Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 23 января 2019 г. N 15АП-20814/18

город Ростов-на-Дону

23 января 2019 г.

дело N А32-7566/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 23 января 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Маштаковой Е.А.,

судей В.В. Ванина, Б.Т. Чотчаева,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Гребенкиной И.П.,

при участии:

от заявителя (третьего лица): представитель Лачимов М.В. по доверенности от 01.01.2019,

от истца: представитель не явился,

от ответчика: представитель не явился,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "НЭСК-электросети" (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821)

на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 08.11.2018 по делу N А32-7566/2018

по иску открытого акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания" (ИНН 2308091759, ОГРН 1032304155102)

к индивидуальному предпринимателю Тхвазба Тимуру Георгиевичу (ИНН 230300291250, ОГРНИП 311236827200011)

при участии третьего лица: акционерного общества "НЭСК-электросети" (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821)

о взыскании задолженности в размере 132312,20 руб.,

принятое в составе судьи Цатуряна Р.С.,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Независимая энергосбытовая компания" (далее - истец) обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к индивидуальному предпринимателю Тхвазба Тимуру Георгиевичу (далее - ответчик) о взыскании стоимости безучетного потребления электроэнергии в размере 132312,20 руб. за период с 01.03.2017 по 07.12.2017.

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "НЭСК-электросети".

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 08.11.2018 исковые требования удовлетворены частично. С индивидуального предпринимателя Тхвазба Тимура Георгиевича в пользу акционерного общества "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" взыскана стоимость безучетно потребленной электроэнергии за период с 09.10.2017 по 07.12.2017 в размере 26065,13 руб., а также расходы по уплате государственной пошлины в размере 978,88 руб. В удовлетворении остальной части иска отказано. Акционерному обществу "Независимая энергосбытовая компания Краснодарского края" из федерального бюджета возвращено 36 коп. государственной пошлины.

Акционерное общество "НЭСК-электросети" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило решение суда от 08.11.2018 изменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований в полном объеме.

Апелляционная жалоба мотивирована несогласием с выводами суда о периоде безучетного потребления электроэнергии, поскольку акт контрольного съема показаний от 08.10.2015 не является актом технической проверки узла учета и не может служить основанием для расчета периода безучетного потребления электроэнергии. По мнению заявителя, датой, являющейся исходной в расчете объема безучетного потребления электроэнергии должна быть дата предыдущей проверки прибора учета, а именно 01.03.2017, в результате чего сумма безучетного потребления электроэнергии за период с 01.03.2017 по 07.12.2017 составляет 132312,36 руб.

Представитель заявителя (третьего лица) в судебном заседании апелляционную жалобу поддержал в полном объеме, настаивал на ее удовлетворении.

Истец и ответчик явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, о времени и месте его проведения извещены надлежащим образом, отзывы на апелляционную жалобу не представили.

Апелляционная жалоба рассмотрена в порядке статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей указанных лиц.

Законность и обоснованность решения суда проверены судом апелляционной инстанции в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителя заявителя (третьего лица), арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между открытым акционерным обществом "Независимая энергосбытовая компания" (гарантирующий поставщик) и индивидуальным предпринимателем Тхвазба Тимуром Георгиевичем (потребитель) заключен договор энергоснабжения от 01.09.2010 N 407176, согласно условиям которого гарантирующий поставщик обязался осуществлять продажу электроэнергии (мощности) в точке (точках) поставки на границе балансовой принадлежности, в пределах мощности, разрешенной техническими условиями на присоединение и (или) актом разграничения балансовой принадлежности электросетей и эксплуатационной ответственности сторон, оказывать через привлеченные сетевые организации услуги по передаче электрической энергии и иные услуги, неразрывно связанные с процессом снабжения электроэнергией потребителя, а потребитель обязуется оплачивать приобретаемую электроэнергию (мощность) и оказанные услуги, а также соблюдать режим потребления электроэнергии и мощности, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением электроэнергии (пункт 1.1. договора).

