Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 22 января 2019 г. N 15АП-21179/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 3 апреля 2019 г. N Ф08-1655/19 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

22 января 2019 г.

дело N А32-7243/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 22 января 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Новик В.Л.,

судей Величко М.Г., Шапкина П.В.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Коноплевым И.А., при участии:

от истца - представитель Козлитина А.С., доверенность от 21.11.2018, паспорт;

от ответчика - представитель Сташенко Л.А., доверенность от 29.12.2018, паспорт;

от третьего лица - представитель не явился, извещен;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества "Нефтегазтехнология-Энергия" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.11.2018 по делу N А32-7243/2017 по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань" (ИНН 2308119595, ОГРН 1062309019794) к ответчику - акционерному обществу "Нефтегазтехнология-Энергия" (ИНН 2349017673, ОГРН 1022304648871), при участии третьего лица - публичного акционерного общества "Кубаньэнерго" о взыскании стоимости небалансовых потерь, принятое в составе судьи Тамахина А.В.

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Кубань" (далее - истец) обратилось в арбитражный суд с исковым заявлением к акционерному обществу "Нефтегазтехнология-Энергия" (далее - ответчик) о взыскании 2 397 353,94 руб. стоимости небалансовых потерь за период с 01.02.2014 по 31.07.2014 и с 01.10.2014 по 31.12.2014 (уточнения в порядке статьи 49 АПК РФ).

Определением суда от 04.10.2017 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено ПАО "Кубаньэнерго".

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 06.11.2018 с акционерного общества "Нефтегазтехнология-Энергия" в пользу публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань" взыскано 2 397 353,94 руб. стоимости небалансовых потерь за период с 01.02.2014 по 31.07.2014 и с 01.10.2014 по 31.12.2014 и 26 649 руб. расходов по оплате государственной пошлины, с акционерного общества "Нефтегазтехнология-Энергия" в доход федерального бюджета взыскано 8 338 руб. государственной пошлины.

Не согласившись с принятым судебным актом, акционерное общество "Нефтегазтехнология-Энергия" обжаловало его в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, просило решение суда первой инстанции отменить. В обоснование жалобы заявителем приведены следующие доводы. Истцом не определен и не доказан механизм, предусмотренный пунктом 190 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442, которым воспользовался истец для расчета небаланса электрической энергии, подлежащей покупке в целях компенсации потерь ответчиком, для взыскания по настоящему делу. Истцом не доказан объем электрической энергии приобретенный истцом на оптовом и розничном рынках за каждый месяц в спорном периоде. Истцом не доказана суммарная величина фактических потерь электрической энергии сетевых организаций в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства. Истцом не подтверждены объемы электроэнергии, поставленных истцом потребителям (полезный отпуск по договорам энергоснабжения, купли-продажи по договорам с сетевыми организациями на покупку электроэнергии для собственных/хозяйственных нужд). По мнению апеллянта, расчет небаланса электроэнергии ПАО "ТНС энерго Кубань" за 2014 года не соответствует материалам дела. Истец не доказал наличие небалансовых потерь подлежащих доначислению и взысканию с ответчика. Истец не предоставил ответчику возможность проверить законность и обоснованность расчета количества и стоимости небалансовых потерь подлежащих доначислению и взысканию с ответчика.

В отзыве на апелляционную жалобу публичное акционерное общество "ТНС энерго Кубань" просило решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения. Как следует из отзыва, истцом обоснованно применен механизм распределения небаланса, предусмотренный Основными положениями. В целях обоснования использования механизма распределения объема потерь истец предоставил перечень всех сетевых организаций, с которыми состоит в спорный период в договорных отношениях по покупке потерь, с указанием объемов потерь, как в признаваемой ими части, так и в оспариваемой, а также балансы электрической энергии, отчеты, ведомости об электропотреблении, акты съема показаний по территориальным сетевым организациям за исковой период. Кроме того, в материалах дела имеются возражения истца от 27.08.2018 N СОКД.07.01.676 на письменные пояснения ответчика, приложением к которым является оптический диск с первичными документами по договорам N 650782, 720769, 736001, 736031, 740386, 810389, 920002, 1150174, 1318400, 1311034, 1311035. Указанные документы также имеются у ответчика, вручены в судебном заседании. Ссылка суда на реквизиты договора о присоединении к торговой системе оптового рынка от 31.03.2008 N 142/ДП-081 является обоснованной, по мнению истца, поскольку и сам текст договора о присоединении к торговой системе оптового рынка, и его реквизиты также размещены в свободном доступе на сайте АО "АТС". Довод ответчика о недоказанности величины фактических потерь сетевых организаций не основан на материалах дела. Из жалобы также следует, что материалами дела опровергается довод ответчика о недоказанности полезного отпуска электрической энергии потребителям истца, в том числе на хознужды самого истца.

