Постановление Двенадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2019 г. N 12АП-16978/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Поволжского округа от 26 апреля 2019 г. N Ф06-44992/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Саратов

24 января 2019 г.

Дело N А12-22323/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 21 января 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 января 2019 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе

председательствующего судьи Котляровой А.Ф.,

судей Дубровиной О.А., Цуцковой М.Г.,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Селивановой А.М.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы Индивидуального предпринимателя Бухтиенко Натальи Васильевны, ООО "Регионэнергосбыт - 34"

на решение Арбитражного суда Волгоградской области от 07 ноября 2018 года по делу N А12-22323/2018 (судья Прудникова Н.И.)

по исковому заявлению муниципального унитарного производственного предприятия "Волгоградские межрайонные электрические сети" (ИНН 3441010181, ОГРН 1023402460620)

к обществу с ограниченной ответственностью "Регионэнергосбыт-34" (ИНН 3444262613, ОГРН 1173443000851)

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора: Индивидуальный предприниматель Бухтиенко Наталья Васильевна (ИНН 344310414884, ОГРН 304344325800052)

о взыскании долга

при участии в судебном заседании представителя ПАО "ВМЭС" Романовской А.А., действующей на основании доверенности N 64 от 09.01.2019

УСТАНОВИЛ:

Муниципальное унитарное производственное предприятие "Волгоградские межрайонные электрические сети" (далее - МУПП "ВМЭС", истец) обратилось в Арбитражный суд Волгоградской области с исковым заявлением к Обществу с ограниченной ответственностью "Регионэнергосбыт-34" (далее - ООО "Регинэнергосбыт - 34", ответчик), уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) о взыскании 6 951 295,54 руб. основного долга за апрель 2018 года и 57 266,71 руб. пени за период с 21.05.2018 по 25.06.2018.

Судом уточнения исковых требований приняты.

Решением Арбитражного суда Волгоградской области от 07.11.2018 исковые требования частично удовлетворены. С ООО "Регионэнергосбыт-34" в пользу МУПП "ВМЭС" взыскано 2 667 717,26 руб. основного долга. В удовлетворении остальной части исковых требований отказано. С МУПП "ВМЭС" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 2000 руб. С ООО "Регионэнергосбыт-34" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 22 093 руб.

Индивидуальный предприниматель Бухтиенко Натальи Васильевны (далее - ИП Бухтиенко Н.В.), ООО "Регионэнергосбыт - 34", не согласившись с принятым судебным актом, обратились в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить по основаниям, изложенным в апелляционных жалобах.

В обоснование доводов жалобы ИП Бухтиенко Н.В. указывает на отсутствие в материалах дела информации о недостоверных показаниях прибора учета, об отсутствии тока в токовых цепях по фазам А и В. Кроме того ссылается на несоответствие акта о безучетном потреблении электроэнергии п. 176 и п. 193 Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 N 442.

ООО "Регионэнергосбыт - 34" в обоснование доводов жалобы выражает несогласие в части установления периода безучетного потребления электроэнергии основаны на неправильном применении норм материального права, а также не соответствуют изложенным в решении фактическим обстоятельствам дела.

МУПП "ВМЭС" в порядке статьи 262 АПК РФ в материалы дела представлен письменный отзыв на апелляционную жалобу, в котором указанное лицо возражает против доводов апелляционной жалобы, просит обжалуемый судебный акт оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

В судебном заседании представитель МУПП "ВМЭС" возражал против удовлетворении апелляционных жалоб, настаивал на законности принятого судебного акта.

Представитель иных лиц, участвующих в деле, в судебное заседание не явились. О месте и времени судебного заседания указанные лица извещены надлежащим образом в порядке, предусмотренном статьей 123 АПК РФ.

Публикация судебного акта в сети Интернет произведена 19.12.2018.

Принимая во внимание наличие сведений о надлежащем извещении указанных лиц о времени и месте судебного заседания, руководствуясь частью 3 статьи 156 АПК РФ, суд считает возможным рассмотреть дело в отсутствие их представителей.