Пунктом 2.3. договора потребитель обязался, в том числе:

- поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему средства релейной защиты и противоаварийной автоматики, средства учета электрической энергии и мощности, устройства, обеспечивающие регулирование реактивной мощности, а также иные устройства, необходимые для поддержания требуемых параметров надежности и качества электрической энергии, и соблюдать требования, установленные для технологического присоединения и эксплуатации указанных средств, приборов и устройств (пункт 2.3.2. договора);

- не нарушать пломбы на средствах учета, не демонтировать приборы учета и не осуществлять действия, направленные на искажение их показаний или повреждение (пункт 2.3.13. договора);

- обеспечивать сохранность пломб, установленных на средствах учета, находящихся в электроустановках потребителя. Незамедлительно сообщать ГП и в сетевую организацию обо всех нарушениях схемы учета и неисправностях в работе расчетных приборов, о нарушениях защитных и пломбирующих устройств средств учета (пункт 2.3.17. договора).

07.12.2017 по результатам проверки электрооборудования на объекте потребителя, (мебельный магазин, г. Белореченск, ул. Карла Либкнехта, 92А), в присутствии представителя потребителя, АО "НЭСК -электросети" установлен факт неучтенного потребления электрической энергии, о чем составлен акт N 004493 от 07.12.2017, согласно которому установлено безучетное потребление электроэнергии, а именно: "Нарушение пломбы ЭСО, отсутствие клеммной крышки, свободный доступ к токоведущим частям" (т. 1, л.д. 28).

Указанный выше акт составлен в присутствии потребителя - Тхвазба Т.Г. и подписан последним.

На основании акта о неучтенном потреблении электроэнергии гарантирующим поставщиком произведен расчет безучетно потребленной энергии за период с 01.03.2017 по 07.12.2017, в связи с чем истцом начислено к уплате 132312,20 руб. (т. 1, л.д. 29). Истцом в адрес ответчика выставлялась счет-фактура на оплату 132312,20 руб. (т. 1, л.д. 13).

В адрес ответчика направлялось предупреждение с требованием срок до 16.02.2018 произвести оплату безучетно потребленной энергии в размере 132312,20 руб. (т. 1, л.д. 44), которая получена ответчиком 29.01.2018 (т. 1, л.д. 46) и оставлена без удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения истца в суд с настоящим исковым заявлением.

В соответствии с пунктом 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила параграфа 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В силу статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации абонент обязан обеспечивать надлежащее техническое состояние и безопасность эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдать установленный режим потребления энергии, а также немедленно сообщать энергоснабжающей организации об авариях, пожарах, неисправностях приборов учета энергии и иных нарушениях, возникающих при пользовании энергией. Требования к техническому состоянию и эксплуатации энергетических сетей, приборов и оборудования, а также порядок осуществления контроля за их соблюдением определяются законом, иными правовыми актами и принятыми в соответствии с ними обязательными правилами.

На основании пункта 1.2.2 Правил технической эксплуатации электроустановок потребителей, утвержденных приказом Министерства энергетики Российской Федерации от 13.01.2003 N 6 (далее - Правила N 6), потребитель обязан обеспечивать содержание электроустановок в работоспособном состоянии и их эксплуатацию в соответствии с требованиями названных Правил и других нормативно-технических документов. Организация эксплуатации средств учета электроэнергии должна вестись в соответствии с требованиями действующих нормативно-технических документов и инструкций заводов-изготовителей (пункт 2.11.4 Правил N 6).

В соответствии с пунктом 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

В соответствии с пунктом 3 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору энергоснабжения, не урегулированным данным Кодексом, применяются законы и иные правовые акты об энергоснабжении, а также обязательные правила, принятые в соответствии с ними.

Пунктом 167 Основных положений N 442 предусмотрено, что субъекты электроэнергетики, обеспечивающие снабжение электрической энергией потребителей, в том числе гарантирующие поставщики (энергосбытовые, энергоснабжающие организации) и сетевые организации, в соответствии с разделом X названных Положений проверяют соблюдение потребителями (производителями электрической энергии (мощности) на розничных рынках) требований данных Основных положений, определяющих порядок учета электрической энергии, условий заключенных договоров энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности)), договоров оказания услуг по передаче электрической энергии, договоров оказания услуг оперативно-диспетчерского управления, а также проводят проверки на предмет выявления фактов безучетного и бездоговорного потребления электрической энергии.

