Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2019 г. N 09АП-65685/18

г. Москва

23 января 2019 г.

Дело N А40-145221/18

Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 23 января 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева,

судей О.Г. Головкиной, Д.В. Пирожкова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.М. Албаковым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ООО "РТ-ЭНЕРГОТРЕЙДИНГ"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 16 октября 2018 года

по делу N А40-145221/18, принятое судьёй Головачевой Ю.Л.

по иску ПАО "Автоваз"

к ООО "РТ-ЭНЕРГОТРЕЙДИНГ" (ИНН 7729667652, ОГРН 1107746905650)

третьи лица: I) ЗАО "Джи Эм-АВТОВАЗ"; 2) АО "Администратора торговой системы оптового рынка электроэнергии".

о взыскании суммы основного долга в размере 11 634 664 руб. 44 коп., пени

при участии в судебном заседании:

от истца: Сухойван Н.П. (по доверенности от 17.07.2018)

от ответчика: представитель не явился, извещен

от третьих лиц: от ЗАО "Джи Эм-АВТОВАЗ" - представитель не явился, извещен, от АО "Администратора торговой системы оптового рынка электроэнергии" - представитель не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ

ПАО "АВТОВАЗ", при участии третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, обратилось в Арбитражный суд города Москвы с исковым заявлением к ООО "РТ-Энерготрейдинг" о взыскании суммы основного долга в размере 11 634 664 руб. 44 коп., пени в размере 1 526 721 руб. 57 коп.

Решением суда от 16 октября 2018 года исковые требования удовлетворены в полном объеме. При этом суд пришел к выводу, что ответчиком не исполнены обязательства по оплате оказанных в апреле-декабре 2017 года услуг по передаче электрической энергии.

С решением не согласился истец, подал апелляционную жалобу, в которой просит состоявшееся по делу решение изменить и взыскать 11 490 838,86 руб. основного долга и 1 484 945,30 руб. неустойки.

По мнению заявителя жалобы, истцом необоснованно предъявлена ко взысканию стоимость нагрузочных потерь.

Истец просит решение суда оставить в силе, представил отзыв на апелляционную жалобу и два варианта альтернативных расчетов основного долга и пени.

Заслушав возражения представителя истца, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия находит решение суда от 16 октября 2108 года подлежащим изменению.

Как усматривается из материалов дела, между ПАО "АВТОВАЗ" и ООО "РТ- Энерготрейдинг" г.Москва был заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N 264847 от 24.04.2013 г.

В соответствии с договором N 264847 от 24.04.2013 г. исполнитель (ПАО "АВТОВАЗ") должно оказывать услуги по передаче электрической энергии и мощности до точек поставки, путем осуществления комплекса организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технологические устройства электрических сетей, принадлежащих исполнителю на праве собственности, или ином законном основании, а заказчик (ООО "РТ- Энерготрейдинг") обязуется оплачивать оказанные услуги.

Согласно п.6.2. договора оказания услуг по передаче электрической энергии N 264847 от 24.04.2013 г. в редакции протокола окончательного урегулирования разногласий исполнитель не позднее 4-го числа месяца, следующего за месяцем оказания услуги, направляет заказчику способом, позволяющим подтвердить факт получения, сканированные копии следующих документов: акт об объемах переданной электрической энергии, акт об оказании услуг. При отсутствии у заказчика обоснованных претензий к объему и качеству оказанных услуг, он обязан в течение 2-х дней с момента получения сканированных копий актов направить исполнителю подписанные со стороны заказчика цветные сканированные копии указанных документов способом, позволяющим подтвердить факт получения. Оригиналы документов исполнитель направляет заказчику: акт об объемах переданной электрической энергии, акт об оказании услуг, счет-фактуру, оформленный в соответствии с действующим законодательством, справку по расчету резервируемой мощности за расчетный период. Заказчик обязан не позднее трех дней с момента получения указанных документов направить исполнителю по одному экземпляру подписанных актов.

При возникновении у заказчика обоснованных претензий к объему и (или) качеству оказанных услуг возникает обязанность не позднее 3-х дней с момента получения оговоренных данным пунктом документов направить исполнителю неподписанные со стороны заказчика документы с сопроводительным письмом, в котором должны быть изложены причины и суммы обоснованных разногласий.