Законность и обоснованность принятого решения проверяются арбитражным судом апелляционной инстанции в порядке и по основаниям, установленным статьями 258, 266 - 271 АПК РФ.

Изучив и исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб и отзыва на них, проверив в пределах, установленных статьей 268 АПК РФ, соответствие выводов, содержащихся в обжалуемом судебном акте, имеющимся в материалах дела доказательствам, правильность применения арбитражным судом норм материального и соблюдение норм процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отсутствии оснований для удовлетворения апелляционных жалоб.

В соответствии с пунктом 2 статьи 26 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) и пунктом 4 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электроэнергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861) оказание услуг по передаче электрической энергии осуществляется на основании договора возмездного оказания услуг. Договор оказания этих услуг является публичным.

По договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг (статьи 779 и 781 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Из статьи 37 Федерального закона "Об электроэнергетике", пунктов 6 и 7 Правил N 861 следует, что услуги по передаче электрической энергии могут оказываться как конечным потребителям, так и сбытовой либо сетевой организациям.

Как следует из материалов дела, 01.06.2017 между ООО "РегионЭнергосбыт-34" (Заказчик) и МУПП "ВМЭС" (Исполнитель) заключен договор N 2089 на оказание услуг по передаче электрической энергии, согласно условиям, которого Исполнитель обязался осуществлять комплекс организационно и технологически связанных действий, обеспечивающих передачу электрической энергии через технические устройства электрических сетей, принадлежащих Исполнителю на праве собственности или ином установленном федеральном законом основании, услуги по передаче электрической энергии через технические устройства электрических сетей Исполнителя, заключивших с исполнителем договоры об оказании услуг по передаче электрической энергии, а также услуги по ведению полного или частичного энергоснабжения, а Заказчик обязался оплачивать их в порядке, установленном договором.

Разделами 6, 7 Договора сторонами установлен порядок определения стоимости объемов оказанных услуг по передаче электрической энергии (мощности) и порядок оплаты.

В соответствии с п. 4.2. договора Исполнитель ежемесячно, в порядке, определённом сторонами по форме приложения N 7 к настоящему договору, самостоятельно определяет объемы переданной по договору электроэнергии.

Исполнитель самостоятельно в порядке, определенном в Приложении N 10 к договору, выявляет, актирует факты неучтенного потребления и определяет объемы безучетного потребления Потребителями заказчика электроэнергии (п.4.3).

В соответствии с п. 6.1. договора расчетным периодом по настоящему договору является один календарный месяц.

Согласно п.п. 6.2., 6.3. Договора, Исполнитель в срок не позднее 10 числа месяца, следующего за расчетным, представляет Заказчику акт об оказании услуг по передаче электроэнергии за расчетный месяц; акт перетока и электрической энергии, а Заказчик в свою очередь обязан в течение 3 рабочих дней, рассмотреть переданные акты и при отсутствии претензий подписать представленные акты.

Пунктом 6.7. Договора сторонами определено, что при наличии разногласий по расчету объема и стоимости услуг по передаче электрической энергии по сетям Исполнителя стороны обязаны:

а) принять к учету предъявленные документы (акт выполненных работ, счет фактуру);

б) рассмотреть и согласовать имеющиеся разногласия в течение 15 рабочих дней с момента получения Исполнителем мотивированных возражений;

в) по результатам согласования разногласий скорректировать расчеты в следующем расчетном периоде.

В случае невозможности согласования разногласий в указанном выше порядке, спор передается на рассмотрение в Арбитражный суд Волгоградской области.

В соответствии с п.7.1 договора стоимость услуг по передаче электрической энергии определяется в зависимости от применения вида (варианта) тарифа для произведения расчетов. В расчетах за оказанные Исполнителем услуги по передаче

электрической энергии применяются только цены (тарифы), выбранные обслуживающими Заказчиком Потребителями, в порядке и сроки, установленные настоящим договором.

Согласно п. 6.8. договора ежемесячная оплата услуг по передаче электроэнергии осуществляется Заказчиком в следующем порядке: - до 12-го числа текущего месяца - 30 % стоимости электроэнергии, указанной в счете; - до 27-го числа текущего месяца - 40 % стоимости электроэнергии, указанной в счете; - окончательный расчет производится не позднее 20 числа месяца следующим за расчетным.

