

Исследовав представленные в материалы дела документы в их совокупности, с учетом положений ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, проверив выводы суда первой инстанции, апелляционным судом не усматривается правовых оснований для отмены решения суда первой инстанции.

При этом апелляционный суд исходит из следующего.

По договору уступки права требования по итогам торгов N 02 от 07.10.2022 года заключенному между ООО "КС Холдинг" и ИП Линге Л.Г., согласно п. 1.1. Договора, Цедент уступает Цессионарию, признанному победителем торгов в форме публичного предложения на основании Протокола N 70628-2 от 07.10.2022 г., а Цессионарий принимает и обязуется оплатить в соответствии с условиями настоящего договора права требования Дебиторской задолженности к АО "ДОРОЖНОСТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АВТОБАН" в размере 5 834 781,08 руб., представляющую сумму гарантийного удержания по договору субподряда N ЦЗ-82-СП-10.18 от 01.10.2018 года.

По условиям дополнительного соглашения N 5 к договору субподряда N ЦЗ-82-СП-10.18 от 01.10.2018 г., заключенного между Ответчиком и ООО "КС Холдинг" п. 447 Подрядчиком в рамках Договора производит удержание Гарантийной суммы в размере 5% (пять) процентов от общей стоимости Договора указанной в п. 3.1. Договора.

Удержание гарантийной суммы, предусмотренной абз. 1 и п. 447 договора, производится Подрядчиком из сумм, подлежащих уплате Субподрядчику по актам формы КС-3, в размере до 50 % от сумм, подлежащих оплате Субподрядчику до момента, пока Гарантийная сумма не будет сформирована в полном объеме

Гарантийная сумма обеспечивает исполнителю Субподрядчиком обязательств по Договору, в том числе, но, не ограничиваясь, соблюдению сроков выполнения Работ, Графиком Строительства, обязательств по выполнению всего объема Работ, а также обязательств.

Субподрядчика по выплате всех сумм, причитающихся Подрядчику по Договору, включая, но не ограничиваюсь, компенсацией убытков, суммами неустоек (штрафов, пеней), подлежащих подрядчику в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения Договора; исполнение Субподрядчиком гарантийных обязательств по Договору в течение всего гарантийного срока, в том числе в части компенсации убытков, неустоек (штрафов, пеней), а также иных сумм, причитающихся подрядчику, в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения гарантийных обязательств Субподрядчиком по Договору.

Возврат Гарантийной суммы Субподрядчику, производится в течение периода действия гарантийного срока, предусмотренного Договоров ежегодно в декабре месяце года, начиная с года, следующего года за годом ввода Объекта в Эксплуатацию на основании предоставленного Субподрядчиком счета на оплату, равными частями, за вычетом средств, израсходованных для устранения выявленных дефектов в период гарантийного срока.

В качестве ежегодной выплаты из суммы гарантийного удержания, согласно условиям Договора, АО "ДОРОЖНОСТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АВТОБАН" выплатило ИП Линге Л.Г. сумму в размере 729 347, 63 руб.

Таким образом, сумма гарантийного удержания, находящаяся у АО "ДОРОЖНОСТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АВТОБАН" и которая по мнению истца принадлежит ему, составляет 5 105 433 руб. 45 коп.

Согласно п. 4.8 Дополнительного соглашения N 5 от 25.12.2019 г. к Договору субподряда N Ц3-82-СП-10.18 на выполнение работ на объекте: Центральная кольцевая автомобильная дорога Московской области. Пусковой комплекс (этап строительства N 3) от 01.10.2018 г., Субподрядчик вправе заменить предусмотренную п. 4.7. Договора Гарантийную сумму безотзывной Банковской Гарантией Гарантийных Обязательств по договору в размере равной Гарантийной сумме.

Согласно п. 4.7 При соблюдении п. 41.8 возврат Гарантийной суммы производится в течение 30 календарных дней после предоставления Банковской гарантии Гарантийных Обязательств.