Третье лицо в судебное заседание явки не обеспечило, о времени и месте судебного разбирательства извещено надлежащим образом. Суд считает возможным рассмотреть дело в порядке части 3 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие указанного лица.

Представитель ответчика в судебном заседании доводы жалобы поддержал, пояснил, что истцом не доказана обоснованность исковых требований.

Представитель истца в судебном заседании отклонил доводы жалобы, по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены принятого по делу решения ввиду следующего.

Как видно из материалов дела, 18.11.2013 сторонами заключен договор купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь электроэнергии при ее передаче N 1310012 (далее - Договор), предметом которого является продажа истцом электроэнергии и оплата ее ответчиком на условиях и в количестве, определенных договором.

Пунктом 4.3 договора установлено, что объем электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь электрической энергии, определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в сеть по границе балансовой принадлежности покупателя, и суммой объемов электроэнергии, переданной потребителям истца и в сети смежных сетевых организаций.

Разделом 5 договора определен порядок оплаты ответчиком электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях. Так, расчетным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой ответчиком в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц. Фактически потребленная электрическая энергия в истекшем месяце оплачивается в срок до 18 числа месяца, следующего за расчетным.

Стоимость электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь электрической энергии в сетях, определяется истцом в соответствии с Приложением N 4 к договору.

Расчет стоимости в соответствии с пунктом 4 Приложения N 4 к договору осуществляется в соответствии с действующим законодательством РФ, приказами ФСТ России, РЭК-ДЦТ Краснодарского края на очередной период регулирования.

Согласно Приложению N 4 к договору объем фактических потерь электроэнергии в сетях ответчика определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в его сеть из смежных сетей или от производителей электроэнергии, и суммой объемов электроэнергии, переданных потребителям энергосбытовых организаций, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети ответчика, а также в смежные сетевые организации и поставщикам электроэнергии, работающим в режиме потребления. Количество электроэнергии, поступившее в сеть ответчика, определяется на основании данных приборов учета. Количество электрической энергии, отпущенное из сети ответчика, определяется на основании данных приборов учета или расчетных способов в соответствии с действующим законодательством.

В период с 01.02.2014 по 31.07.2014 и с 01.10.2014 по 31.12.2014 истцом поставлено ответчику электрической энергии для целей компенсации потерь электроэнергии, возникающих в сети последнего при ее передаче, в количестве 9 877 668 квт.ч., что подтверждается ежемесячными актами приема-передачи электрической энергии, приобретаемой ответчиком в целях компенсации потерь электроэнергии. Указанный объем ответчиком оплачен.

В спорный период истцом произведено начисление и выставление стоимости потерь, рассчитанных с применением механизма распределения небаланса, предусмотренного пунктом 190 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения), в количестве 1 019 889 квт.ч. на сумму 2 397 353,94 руб.

Ненадлежащее исполнение ответчиком обязательств по оплате потерь в количестве 1 019 889 квт.ч. на сумму 2 397 353,94 руб. послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд.

Правовые основы регулирования указанного вида договора между сетевой организацией и поставщиком закреплены в положениях части 4 статьи 26, части 3 статьи 32 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ), согласно которым сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им сетях.

В силу пункта 4 статьи 26 пункта 3 статьи 32 Закона об электроэнергетике сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь, возникающих в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах на электрическую энергию величины.