Согласно акту выполненных работ (оказанных услуг) N 00006365 от 30.04.2018 за апрель 2018 года объем переданной электрической энергии составил 1 043 956 кВт*ч. на сумму 4 262 471,65 руб.

ООО "РегионЭнергоСбыт-34" возвратило акт выполненных работ в адрес МУПП "ВМЭС" с разногласиями (возражениями).

Разногласия касаются начислений объемов электрической энергии по акту безучетного потребления, составленному в отношении ИП Бухтиенко Н.В.

ООО "РегионЭнергоСбыт-34" за спорный период апрель 2018 года был признан и оплачен объем по потребителю ИП Бухтиенко Н.В. равный 5 305 кВт/ч на сумму 20 506,25 руб. (согласно ведомостям показаний СКУЭ).

В ходе рассмотрения дела в суде первой инстанции истцом был увеличен объем по акту о неучтенном потреблении N 000348 от 19.04.2018 до 1 800 990 кВт/ч. (рассчитан за 8760 часов), а также скорректирован ранее выставленный объем до 2 627 кВт/ч., который рассчитан по замещающей информации прошлого года за 12 дней спорного периода апрель 2018 года (с 19.04.2018 по 30.04.2018).

Согласно утвержденному между ООО "РегионЭнергоСбыт-34" и МУПП "ВМЭС" плану-графику производства работ по проверке приборов учета потребителей, техническая проверка средств учета электрической энергии ИП Бухтиенко Н.В. была назначена на 18.04.2018.

Письмом N ВМЭС/2007-18 от 22.03.2018 ИП Бухтиенко Н.В. была уведомлена о проведении 18.04.2018 в 11:00 плановой проверки приборов учета, что подтверждается отметкой о вручении (управляющему гостиницы) настоящего письма.

18.04.2018 персоналом сетевой организации в результате проведённой проверки узла учета ИП Бухтиенко Н.В. установлен факт безучетного потребления, выразившийся во вмешательстве в работу измерительного комплекса путем разрыва вторичных токовых цепей по фазам А и В.

По результатам проверки сетевой организацией составлены акт инструментальной проверки приборов учета N Кд20/04.18 от 18.04.2018, а также акт о неучтенном потреблении энергии N 000348 от 19.04.2018, подписанные со стороны представителя потребителя.

В акте проверки прибора учёта электроэнергии от 18.04.2018, отражены выявленные нарушения в виде нарушения целостности проводников вторичных цепей по фазе А и В (скрутки заизолированы и спрятаны за конструктивными элементами ТП).

Неисполнение ответчиком обязанности по оплате стоимости безучетного потребления электрической энергии послужило основанием для обращения с настоящим иском в суд.

Удовлетворяя иск, суд первой инстанции сделал вывод о доказанности истцом факта осуществления ответчиком безучетного потребления электроэнергии в исковой период.

Оставляя решение суда первой инстанции без изменения, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

В соответствии с пунктом 1 статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

Согласно пункту 1 статьи 307 ГК РФ в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.

Статья 309 ГК РФ устанавливает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.

Согласно правовой позиции, изложенной в информационном письме Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 17.02.1998 N 30, отсутствие договорных отношений с организацией, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети энергоснабжающей организации, не освобождают потребителя от обязанности возместить стоимость отпущенной ему энергии.

В силу пункта 1 статьи 539 ГК РФ по договору энергоснабжения устанавливаются взаимные обязательства его сторон: энергоснабжающей организации - подавать абоненту через присоединенную сеть энергию; абонента - оплачивать принятую энергию, соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В соответствии со статьей 544 ГК РФ оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 1). Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2).

Иной порядок определения объема электроэнергии, чем по данным приборов учета, предусмотрен при бездоговорном потреблении в соответствии с Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения N 442).