Поскольку ИП Линге Л.Г. является правопреемником ООО "КС Холдинг" в отношении права требования выплаты суммы гарантийного удержания, она обратилась в АО "Альфа-Банк" за выпуском независимой банковской гарантии с целью получения всей суммы гарантийного удержания до истечения гарантийного срока.

АО "Альфа-Банк" была выпущена Независимая гарантия N 0DY77X от 16.06.2023 г., в соответствии с которой Гарант обязуется уплатить по письменному требованию Бенефициара, подписанному уполномоченными на то лицами и скрепленному печатью Бенефициара, сумму, не превышающую 5 105 433 руб. 45 коп., на счет Бенефициара, указанный в требовании.

Данная независимая гарантия была направлена с сопроводительным письмом АО "ДОРОЖНОСТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АВТОБАН" посредством Почты России 28.07.2023 г.

От АО "ДОРОЖНОСТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АВТОБАН" поступил Ответ на обращение Линге Л.Г. с исх. N ЦКАД/895 от 15.08.2023 г., в соответствии с которым было отказано в приеме независимой гарантии и выплате суммы гарантийного удержания, а также возвращена сама Независимая гарантия N 0DY77X от 16.06.2023 г., выданная АО "Альфа-Банк", на бумажном носителе.

Основание для возврат банковской гарантии ответчик указал то, что по договору цессии ИП Линге Л.Г. приобретено право требования дебиторской задолженности, представляющей сумму гарантийного удержания, а гарантийные и иные обязательства кредитора остаются за цедентом, в том числе, обязанности по предоставлению банковской гарантии.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском.

Согласно ст. 382 ГК РФ право (требование), принадлежащее кредитору на основании обязательства, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или перейти к другому лицу на основании закона.

По правилам пункта 1 статьи 388 ГК РФ уступка требования кредитором другому лицу допускается, если она не противоречит закону, иным правовым актам или договору.

В силу положений статьи 384 ГК РФ кредитор может передать право, которым сам обладает. Право суброгации является одним из случаев перехода прав кредитора к другому лицу и согласно статье 384 ГК РФ переходит к новому кредитору в том объеме и на тех условиях, которые существовали к моменту перехода права.

По договору уступки права требования по итогам торгов N 02 от 07.10.2022 года заключенному между ООО "КС Холдинг" и ИП Линге Л.Г., последним, было приобретено право требования дебиторской задолженности в части суммы гарантийного удержания, при этом, гарантийные обязательства кредитора остаются за цедентом (первоначальным кредитором), иные права и обязанности истцу переданы не были.

Из буквального толкования условий соглашения об уступке прав по правилам статьи 431 ГК РФ следует, что истцу были переданы только право требования гарантийного удержания по договору субподряда N ЦЗ-82-СП-10.18 от 01.10.2018 г. Перемены подрядчика, как стороны по договору в данном случае не произошло.

В этой связи суд первой инстанции пришел к верному выводу, что в отсутствии доказательств передачи договора в порядке ст.392.3 ГК РФ исковые требования удовлетворению не подлежат.

В соответствии с вышеизложенным и на основании п. 1.1. Договора, заключенного между ООО "КС Холдинг" и ИП Линге Л.Г., у АО "ДОРОЖНОСТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АВТОБАН" в свою очередь нет правовых основании для принятия банковской гарантии, так как АО "ДОРОЖНОСТРОИТЕЛЬНАЯ КОМПАНИЯ "АВТОБАН" не может требовать исполнения гарантийных обязательств, кроме как по гарантии, предоставленной ранее ООО "КС Холдинг".

Таким образом, исходя из фактических обстоятельств дела, с учетом оценки имеющихся в деле доказательств в их совокупности, апелляционным судом признается законным и обоснованным решение суда первой инстанции об отказе в удовлетворении исковых требований.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266-269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 21 декабря 2023 года по делу N А40-232423/23 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

Б.С. Веклич О.С. Гузеева