Утверждение методики определения и порядка компенсации потерь электроэнергии в электросетях отнесено к компетенции Правительства Российской Федерации (пункт 2 статьи 21, пункт 3 статьи 26 Закона об электроэнергетике). Порядок определения потерь в электрических сетях и порядок оплаты этих потерь установлены в Правилах недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861.

В соответствии с пунктом 50 Правил N 861 размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации. Сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке (пункт 51 названных Правил).

Особенности оплаты потерь электроэнергии на розничных рынках и правила организации коммерческого учета электрической энергии на розничных рынках с июня 2012 г. регулируются Основными положениями N 442, в пункте 128 которых предусмотрено правило об обязанности сетевых организаций оплачивать фактические потери электроэнергии, возникшие в их сетях.

Пунктом 82 Основных положений N 442, установлено, что потребители, приобретающие электрическую энергию у гарантирующего поставщика, оплачивают электрическую энергию гарантирующему поставщику в следующем порядке, кроме случаев, когда более поздние сроки установлены соглашением с гарантирующим поставщиком:

30 процентов стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 10-го числа этого месяца;

40 процентов стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата, вносится до 25-го числа этого месяца;

стоимость объема покупки электрической энергии в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных потребителем в качестве оплаты электрической энергии в течение этого месяца, оплачивается до 18-го числа месяца, следующего за месяцем, за который осуществляется оплата.

В соответствии с пунктами 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. При этом, размер этих потерь определяется как разница между объемом электроэнергии, вошедшим в электрическую сеть, и объемами, потребленными присоединенными к этой сети энергопринимающими устройствами потребителей электроэнергии, а также переданными в сети других сетевых организаций.

Пунктом 128 Основных положений N 442 аналогичным образом обязанность по оплате фактических потерь, возникающих в принадлежащих им сетях, возложена на сетевые организации.

Следовательно, все сетевые организации: обязаны приобретать электрическую энергию в целях компенсации потерь, возникающих в ее сетях, у гарантирующего поставщика (либо энергоснабжающей, энергосбытовой организации), самостоятельно определять объем потерь на основании данных об объемах электроэнергии, поступившей в ее сеть и данных об объемах, "выданных" из ее сети потребителям, присоединенным к ее электросети, и смежным сетевым организациям; передают данные о фактических потерях гарантирующему поставщику для определения объема денежных обязательств; обязаны оплатить стоимость фактических потерь гарантирующему поставщику.

Статьей 544 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными нормативными актами или соглашением сторон.

Как следует из пояснений истца, с учетом распределения объема потерь между указанными сетевыми организациями объем потерь, подлежащий доначислению ответчику за спорный период, составил 1 019 889 кВт.ч на сумму 2 397 353,94 руб.

Истцом в материалы дела представлен расчет небаланса и документы на CDдисках, свидетельствующие о том, что объем образовавшейся разницы (небаланса) по данным истца (с учетом сведений, предоставленных от всех сетевых организаций об объеме потерь в их сетях) составил в феврале 2014 года - 1 303 278 кВт.ч, марте 2014 года - 25 952 452 кВт.ч, апреле 2014 года - 3 263 982 кВт.ч, мае 2014 года - 1 252 733 кВт.ч, июне 2014 года - 5 768 826 кВт.ч, июле 2014 года - 3 970 663 кВт.ч, октябре 2014 года - 974 991 кВт.ч, ноябре 2014 года - 297 704 кВт.ч, декабре 2014 года - 1 638 179 кВт.ч.