В силу п. 136 Основных положений N 442 определение объема потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, а также фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства осуществляется на основании данных, полученных с использованием приборов учета электрической энергии, в том числе включенных в состав измерительных комплексов, систем учета; при отсутствии приборов учета и в определенных в настоящем разделе случаях - путем применения расчетных способов, предусмотренных настоящим документом и приложением N 3.

Согласно п. 137 Основных положений N 442 приборы учета, показания которых в соответствии с настоящим документом используются при определении объемов потребления (производства) электрической энергии (мощности) на розничных рынках, оказанных услуг по передаче электрической энергии, фактических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства, за которые осуществляются расчеты на розничном рынке, должны соответствовать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений, а также установленным в настоящем разделе требованиям, в том числе по их классу точности, быть допущенными в эксплуатацию в установленном настоящим разделом порядке, иметь неповрежденные контрольные пломбы и (или) знаки визуального контроля (далее - расчетные приборы учета).

Пунктом 147 Основных положений N 442 предусмотрено, что места установки, схемы подключения и метрологические характеристики приборов учета должны соответствовать требованиям, установленным законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений и о техническом регулировании.

Субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с настоящим разделом проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований настоящего документа, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии (пункт 167 Правил N 442).

В соответствии с пунктом 177 Постановления N 442, в случае если для проведения проверки приборов учета сетевой организации требуется допуск к энергопринимающим устройствам потребителя (объекту по производству электрической энергии (мощности)), то сетевая организация за 5 рабочих дней до планируемой даты проведения проверки уведомляет потребителя (производителя электрической энергии (мощности) на розничном рынке) о дате и времени проведения такой проверки, а также о последствиях ее недопуска к расчетным приборам учета.

Как следует из материалов дела, проверка была плановая, абонент заблаговременно был уведомлен о предстоящей плановой проверке средств измерения, последний обеспечил участие в проведение проверки представителя (главного инженера - Бухтиенко Ю.А., которым был осуществлен допуск представителей сетевой организации к спорным приборам учета и который подписью в акте инструментальной проверки удостоверил выявленные нарушения.

В соответствии с п. 176 Правил N 442 результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Акт составляется в количестве экземпляров по числу лиц, принимавших участие в проверке, по одному для каждого участника. При отказе лица, принимавшего участие в проверке, от подписания акта, в нем указывается причина такого отказа.

Результатом проверки является заключение о пригодности расчетного прибора учета для осуществления расчетов за потребленную (произведенную) на розничных рынках электрическую энергию (мощность) и оказанные услуги по передаче электрической энергии, о соответствии (несоответствии) расчетного прибора учета требованиям, предъявляемым к такому прибору учета, а также о наличии (об отсутствии) безучетного потребления или о признании расчетного прибора учета утраченным (абзац третий п. 176 Правил N 442).

В акте проверки приборов учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; лица, принявшие участие в проверке; лица, приглашенные в соответствии с пунктом 171 настоящего документа для участия в проверке, но не принявшие в ней участие; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета (измерительного трансформатора, в случае если прибор учета входит в состав измерительного комплекса или систему учета), показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки, а также вновь установленных (если они менялись в ходе проверки); результат проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка; лица, отказавшиеся от подписания акта проверки либо несогласные с указанными в акте результатами проверки, и причины такого отказа либо несогласия (абзац 4 п. 176 Правил N 442).

С учетом фактических обстоятельств дела суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что допуск сетевой организации к прибору учета потребителя произведен с ведома и с согласия потребителя, а составленные в результате акт инструментальной проверки и отвечают требованиям положений пункта 176 Основных положений N 442 и могут быть приняты в качестве доказательства безучетного потребления при рассмотрении настоящего дела.

В силу пункта 2 Основных положений N 442 под безучетным потреблением понимается потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и названных Положений порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Как установлено пунктом 192 Основных положений N 442, по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен, в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

В соответствии с пунктом 193 Основных положений N 442 в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Акт о неучтенном потреблении электрической энергии может быть составлен в отсутствие лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, или обслуживающего его гарантирующего поставщик (энергосбытовой, энергоснабжающей организации). При этом составляющее акт лицо прикладывает к акту доказательства надлежащего уведомления потребителя о дате и времени составления акта. В этом случае акт составляется в присутствии 2 незаинтересованных лиц или с использованием средств фотосъемки и (или) видеозаписи, при этом материалы фотосъемки, видеозаписи подлежат хранению и передаются вместе с актом о неучтенном потреблении. Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии.