В силу пункта 2 Основных положений N 442 безучетным потреблением является потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

В соответствии с пунктом 192 Основных положений N 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление; лица, осуществившего бездоговорное потребление. Факт безучетного потребления электрической энергии может быть выявлен в том числе при проведении проверки состояния приборов учета, а также в ходе проведения осмотра прибора учета перед его демонтажем.

Пунктом 193 Основных положений N 442 предусмотрено, что в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления; объяснения лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, относительно выявленного факта; замечания к составленному акту (при их наличии).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация)), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Вышеприведенные правила нацелены на обеспечение объективной фиксации результатов проверки.

Представленный в материалы дела акт N 004493 от 07.12.2017 о неучтенном потреблении электрической энергии содержит данные о представителе потребителя, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии (Тхвазба Тимур Георгиевич), о месте осуществления выявленного нарушения (мебельный магазин, г. Белореченск, ул. Карла Либкнехта, 92А). Потребителем акт подписан без замечаний к порядку составления и содержанию.

Таким образом, акт о безучетном потреблении электрической энергии N 004493 от 07.12.2017 в полной мере соответствует требованиям абзаца 10 пункта 193 Основных положений N 442.

В соответствии с пунктом 195 Основных положений N 442 объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа, предусмотренного подпунктом "а" пункта 1 приложения N 3 к настоящему документу. Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена в соответствии с настоящим документом) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Проверки расчетных приборов учета осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно присоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета. Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям настоящего документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки (пункт 172 Основных положений N 442).

Результаты проверки приборов учета сетевая организация оформляет актом проверки расчетных приборов учета, который подписывается сетевой организацией и лицами, принимавшими участие в проверке. Сетевая организация передает гарантирующему поставщику (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), в случае если он не участвовал в проведении проверки, копии актов проверки расчетных приборов учета в течение 3 рабочих дней после их составления. В акте проверки приборов учета должны быть указаны: дата, время и адрес проведения проверки, форма проверки и основание для проведения проверки; характеристики и место установки проверяемого расчетного прибора учета, показания прибора учета на момент проверки и дата истечения межповерочного интервала прибора учета (измерительного трансформатора); характеристики и место установки контрольных пломб и знаков визуального контроля, установленных на момент начала проверки; характеристики используемого при проведении проверки оборудования, в случае если проводится инструментальная проверка (пункт 176 Основных положений N 442).

В акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 07.12.2017 N 004493 дата предыдущей проверки не указана (в акте указано: "наличие установить не удалось").

Из представленного истцом расчета количества неучтенно потребленной ответчиком электроэнергии усматривается, что таковой произведен за период с 01.03.2014 по 07.12.2017, в соответствии с которым неучтенное потребление электроэнергии составило 15452 кВтч на сумму 132312,20 руб.

Между тем, из материалов дела усматривается, что 01.09.2010 истец и ответчик заключили договор энергоснабжения N 407176.

Согласно пункту 42 Основных положений N 442 договор энергоснабжения должен содержать порядок учета электроэнергии с использованием приборов учета и порядок взаимодействия сторон в процессе такого учета. В случае, если точки поставки на день заключения договора оборудованы приборами учета, то в договоре должны быть указаны эти приборы учета, места их расположения, заводские номера, даты государственной поверки и показания на дату и время начала исполнения договора.

Из приложения N 2 от 01.09.2010 к договору N 407176 следует, что точкой поставки является мебельный магазин, место установки прибора учета ТП-44 Ф-6, тип, NN расчетного электросчетчика ЦЭ6803В 52009028.

В пункте 172 Основных положений N 442 указано, что проверки расчетных приборов осуществляются сетевой организацией, к объектам электросетевого хозяйства которой непосредственно или опосредованно подсоединены энергопринимающие устройства, в отношении которых установлены подлежащие проверке расчетные приборы учета.

Проверки расчетных приборов учета включают визуальный осмотр схемы подключения энергопринимающих устройств (объектов по производству электрической энергии (мощности)) и схем соединения приборов учета, проверку соответствия приборов учета требованиям данного документа, проверку состояния прибора учета, наличия и сохранности контрольных пломб и знаков визуального контроля, а также снятие показаний приборов учета. Указанная проверка должна проводиться не реже 1 раза в год и может проводиться в виде инструментальной проверки (пункт 172 Основных положений N 442).