Как следует из расчета за февраль 2014 года:

- совокупный объем электрической энергии, приобретенный истцом на оптовом и розничном рынках в феврале 2014 года, составил 1 180 065 057 кВт.ч (1 156 834 062 кВт.ч - объем электрической энергии, приобретенной истцом на оптовом рынке электрической энергии, подтвержденный отчетом АО "АТС" за февраль 2014, опубликованным на официальном сайте АО "АТС" (www.atsenergo.ru); 23 230 995 кВт.ч - объем электрической энергии, приобретенной истцом на розничном рынке у розничных производителей электрической энергии и гарантирующих поставщиков (АО "НЭСК", ООО "Русэнергосбыт"), который подтверждается актами первичного учета, актами приема-передачи электрической энергии, товарными накладными);

- совокупный объем потребления электроэнергии потребителями истца на розничном рынке в феврале 2014 года составил 872 667 750 кВт.ч (784 764 403 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной потребителям истца через электросетевое оборудование ПАО "Кубаньэнерго", из которых:

688 196 599 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной потребителям истца по договорам энергоснабжения, который подтверждается актом об оказании услуг по передаче электроэнергии по сети ПАО "Кубаньэнерго" по договору оказания услуг N 407/30-5 от 15.01.2014 за февраль 2014 года; 9 522 459 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной потребителю истца ООО "Югводоканал", который подтверждается актом об оказании услуг по передаче электроэнергии по сети ПАО "Кубаньэнерго" по договору оказания услуг N 407/30-454 от 30.04.2015 за февраль 2014 года; 82 762 513 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной покупателям истца по договорам купли-продажи электроэнергии, который подтверждается актами приема-передачи электрической энергии по соответствующим договорам купли-продажи электрической энергии, перечень которых содержится в "Реестре объемов потребителей по договорам купли-продажи, присоединенных к сетям ПАО "Кубаньэнерго" за февраль 2014 года; 4 282 832 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной потребителям истца по договорам энергоснабжения в зоне деятельности АО "НЭСК", который подтверждается актом покупки электроэнергии на розничном рынке у АО "НЭСК" за февраль 2014 года по договору N 2011560/12 от 01.01.2007; 21 871 762 кВт.ч - объем электрической энергии, переданной потребителям истца через электросетевое оборудование ООО "Майкопская ТЭЦ", из которых: 21 404 236 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной потребителям истца по договорам энергоснабжения, который подтверждается сводным актом об оказании услуг по передаче электроэнергии по сети ООО "Майкопская ТЭЦ" и актом-расчетом приема, отпуска и потерь электроэнергии по договору оказания услуг N 450/2011 от 26.08.2011 за февраль 2014 года; 467 526 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной покупателям истца по договорам купли-продажи электрической энергии, который подтверждается актами приема-передачи электрической энергии по соответствующим договорам купли-продажи электрической энергии, перечень которых содержится в "Реестре объемов потребителей по договорам купли-продажи, присоединенных к сетям ООО "Майкопская ТЭЦ" за февраль 2014 года; 66 031 585 кВт.ч - объем электроэнергии, переданной потребителям истца через электросетевое оборудование ПАО "ФСК ЕЭС", из которых: 51 480 397 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной потребителям истца по договорам энергоснабжения, который подтверждается актами приема-передачи электрической энергии по соответствующим договорам энергоснабжения, перечень которых содержится в реестре "Потребители, присоединенные к сетям ПАО "ФСК ЕЭС" (точки поставки по договорам энергоснабжения)"; 424 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной в электросетевое оборудование владельца сети Сочинской таможни; 14 550 764 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной покупателям истца по договорам купли-продажи электрической энергии, который подтверждается актами приема-передачи электрической энергии по соответствующим договорам купли-продажи электрической энергии, перечень которых содержится в реестре "Потребители, присоединенные к сетям ПАО "ФСК ЕЭС" (точки поставки по договорам купли-продажи)". Таким образом, 307 397 307 кВт.ч является объемом электроэнергии, подлежащим покупке у гарантирующего поставщика (истца) в целях компенсации потерь в сетях всех сетевых организаций (1 180 065 057-872 667 750).

С целью определения точного объема небаланса электрической энергии, подлежащего распределению на все сетевые организации, истец вычел объем неурегулированных разногласий по объемам электрической энергии, подлежащим покупке в целях компенсации потерь в размере 6 485 276 кВт.ч, в том числе с ПАО "Кубаньэнерго" по договору от 20.04.2012 N 1310275 в количестве 5 355 580 кВт.ч; с ООО "Майкопская ТЭЦ" по договору от 26.08.2011 N 1310264 в количестве 1 129 969 кВт.ч (пункт 6 расчета небаланса).