Согласно акту разграничения балансовой и эксплуатационной ответственности, составленного между МУПП "ВМЭС" и ИП Бухтиенко Н.В., граница ответственности за состояние оборудования установлена на контактах в месте присоединения питающей линии 6 кВ в РУ-6кВ яч.2 ТП 276, прибор учета и внутренние сети гостиницы находится на балансе абонента.

В соответствии со статьей 210 ГК РФ, собственник, несет бремя содержания своего имущества.

В соответствии с пунктом 145 Основных положений собственник прибора учета обязан обеспечить его эксплуатацию (функционирование прибора учета в соответствии с его назначением на всей стадии его жизненного цикла со дня допуска его в эксплуатацию до его выхода из строя, в том числе посредством организации проведения своевременной поверки прибора).

Вопреки утверждениям предпринимателя, вмешательство в работу прибора учёта, согласно пункту 2 Правил N 442, где разъяснено понятие "безучетное потребление", является способом безучётного потребления электрической энергии.

Кроме того, обязанность по обеспечению сохранности прибора учета возложена на ответчика в соответствии с пункта 1 статьи 539 ГК РФ, согласно которой по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

Аналогичные нормы содержатся в пунктах 2.11.15, 2.11.16, 2.11.17 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных Приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), согласно которым потребитель обязан обеспечить исправное состояние всех средств измерений и учета электрической энергии.

В соответствии с пунктом 145 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Кроме того, подпунктом 3.5. пункта 3 Правил учета электрической энергии (утв. Минтопэнерго РФ 19.09.1996, Минстроем 26.09.1996) установлено, что средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений.

Таким образом, из указанных правовых норм следует, что обязанность содержать в исправности приборы учета и оборудование электрической энергии, обеспечивать сохранность пломб, а также соблюдать установленный режим потребления энергии, лежит на потребителе.

Исследовав представленные доказательства, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу, что Акт N 000348 от 19.04.2018 о неучтенном потреблении электроэнергии у потребителя составлен согласно нормам действующего законодательства.

Доводы индивидуального предпринимателя об обратном отклоняются судом апелляционной инстанции, поскольку основаны на неверном понимании норм действующего законодательства.

Согласно статье 65 АПК РФ, каждое лицо, участвующее в деле должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основании своих требований и возражений.

В соответствии с частью 1 статье 9 АПК РФ, судопроизводство в арбитражном суде осуществляется на основе состязательности. Следовательно, бездействие в части представления доказательств, отвечающих требованиям об их относимости и допустимости к предмету спора, должно квалифицироваться исключительно как отказ от опровержения того факта, на наличие которого аргументировано со ссылкой на конкретные документы указывает процессуальный оппонент.

Согласно статье 10 ГК РФ и статье 41 АПК РФ, стороны должны добросовестно пользоваться всеми принадлежащими им процессуальными правами и осуществлять свои права в гражданских правоотношениях разумно и добросовестно, не допуская злоупотребления ими в любой форме.

С учетом фактических обстоятельств дела, суд первой инстанции пришел к правомерному выводу о том, что истец представил достаточные доказательства, подтверждающие факт неучетного потребления энергии ИП Бухтиенко Н.В.

Вместе с тем, при проверке заявленного расчета объема безучетного потребления электроэнергии за период с 19.04.2017 по 19.04.2018, представленного истцом, суд первой инстанции пришел к выводу об ошибочном определении сторонами объема безучетного потребления электроэнергии.

Суд апелляционной инстанции соглашается с данным выводом суда первой инстанции исходя из следующего.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений, объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу, с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае, если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

В соответствии с абзацем 2 пункта 172 Правил N 442 проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям данного документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета.

Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки.

Как следует из приобщенных в материалы дела документов, ранее проверка спорного прибора учета была проведена 17.04.2017.