Как указал истец, ПАО "АВТОВАЗ" в полном объеме согласно условиям заключенного договора исполнило обязательства по оказанию услуги по передаче электрической энергии и мощности за период апрель-декабрь 2017 г., что подтверждается актами об оказании услуг по передаче электрической энергии по сети исполнителя, а также актами об объеме переданной электрической энергии, а именно: акт от 30.04.2017 г. об объеме переданной электрической энергии за апрель месяц 2017 г., акт от 30.04.2017 г. об оказании услуг по передаче электрической энергии по сети исполнителя за апрель месяц 2017 г. Объем переданной электрической энергии за апрель 2017 г. составил 1.037.598 кВтч. Стоимость услуг по передаче электроэнергии - 1.276.866,44 руб., согласно расчету представленному в материалы дела. В адрес ответчика было выставлено платежное требование N 110000132 от 30.04.2017 г., направлен счет-фактура N 42D2110000132 от 30.04.2017 г.

Согласно представленным в материалы дела документам, Ответчиком акты были подписаны с разногласиями. ООО "РТ-Энерготрейдинг" составило протокол разногласий к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за апрель 2017 года от 30.04.2017 г., протокол разногласий к акту о фактическом объеме переданной электрической энергии за апрель 2017 года от 30.04.2017 г.

Согласно протоколу разногласий от 30.04.2017 г. к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за апрель 2017 года, согласно которому из стоимости оказанных услуг была исключена сумма -39.229,63 руб., составляющая нагрузочные потери. Разногласия также касались и расчета объема услуг по передаче электрической энергии. По данным ответчика согласно протоколу разногласий от 30.04.2017 г. к акту о фактическом объеме переданной электрической энергии за январь 2017 г. объем переданной электрической энергии составил 1 041 162 кВтч. Учитывая данные отраженные в протоколе разногласий от 30.04.2017 г к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за апрель 2017 года ответчик признает задолженность в сумме 1 234 961,33 руб. за оказанные услуги по передаче электрической энергии.

В соответствии с актом от 31.05.2017 г. об объеме переданной электрической энергии за май месяц 2017 г., акт от 31.05.2017 г. об оказании услуг по передаче электрической энергии по сети исполнителя за май месяц 2017 г., объем переданной электрической энергии за май 2017 г. составил 661.632 кВтч. Стоимость услуг по передаче электроэнергии составила 814.203,28 руб.

В адрес ответчика было выставлено платежное требование N 110000173 от 08.06.2017 г., направлен счет-фактура N 42D2110000173 от 31.05.2017 г.

Ответчиком акты были подписаны с разногласиями. ООО "РТ-Энерготрейдинг" составило протокол разногласий к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за май 2017 года от 31.05.2017 г., протокол разногласий к акту о фактическом объеме переданной электрической энергии за май 2017 года от 31.05.2017 г.

В протоколе разногласий от 31.05.2017 г. к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за май 2017 года ответчиком указано, что из стоимости оказанных услуг исключена сумма -62.530,54 руб., составляющая нагрузочные потери. Разногласия также касались и расчета объема услуг по передаче электрической энергии. Согласно протоколу разногласий от 31.05.2017 г. к акту о фактическом объеме переданной электрической энергии за май 2017 г., составленному ответчиком, объем переданной электрической энергии составил 663.890 кВТ*ч. Учитывая данные отраженные в протоколе разногласий от 31.05.2017 г к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за май 2017 года ответчик признает задолженность в сумме 743.195,93 руб. за оказанные услуги по передаче электрической энергии.

В соответствии с актом от 30.06.2017 г. об объеме переданной электрической энергии за июнь месяц 2017 г., акт от 30.06.2017 г. об оказании услуг по передаче электрической энергии по сети исполнителя за июнь месяц 2017 г., объем переданной электрической энергии за июнь 2017 г. составил 1.088.436 кВтч. Стоимость услуг по передаче электроэнергии - 1.339.427,61 руб. В адрес ответчика было выставлено платежное требование N 110000227 от 30.06.2017 г., направлен счет-фактура N 42D2110000227 от 30.06.2017 г.

Ответчиком акты были подписаны с разногласиями. ООО "РТ-Энерготрейдинг" составило протокол разногласий к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за июнь 2017 года от 30.06.2017 г., протокол разногласий к акту о фактическом объеме переданной электрической энергии за июнь 2017 года от 30.06.2017 г.