Данные объемы не участвуют в распределении небаланса на все сетевые организации, поскольку данные разногласия подлежат урегулированию в судебном или досудебном порядке вне рамок рассматриваемого спора.

Величина фактически приобретенных у истца потерь по всем договорам, заключенным с сетевыми организациями в целях компенсации ими потерь, возникающих при передаче электрической энергии, в феврале 2014 года составила 299 608 753 кВт.ч (в неоспариваемой части) и подтверждается актом приема-передачи электрической энергии, приобретаемой ПАО "Кубаньэнерго" в целях компенсации потерь электрической энергии за февраль 2014; актом-расчетом приема, отпуска и потерь электроэнергии ООО "Майкопская ТЭЦ" за февраль 2014 года; актами первичного учета электрической энергии, актами приема-передачи электрической энергии по соответствующим договорам купли-продажи, перечень которых содержится в "Реестре объемов электрической энергии, подлежащей приобретению в целях компенсации потерь, признанных сетевыми организациями за 2014 год".

С учетом изложенного, величина небаланса электрической энергии в феврале 2014 года составила 1 303 278 кВт.ч (1 180 065 057 (покупка на оптовом и розничном рынках электроэнергии) - 872 667 750 (реализация на розничных рынках электрической энергии, кроме электроэнергии в целях компенсации потерь) - 6 485 276 (оспариваемый объем электрической энергии в целях компенсации потерь) - 299 608 753 (признанный объем электрической энергии в целях компенсации потерь)).

Поскольку материалами дела представлено достаточно доказательств, подтверждающих превышение объема покупки над объемом реализации в феврале 2014 года, суд первой инстанции обоснованно посчитал подлежащим распределению на все сетевые организации, приобретающие электрическую энергию у истца в целях компенсации потерь, возникающих в их сетях при передаче электрической энергии, объема небаланса в размере 1 303 278 кВт.ч, возникшего в феврале 2014 года.

Аналогичным образом суд проверил и установил правильность количественных (итоговых) значений с подробными характеристиками небаланса в последующих периодах:

- в марте 2014 года: 25 952 452 кВт.ч;

- в апреле 2014 года: 3 263 982 кВт.ч;

- в мае 2014 года: 1 252 733 кВт.ч;

- в июне 2014 года: 5 768 826 кВт.ч;

- в июле 2014 года: 3 970 663 кВт.ч;

- в октябре 2014 года: 974 991 кВт.ч;

- в ноябре 2014 года: 297 704 кВт.ч;

- в декабре 2014 года: 1 638 179 кВт.ч.

Данный небаланс был распределен истцом, в соответствии с нормами пункта 190 Основных положений между сетевыми организациями, приобретающими у него электрическую энергию в целях компенсации потерь, следующим образом. Объем электроэнергии, приходящийся на каждую сетевую организацию в виде доначисления по пункту 190 Основных положений, рассчитывается как произведение величины превышения объема покупки над объемом продажи электроэнергии, и доли нормативных потерь в сетях сетевых организаций, предоставивших данные, в суммарных нормативных потерях всех сетевых организаций.

Согласно абз. 5 пункта 190 Основных положений нормативные потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации представляют сумму величин, рассчитанных исходя из установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативов технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации по уровням напряжения и фактическим объемам электрической энергии, отпущенным в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации соответствующего уровня напряжения, а если такие данные отсутствуют, то в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применяются нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации.

Нормативы потерь электрической энергии при ее передаче утверждаются Минэнерго России в соответствии с Административным регламентом предоставления Министерством энергетики Российской Федерации государственной услуги по утверждению нормативов потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, утвержденным приказом Минэнерго России от 27.11.2012 N 599, по заявлению собственника или иного законного владельца объектов электросетевого оборудования.

В соответствии с актом первичного учета принятой и переданной электроэнергии по сетям исполнителя за февраль 2014 года, подписанным ответчиком, фактический объем электрической энергии, отпущенный в объекты электросетевого хозяйства АО "НГТ энергия", составил 46 778 395 квт.ч.