Поскольку проверка приборов учета должна осуществляться не реже одного раза в год, то в случае, если такая проверка не была проведена в установленные сроки, период безучетного потребления определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с пунктом 172 Основных положений N 442 (то есть не более одного года назад от даты выявленного нарушения).

Как установлено судом апелляционной инстанции и следует из материалов дела проверка проведена в соответствии с план-графиком 18.04.2018, то есть в пределах установленного законом срока.

График проведения проверки согласован с ООО "Регионэнергосбыт-34".

При этом действующее законодательство не содержит положения об обязанности сетевой организации проводить очередные проверки ровно через год после проведения предыдущей, а предполагает осуществление указанных действий в любое время означенного периода (12 месяцев).

В связи с изложенным, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу о соблюдении сетевой организации периодичности проведения проверок, предусмотренных пунктом 172 Основных положений N 442 с учетом согласованного графика проверок Аналогичная правовая позиция изложена в постановлении Арбитражного суда Поволжского округа по делу А12-12448/2016.

Вместе с тем, как следует из материалов дела, истец начал оказывать ответчику услуги по передаче электроэнергии в отношении точки поставки потребителя ИП Бухтиенко Н.В. (г. Волгоград, ул. Чапаева, д.9) с 01.12.2017, что подтверждается письмом ООО "РегионЭнергосбыт-34" N 70/17 от 07.12.2017, и не оспаривается истцом в судебном заседании.

Согласно пункту 1 статьи 779 ГК РФ, по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги.

Так как, МУПП "ВМЭС", как Исполнитель по договору N 2089, начал оказывать услуги по передаче электроэнергии ООО "РегионЭнергосбыт-34" в точке поставки потребителя ИП Бухтиенко Н.В. с 01.12.2017, то суд пришел к верному выводу о рассчете объема безучетного потребления электроэнергии с даты оказания услуг (01.12.2017) до даты выявления факта безучетного потребления в соответствии с пунктом 195 Основных положений.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений, объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу.

Объем потребления электрической энергии (мощности) в соответствующей точке поставки определяется: если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, имеются данные о величине максимальной мощности энергопринимающих устройств в соответствующей точке поставки, по формуле:

W=PмаксТ,

где: Рмакс - максимальная мощность энергопринимающих устройств, относящаяся к соответствующей точке поставки, а в случае, если в договоре, обеспечивающем продажу электрической энергии (мощности) на розничном рынке, не предусмотрено распределение максимально мощности по точкам поставки, то в целях применения настоящей формулы максимальная мощность энергопринимающих устройств в границах балансовой принадлежности распределяется по точкам поставки пропорционально величине допустимой длительной токовой нагрузки соответствующего вводного провода (кабеля), МВт;

Т - количество часов в расчетном периоде, при определении объема потребления электрической энергии (мощности) за которые в соответствии с пунктами 166, 178, 179 и 181 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии подлежат применению указанные в настоящем приложении расчетные способы, или количество часов в определенном в соответствии с пунктом 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии периоде времени, в течение которого осуществлялось безучетное потребление электрической энергии, но не более 8760 часов ч.

Соответственно, расчёт объёма безучётного потребления следует производить, исходя из следующего:

Р макс = 213 кВт,

Т = 139дн х 24 ч = 3 336 ч,

W = 213 квт х 1824 ч = 710 568 кВт/ч,

Wопл =17 747 кВт/ч,

W итог = 710 568 - 17 747 = 692 821 кВт/ч.

где: Р макс - максимально мощность по договору, Т - количество часов в расчётном периоде W - объём потребления электрической энергии (с 01.12.2017 по 18.04.2018), Woпл - количество оплаченной за потребление электроэнергии (с 01.12.2017 по 31.03.2018).

Таким образом, объем безучётного потребления электроэнергии по акту N 000348 от 19.04.2018 составляет 692 821 кВт/ч., а его стоимость - 2 678 068,95 руб.

За период с 19.04.2018 по 30.04.2018 истцом определён объем потребляемой по спорной точке электроэнергии за 12 дня апреля месяца (замещающая информация за апрель 2017 года) равный 2 627 кВт/ч.