Согласно протоколу разногласий от 30.06.2017 г. к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за июнь 2017 года ответчиком из стоимости оказанных услуг исключена сумма - 39.187,69 руб., составляющая нагрузочные потери. Разногласия также касались и расчета объема услуг по передаче электрической энергии. По данным ответчика, согласно протоколу разногласий от 30.06.2017 г. к акту о фактическом объеме переданной электрической энергии за июнь 2017 г. объем переданной электрической энергии составил 1.092.248 кВТ*ч. Учитывая данные отраженные в протоколе разногласий от 30.06.2017 г к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за июнь 2017 года ответчик признает задолженность в сумме 1.297.877,16 руб. за оказанные услуги по передаче электрической энергии.

В соответствии с актом от 31.07.2017 г. об объеме переданной электрической энергии за июль месяц 2017 г., акт от 31.07.2017 г. об оказании услуг по передаче электрической энергии по сети исполнителя за июль месяц 2017 г., объем переданной электрической энергии за июль 2017 г. составил 953.991 кВтч.

Стоимость услуг по передаче электроэнергии составила 1.224.704,26 руб. В адрес ответчика было выставлено платежное требование N 110000261 от 31.07.2017 г., направлен счет-фактура N 42D2110000261 от 31.07.2017 г.

Ответчиком акты были подписаны с разногласиями. ООО "РТ-Энерготрейдинг" составило протокол разногласий к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за июль 2017 года от 31.07.2017 г.. протокол разногласий к акту о фактическом объеме переданной электрической энергии за июль 2017 года от 31.07.2017 г.

В протоколе разногласий от 31.07.2017 г. к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за июль 2017 года ответчиком указано, что из стоимости оказанных услуг исключена сумма -31.785,67 руб., составляющая нагрузочные потери. Разногласия также касались и расчета объема услуг по передаче электрической энергии. Согласно протоколу разногласий от 31.07.2017 г. к акту о фактическом объеме переданной электрической энергии за июль 2017 г. подготовленному ответчиком, объем переданной электрической энергии составил 956.857 кВТ*ч. Учитывая данные отраженные в протоколе разногласий от 31.07.2017 г к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за июль 2017 года ответчик признает задолженность в сумме 1.190.876,45 руб. за оказанные услуги по передаче электрической энергии.

В соответствии с актом от 31.08.2017 г. об объеме переданной электрической энергии за август месяц 2017 г., акт от 31.08.2017 г. об оказании услуг по передаче электрической энергии по сети исполнителя за август месяц 2017 г., объем переданной электрической энергии за август 2017 г. составил 967.557 кВтч. Стоимость услуг по передаче электроэнергии составила 1.242.119,87 руб. В адрес ответчика было выставлено платежное требование N 110000290 от 31.08.2017 г., направлен счет- фактура N 42D2110000290 от 31.08.2017 г.

Разногласия ответчика касались только объема услуг по передаче электрической энергии. По данным ответчика, согласно протоколу разногласий от 31.08.2017 г. к акту о фактическом объеме переданной электрической энергии за август 2017 г. объем переданной электрической энергии составил 970.334 кВТ*ч. Учитывая данные отраженные в протоколе разногласий от 31.08.2017 г к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за август 2017 года ответчик признает задолженность в сумме 1.245.684,90 руб. за оказанные услуги по передаче электрической энергии.

В соответствии актом от 30.09.2017 г. об объеме переданной электрической энергии за сентябрь месяц 2017 г., акт от 30.09.2017 г. об оказании услуг по передаче электрической энергии по сети исполнителя за сентябрь месяц 2017 г., объем переданной электрической энергии за сентябрь 2017 г. составил 1.123.398 кВтч. Стоимость услуг по передаче электроэнергии составила 1.442.183,75 руб. В адрес ответчика было выставлено платежное требование N 110000346 от 11.10.2017 г., направлен счет-фактура N 42D2110000346 от 30.09.2017 г.

Ответчиком акты были подписаны с разногласиями. ООО "РТ-Энерготрейдинг" составило протокол разногласий к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за сентябрь 2017 года от 30.09.2017 г., протокол разногласий к акту о фактическом объеме переданной электрической энергии за сентябрь 2017 года от 30.09.2017 г.