Как указано выше, подлежащая распределению величина небаланса за февраль 2014 года составляет 1 303 278 кВтч. Поскольку на 2014 год в отношении ответчика норматив потерь уполномоченным органом установлен не был, за величину нормативных потерь принята величина потерь, установленная в отношении вышестоящей сетевой организации - ПАО "Кубаньэнерго".

С учетом утвержденного Приказом Минэнерго России от 24.12.2014 N 948 как уполномоченным федеральным органом исполнительной власти норматива потерь (в процентах) в сетях ПАО "Кубаньэнерго" на 2014 в размере 13,30%, нормативная величина потерь ответчика составила 6 221 527 кВт.ч.

Общая нормативная величина потерь определяется как сумма нормативных потерь в сетях каждой территориальной сетевой организации и составляет 270 245 345 кВтч.

Объем электроэнергии, приходящийся в феврале 2014 года на ответчика в виде доначисления по пункту 190 Основных положений, составляет 30 004 кВт.ч.

Для определения предельных уровней в отношении величин непревышения фактических объемов потерь электрической энергии над объемами потерь, учтенными в сводном прогнозном балансе за соответствующий расчетный период в отношении сетевой организации, используется сбытовая надбавка гарантирующего поставщика, установленная в отношении сетевых организаций, а в отношении величин превышения - сбытовая надбавка гарантирующего поставщика, установленная в отношении потребителей, относящихся к подгруппе группы "прочие потребители" с максимальной мощностью энергопринимающих устройств от 670 кВт до 10 МВт.

С учетом установленных истцу приказом Региональной энергетической комиссии - департамента цен и тарифов Краснодарского края от 27.12.2013 N 106/2013-э "Об установлении сбытовой надбавки гарантирующего поставщика электрической энергии" сбытовых надбавок на 2014 год по указанным группам потребителей, а также, исходя из сложившегося в исковом периоде предельного уровня нерегулируемых цен (без учета тарифа на передачу электрической энергии), стоимость объема электроэнергии, приходящегося на ответчика в феврале 2014 года составила 68 341,02 руб.

Аналогичным образом произведен расчет величины небаланса, подлежащего распределению на ответчика, за остальные спорные периоды.

Как установлено судом, объем электрической энергии, подлежащий доначислению ответчику в соответствии с пунктом 190 Основных положений N 442 в периодах март-июль и октябрь-декабрь 2014 года складывается из отношения нормативной величины потерь ответчика к общей нормативной величине потерь всех территориальных сетевых организаций, приобретающих у истца электрическую энергию в целях компенсации потерь, умноженной на небаланс электроэнергии и составляет:

- в марте 2014 года - 608 426 кВт.ч,

- в апреле 2014 года - 77 059 кВт.ч,

- в мае 2014 года -30 170 квт.ч.,

- в июне 2014 года - 123 331 квт.ч.,

- в июле 2014 года - 80 184 кВт.ч.,

- в октябре 2014 года - 23 657 квт.ч.,

- в ноябре 2014 года - 7 422 квт.ч.,

- в декабре 2014 года - 39 636 квт.ч.,

Таким образом, с учетом распределения объема потерь между всеми сетевыми организациями, покупающими у истца электрическую энергии для целей компенсации потерь в своих сетях, объем потерь, подлежащий доначислению ответчику с февраля по июль и с октября по декабрь 2014 года составил 1 019 889 квт.ч. на общую сумму 2 397 353,94 руб.

Таким образом, объем потерь, подлежащий доначислению ответчику с февраля по июль и с октября по декабрь 2014 года, в размере 1 019 889 кВт/ч на общую сумму 2 397 353,94 руб., является законным и обоснованным, а требования истца о взыскании задолженности в данном части правомерно удовлетворены судом первой инстанции.