С учетом фактически принятого и оплаченного ответчиком объема потребляемой ИП Бухтиенко Н.В. электроэнергии за период апрель 2018 года в размере 5 305 кВт/ч и объема потребления по спорной точке поставки за 12 дней апреля по замещающей информации (2 627 кВт.ч), а также с учетом рассчитанного судом объема безучетного потребления, задолженность ответчика перед истцом за апрель 2018 года составляет 2 667 717 руб. 26 коп. (690 143 кВт/ч).

На основании вышеизложенного, суд первой инстанции правомерно удовлетворил исковые требования

При таких обстоятельствах, проанализировав собранные по делу доказательства, суд первой инстанции правомерно счёл, что в данном конкретном случае истцом доказаны обстоятельства, с которыми действующее законодательство связывает взыскание стоимости безучетного потребления электрической энергии и удовлетворил исковые требования о взыскании долга за апрель 2018 года на сумму 2 667 717,26 руб.

Кроме того, истцом заявлено требование о взыскании неустойки в размере 57 266,71 руб. за период с 21.05.2018 по 25.06.2018, начисленной за просрочку оплаты услуг, оказанных в апреле 2018 года.

В обоснование заявленного требования истец ссылается на п. 8.10 Договора, действующего в редакции протокола разногласий к нему от 01.06.2017, согласно которому при нарушении сроков оплаты услуг Исполнителя, установленных настоящим договором, Исполнитель вправе предъявить Заказчику требование об оплате неустойки в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции правомерно руководствовался следующим.

По смыслу статей 329, 330, 331 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней), как одним из способов обеспечения обязательств, признается определенная закон ом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств, в частности, в случае просрочки исполнения обязательства. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.

Учитывая компенсационный характер гражданско-правовой ответственности, Гражданский кодекс Российской Федерации и федеральное законодательство предполагают выплату кредитору компенсации его потерь при несвоевременном исполнении обязательства.

Таким образом, исходя из правовой природы и целевого назначения неустойки, ее взыскание возможно только в случае установления судом факта нарушения сроков исполнения стороной обязательства.

Определяя срок оплаты услуг по передаче электрической энергии для последующего расчета неустойки, истец применил пункт 6.8 Договора, согласно которому ежемесячная оплата услуг по передаче электрической энергии осуществляется Заказчиком в следующем порядке: до 12 числа текущего месяца - 30 % стоимости плановых услуг, рассчитанных согласно п. 4.1; до 27 числа текущего месяца - 40 % стоимости плановых услуг, рассчитанных согласно п. 4.1; окончательный расчет производится до 20 числа месяца, следующего за расчетным, с учетом авансовых платежей за расчетный месяц по выставленному Акту об оказании услуг по передаче электрической энергии.

Доводы ООО "Регинэнергосбыт - 34" о взыскании неустойки основано на неверном толковании и применении положений Договора.

Так, согласно п. 6.5 Договора при возникновении у Заказчика обоснованных претензий к объёму и (или) качеству оказанных услуг он обязан: сделать соответствующую отметку в акте на оказание услуг по передаче электрической энергии, указать отдельно в акте неоспариваемую и оспариваемую часть оказанных услуг, подписать акт в неоспариваемой части, и в течение 3 (трех) рабочих дней направить

Исполнителю претензию по объёму и (или) качеству оказанных услуг.

Неоспариваемая часть оказанных услуг подлежит оплате в сроки согласно условиям Договора. Оспариваемая часть подлежит оплате в течении 3 дней с даты урегулирования разногласий по объему и качеству оказанных услуг.

В соответствии с п. 6.7 Договора при наличии разногласий по расчету объема и стоимости услуг по передаче электрической энергии по сетям Исполнителя Стороны обязаны: принять к учету предъявленные документы; рассмотреть и согласовать имеющиеся разногласия в течение 15 рабочих дней с момента получения Исполнителем мотивированных возражений; по результатам согласования разногласий скорректировать расчеты в следующем расчетном периоде.

В случае невозможности согласования разногласий в указанном выше порядке, спор передается на рассмотрение в Арбитражный суд Волгоградской области.