По данным ответчика согласно протоколу разногласий от 30.09.2017 г. к акту о фактическом объеме переданной электрической энергии за сентябрь 2017 г. объем переданной электрической энергии составил 1.126.804 кВТ*ч. Учитывая данные, отраженные в протоколе разногласий от 30.09.2017 г к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за сентябрь 2017 года ответчик признает задолженность в сумме 1.446.556,27 руб. за оказанные услуги по передаче электрической энергии.

В соответствии с актом от 31.10.2017 г. об объеме переданной электрической энергии за октябрь месяц 2017 г., акт от 31.10.2017 г. об оказании услуг по передаче электрической энергии по сети исполнителя за октябрь месяц 2017 г., объем переданной электрической энергии за октябрь 2017 г. составил 1.103.988 кВтч. Стоимость услуг по передаче электроэнергии составила 1.417.265,79 руб. В адрес ответчика было выставлено платежное требование N 110000379 от 31.10.2017 г., направлен счет- фактура N 42D2110000379 от 31.10.2017 г.

Ответчиком акты были подписаны с разногласиями. ООО "РТ-Энерготрейдинг" составило протокол разногласий к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за октябрь 2017 года от 31.10.2017 г., протокол разногласий к акту о фактическом объеме переданной электрической энергии за октябрь 2017 года от 31.10.2017 г.

По данным ответчика согласно протоколу разногласий от 31.10.2017 г. к акту о фактическом объеме переданной электрической энергии за октябрь 2017 г. объем переданной электрической энергии составил 1.107.431 кВТ*ч. Учитывая данные, отраженные в протоколе разногласий от 31.10.2017 г к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за октябрь 2017 года ответчик признает задолженность в сумме 1.421.685,81 руб. за оказанные услуги по передаче электрической энергии.

В соответствии с актом от 30.11.2017 г. об объеме переданной электрической энергии за ноябрь месяц 2017 г., акт от 30.11.2017 г. об оказании услуг по передаче электрической энергии по сети исполнителя за ноябрь месяц 2017 г., объем переданной электрической энергии за ноябрь 2017 г. составил 1.126.668 кВтч. Стоимость услуг по передаче электроэнергии составила 1.446.381,67 руб. В адрес ответчика было выставлено платежное требование N 110000414 от 30.11.2017 г., направлен счет- фактура N 42D2110000414 от 30.11.2017 г.

Ответчиком акты были подписаны с разногласиями. ООО "РТ-Энерготрейдинг" составило протокол разногласий к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за ноябрь 2017 года от 30.11.2017 г., протокол разногласий к акту о фактическом объеме переданной электрической энергии за ноябрь 2017 года от 30.11.2017 г.

По данным ответчика согласно протоколу разногласий от 30.11.2017 г. к акту о фактическом объеме переданной электрической энергии за ноябрь 2017 г. объем переданной электрической энергии составил 1.130.386 кВтч. Учитывая данные, отраженные в протоколе разногласий от 30.11.2017 г к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за ноябрь 2017 года ответчик признает задолженность в сумме 1.451.154,73 руб. за оказанные услуги по передаче электрической энергии.

В соответствии с актом от 31.12.2017 г. об объеме переданной электрической энергии за декабрь месяц 2017 г., акт от 31.12.2017 г. об оказании услуг по передаче электрической энергии по сети исполнителя за декабрь месяц 2017 г., объем переданной электрической энергии за декабрь 2017 г. составил 1.115.085 кВтч. Стоимость услуг по передаче электроэнергии составила 1.431.511,77 руб. В адрес ответчика было выставлено платежное требование N 110000002 от 31.12.2017 г., направлен счет- фактура N 42D2110000002 от 31.10.2017 г.

Ответчиком акты были подписаны с разногласиями. ООО "РТ-Энерготрейдинг" составило протокол разногласий к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за декабрь 2017 года от 31.12.2017 г., протокол разногласий к акту о фактическом объеме переданной электрической энергии за декабрь 2017 года от 31.12.2017 г.

По данным ответчика согласно протоколу разногласий от 31.12.2017 г. к акту о фактическом объеме переданной электрической энергии за декабрь 2017 г. объем переданной электрической энергии составил 1.118.327 кВТ*ч. Учитывая данные, отраженные в протоколе разногласий от 31.12.2017 г к акту об оказании услуг по передаче электрической энергии по сетям исполнителя за декабрь 2017 года ответчик признает задолженность в сумме 1.435.673,76 руб. за оказанные услуги по передаче электрической энергии.

Установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции согласился с доводами истца о том, что свои обязательства по оказанию услуги по передаче электрической энергии и мощности за период апрель-декабрь 2017 г. ПАО "АВТОВАЗ" выполнило в полном объеме.

Между тем, судом первой инстанции не учтено следующее.

Необходимость учета нагрузочных потерь при расчете услуг по передаче электроэнергии регламентирована следующим образом.

В соответствии с п. 61 "Правил оптового рынка электрической энергии и мощности", утвержденных Постановлением Правительства РФ N 1172 от 27.12.2010 г., в случае если при формировании тарифа на услуги по передаче электрической энергии были учтены в полном объеме нормативные технологические потери (включая объем потерь электрической энергии, учтенных в равновесных ценах на электрическую энергию) в единой национальной (общероссийской) электрической сети, стоимость услуг по передаче формируется за вычетом стоимости электрической энергии в объемах потерь, учтенных в равновесных ценах на электрическую Энергию, рассчитанной организацией коммерческой инфраструктуры в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Также согласно п. 52 "Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг", утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, потребители услуг обязаны оплачивать в составе тарифа за услуги по передаче электрической энергии нормативные потери, возникающие при передаче электрической энергии по сети сетевой организацией, с которой соответствующими лицами заключен договор, за исключением потерь, включенных в цену (тариф) электрической энергии, в целях избежание их двойного учета.

Указанные нормы действовали включительно до июля 2017 года.

Необходимость учета нагрузочных потерь при расчете объема услуг по передаче электроэнергии установлена также решением Арбитражного суда г. Москвы по делу А40- 191372/2017 от 22.01.2018 по аналогичному спору между теми же сторонами, но за иной расчетный период.

Так Арбитражный суд г. Москвы в указанном решении указал: Обоснованными являются доводы ответчика о необходимости уменьшения стоимости услуг на стоимость нагрузочных потерь в сетях истца (пункт 15 (1) Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг).

Тем не менее, суд апелляционной инстанции не может согласиться с расчетами, приведенными ответчиком в апелляционной жалобе, поскольку данные за май 2017 г. - 62 530,54 руб. без НДС, указанные в жалобе, не соответствуют данным, приведенным за май 2017 года АО "АТС" - 30 130,54 руб. без НДС (т.3, л.д. 93).

Тогда как альтернативный расчет истца N 2 выполнен в строгом соответствии с информацией АО "АТС", в связи с чем альтернативный расчет истца N 2 принимается судом апелляционной инстанции ко взысканию в суммах 11 469 070,86 руб. по основному долгу и 1 497 106,11 руб. пени.

Расходы истца по оплате госпошлины за рассмотрение иска относятся на ответчика пропорционально размеру удовлетворенным исковым требованиям в сумме 87 484 руб.. Госпошлина, не оплаченная ответчиком за рассмотрение апелляционной жалобы, подлежит взысканию в доход федерального бюджета с истца в сумме 45 руб., с ответчика - 2 955 руб. (ст.ст. 333.22, 333.40 НК РФ, ст.110 АПК РФ).

На основании изложенного и руководствуясь статьями 266-268, пунктом 2 статьи 269, пунктом 4 части 1 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ

Решение Арбитражного суда города Москвы от 16 октября 2018 года по делу N А40-145221/18 изменить. Взыскать с ООО "РТ-ЭНЕРГОТРЕЙДИНГ" (ИНН 7729667652, ОГРН 1107746905650) в пользу ПАО "Автоваз" 11 469 070 руб. 86 коп. - основного долга, 1 497 106 руб. 11 коп. - пени, 87 484 руб. - в возмещение расходов по оплате госпошлины за рассмотрение иска, в остальной части иска отказать.

Взыскать с ПАО "Автоваз" 45 руб. - госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в доход федерального бюджета.

Взыскать с ООО "РТ-ЭНЕРГОТРЕЙДИНГ" (ИНН 7729667652, ОГРН 1107746905650) 2 955 руб. - госпошлины за рассмотрение апелляционной жалобы в доход федерального бюджета.

Постановление вступает е законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

О.Г. Головкина Д.В. Пирожков