В случае, если сетевая организация не провела проверку расчетных приборов учета в соответствии с планом-графиком, указанным в пункте 173 Основных положений N 442, то такие проверки вправе провести гарантирующий поставщик.

Как было указано выше, в акте о неучтенном потреблении электроэнергии от 07.12.2017 N 004493 дата предыдущей проверки не отражена.

Поэтому проверка соответствия прибора учета требованиям Основных положений N 442 должна быть осуществлена не позднее 01.09.2017.

С учетом данного обстоятельства, истец был бы вправе производить начисление неучтенного электропотребления с 01.09.2017 (с учетом обязанности ежегодного проведения проверок), а не с 01.03.2017, как указано в иске.

Вместе с тем, в материалы дела представлен акт контрольного снятия показаний приборов расчетного учета электрической энергии от 08.10.2015, подписанный представителем ОАО "НЭСК-электросети", из которого следует, что на спорном приборе учета на момент снятия показаний присутствовали пломбы N 0011646 и N 04000030.

Суд первой инстанции произвел расчет за период с 09.10.2017 по 07.12.2017: W = 2,75 кВт (мощность объекта, приложение N 2 к договору энергоснабжения) * 24 часа * 60 дней = 3960 кВт.ч.

Полезный отпуск за указанный период составил 916 кВт.ч.

Таким образом, стоимость безучетно потребленной ответчиком электроэнергии верно определена следующим образом: 3044 кВт.ч. * 7,2566 (тариф без НДС) = 22089,09 руб. * 18% (НДС) = 26065,13 руб.

Довод апеллянта о неверном определении судом периода безучетного потребления электроэнергии, отклоняется судом апелляционной инстанции.

В материалах дела имеется акт снятия показаний от 08.10.2015, подписанный как со стороны ответчика, так и со стороны третьего лица.

При этом в соответствии с пунктом 165 Основных положений N 442 снятие показаний расчетного прибора учета оформляется актом снятия показаний расчетного прибора учета и подписывается лицом, ответственным за снятие показаний прибора учета, а также представителями сетевой организации и (или) гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации) в случае, если в соответствии с условиями договора ими осуществляется совместное снятие показаний расчетного прибора учета.

Следовательно, по общему правилу ответственным лицом за передачу показаний приборов учета является потребитель, совместное снятие показаний не является обязательным.

При таких обстоятельствах, сетевая организация имеет возможность проверить соответствие измерительного комплекса нормативным требованиям только при проведении специальной проверки.

Однако, в случае совместного снятия показаний целостность пломб может контролироваться ежемесячно, следовательно, период, в котором может быть произведен расчет безучетного потребления ограничивается последним совместным снятием показаний.

Довод заявителя апелляционной жалобы о том, что акты снятия показаний прибора учета и неучтенного потребления являются различными по содержанию и поэтому при снятии показаний прибора учета не проверяется состояние схемы измерения электроэнергии и работы прибора учета, в данном случае судебной коллегией не учитывается, поскольку спорная пломба установлена непосредственно в поле видения показаний прибора учета при их снятии (фотоматериал, т. 1, л.д. 30-32) и данное обстоятельство сторонами не опровергнуто.

Следовательно, судом первой инстанции надлежащим образом установлены фактические обстоятельства по делу. Оснований для отмены либо изменения судебного акта не имеется.

Нарушений норм процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, судом первой инстанции при рассмотрении дела не допущено.

Расходы по уплате государственной пошлины в размере 3000 руб., по правилам статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, подлежат отнесению на заявителя жалобы.

Поскольку при подаче апелляционной жалобы заявителем государственная пошлина не уплачивалась, постольку с акционерного общества "НЭСК-электросети" в доход федерального бюджета надлежит взыскать государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 3000 руб.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 08.11.2018 по делу N А32-7566/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с акционерного общества "НЭСК-электросети" (ИНН 2308139496, ОГРН 1072308013821) в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 3000 руб.

В соответствии с частью 5 статьи 271, частью 1 статьи 266 и частью 2 статьи 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия.

Председательствующий

Е.А. Маштакова

Судьи

В.В. Ванин Б.Т. Чотчаев