Исходя из содержания п. п. 6.2, 6.3, 6.5, 6.7, 6.8 Договора, можно сделать вывод о том, что в п. 6.8 Договора сторонами согласованы сроки оплаты неоспариваемой части оказанных услуг по передаче электрической энергии.

Относительно оспариваемой части оказанных услуг, обязанность по их оплате, согласно названным условиям Договора, возникает с даты урегулирования Сторонами имеющихся разногласий в добровольном либо в судебном порядке. Положения п. 6.8 Договора в этом случае не применимы, поскольку для оплаты оспариваемой части оказанных услуг Стороны предусмотрели в Договоре иные сроки, нежели указанные в п. 6.8 Договора.

Требуемая истцом ко взысканию задолженность за оказание услуг по передаче электрической энергии в апреле 2018 г. является оспариваемой (акт N 00006365 от 30.04.2018 об оказании услуг по передаче электрической энергии за апрель 2018 года подписан ответчиком с разногласиями, ООО "РЭС-34" представлены мотивированные возражения на данный акт относительно спорного объема оказанных услуг в порядке и в сроки, предусмотренные Договором).

В соответствии с п. 6.5 Договора срок оплаты взыскиваемой истцом задолженности (оспариваемой части оказанных услуг) начинает исчисляться с даты урегулирования разногласий сторонами по данному объему оказанных услуг, в том числе в судебном порядке.

Вместе с тем, до настоящего времени указанные разногласия относительно оспариваемой части оказанных услуг между истцом и ответчиком урегулированы не были, что послужило поводом для обращения истца в арбитражный суд с соответствующим исковым заявлением.

Вышеизложенное свидетельствует о том, что срок оплаты оспариваемой части оказанных услуг не наступил (разногласия между сторонами не урегулированы), а значит, ответчик не мог его нарушить (допустить просрочку исполнения обязательства), что, в свою очередь, означает отсутствие законных оснований для начисления неустойки.

При таких обстоятельствах, в удовлетворении требования истца о взыскании с ответчика неустойки в размере 57 266,71 руб., рассчитанной за период с 21.05.2018 г. по 25.06.2018 г., судом первой инстанции обосновано отказано.

Суд апелляционной инстанции соглашается с данным выводом суда первой инстанции, оснований для его переоценки у апелляционной коллегии не имеется.

Кроме того, в суде первой инстанции МУПП "ВМЭС" заявлено ходатайство об уменьшении расходов по уплате государственной пошлины.

С учетом имущественного положения суд первой инстанции посчитал возможным уменьшить МУПП "ВМЭС" расходы по уплате государственной пошлины до 2000 руб.

Разрешая спор, суд первой инстанции полно и всесторонне исследовал представленные доказательства, установил все имеющие значение для дела обстоятельства, сделал правильные выводы по существу требований заявителя, не допустил при этом неправильного применения норм материального права и процессуального права.

Оценивая изложенные в жалобе доводы, суд апелляционной инстанции считает, что в ней отсутствуют ссылки на факты, которые не были предметом рассмотрения в суде первой инстанции, имели бы юридическое значение и могли бы повлиять в той или иной степени на принятие законного и обоснованного судебного акта при рассмотрении заявленных требований по существу. Податель апелляционной жалобы не ссылается на доказательства, опровергающие выводы суда первой инстанции, и таких доказательств к апелляционной жалобе не прилагает. В целом, доводы, изложенные в жалобе, направлены на переоценку выводов суда первой инстанции, поскольку, не опровергая их, они сводятся исключительно к несогласию с оценкой представленных в материалы дела доказательств, что в силу положений статьи 270 АПК РФ не является основанием для отмены либо изменения обжалуемого судебного акта.

Апелляционную жалобу следует оставить без удовлетворения.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Волгоградской области от 07 ноября 2018 года по делу N А12-22323/2018 оставить без изменения, апелляционные жалобы - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Поволжского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через арбитражный суд первой инстанции.

Председательствующий

А.Ф. Котлярова

Судьи

О.А. Дубровина М.Г. Цуцкова