Довод заявителя об отсутствии оснований для применения механизма распределения небаланса, предусмотренного пунктом 190 Основных положений, подлежит отклонению, поскольку истцом в материалы дела представлены перечни сетевых организаций, состоящих с ним в договорных отношениях, с величинами распределенного небаланса за каждый месяц искового периода, а также на CD-дисках копии первичных документов, подтверждающие объемы фактических потерь указанных сетевых организаций, также за каждый месяц искового периода. Данные доказательства получили надлежащую оценку судом первой инстанции.

Несостоятельна ссылка заявителя на то, что истцом не доказан объем электрической энергии, приобретенный истцом на оптовом и розничном рынках за каждый месяц в спорном периоде ввиду следующего.

АО "АТС", являясь единственным организатором процесса купли-продажи электроэнергии на оптовом рынке, определяет объем электрической энергии, подлежащей приобретению участником оптового рынка в соответствующем расчетном периоде, которую доводит до их сведения. В свою очередь, покупатели электрической энергии на оптовом рынке, вне зависимости от их волеизъявления, обязаны приобретать весь объем электроэнергии, рассчитанный АО "АТС" и указанный в отчете о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке, на основании выставленных счетов-фактур.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Закона об электроэнергетике, на оптовом рынке действует организованная система договоров между субъектами оптового рынка, определяющая основные условия деятельности соответствующих субъектов на оптовом рынке, условия продажи электрической энергии и мощности, оказания услуг. Перечень, система и порядок заключения обязательных для участников оптового рынка договоров определяются Правилами оптового рынка.

В соответствии с пунктом 5 Правил оптового рынка отношения по купле-продаже электроэнергии (мощности) на оптовом рынке электроэнергии регулируются также Договором о присоединении. Между ПАО "ТНС энерго Кубань", АО "АТС", ПАО "ФСК ЕЭС", Ассоциацией "НП Совет рынка", АО "ЦФР" и АО "СО ЕЭС" заключен Договор о присоединении от 31.03.2008 N 142-ДП/081, согласно которому АО "АТС" осуществляет организацию оптовой торговли электрической энергией, мощностью и иными допущенными к обращению на оптовом рынке товарами и услугами. Исходя из вышеприведенных норм, АО "АТС" является стороной договора о присоединении, на основании которого осуществляется покупка электрической энергии на оптовом рынке, и единственной организацией, уполномоченной организовывать торговлю электрической энергии на оптовом рынке электроэнергии. С учетом изложенного, суд первой инстанции обоснованно признал сведения об объемах покупки истцом электрической энергии на оптовом рынке, взятые с официального сайта АО "АТС", допустимым и надлежащим доказательством.

Судом первой инстанции проверен довод заявителя о недоказанности объема покупки истцом электроэнергии на розничном рынке в связи с расхождениями в данных, опубликованных на официальном сайте истца, и данными, использованными им при расчете небаланса. Из подробного расчета небаланса, приведенного истцом в ходатайстве от 22.01.2018, в объем покупки электрической энергии на розничном рынке включены объемы приобретения у энергосбытовых компаний - ОАО "НЭСК" и ООО "РУСЭНЕРГОСБЫТ", что также подтверждается актами первичного учета электрической энергии за каждый месяц спорного периода.

Довод о расхождении расчета небаланса с представленными истцом документами опровергается материалами дела.

Материалами дела также опровергается довод апеллянта о расхождениях в расчете небаланса и первичных документах, подтверждающих продажу электроэнергии в целях компенсации потерь.

Суд апелляционной инстанции также отклоняет довод ответчика о наличии расхождений в объемах разногласий по объемам потерь, указанных в актах купли-продажи потерь электрической ПАО "Кубаньэнерго", с объемами потерь, указанными в реестре оспариваемых объемов потерь. Объем разногласий в актах включает в себя распределенный на указанную сетевую организацию объем небаланса по пункту 190 Основных положений, который не может участвовать второй раз в определении объема небаланса, являясь итогом его распределения.

Фактически доводы апелляционной жалобы сводятся к несогласию с решением суда первой инстанции, что не является основанием для отмены принятого по делу судебного акта.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению обжалуемого судебного акта, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 06.11.2018 по делу N А32-7243/2017 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

В.Л. Новик

Судьи

М.Г. Величко П.В. Шапкин