Постановление Седьмого арбитражного апелляционного суда от 22 января 2019 г. N 07АП-11566/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 28 мая 2019 г. N Ф04-1617/19 настоящее постановление оставлено без изменения

город Томск

22 января 2019 г.

Дело N А03-7091/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 16 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 22 января 2019 года.

Седьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего		Захарчука Е.И.,
судей		Колупаевой Л.А.,
		Терехиной И.И.

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи А.И. Хасанзяновым

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Ширшова Дмитрия Александровича (N 07АП-11566/2018) на решение от 11.10.2018 Арбитражного суда Алтайского края по делу N А03-7091/2018 (судья С.П. Антюфриева) по иску индивидуального предпринимателя Ширшова Дмитрия Александровича (ИНН 220909675584, ОГРНИП 306220930400093, Алтайский край) к акционерному обществу "Алтайкрайэнерго" (ИНН 2224132840, ОГРН 1092224002331, 656002, Алтайский кр, город Барнаул, улица Воровского, 163) о признании отсутствующей задолженности в размере 152 506 руб., начисленной на основании акта о неучтенном потреблении от 06.04.2018 N 005188,

с привлечением к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, акционерного общества "Сетевая компания Алтайкрайэнерго" (ИНН 2224143922, ОГРН 1102224005718, 656002, Алтайский кр, город Барнаул, улица Воровского, 163),

При участии в судебном заседании:

от истца: без участия (извещен);

от ответчика: Дубина Д.С. по доверенности от 06.12.2018, паспорт;

от третьего лица: Дубина Д.С. по доверенности от 06.12.2018, паспорт;

УСТАНОВИЛ:

Индивидуальный предприниматель Ширшов Дмитрий Александрович (далее по тексту - Истец, предприниматель) обратился в Арбитражный суд Алтайского края с исковым заявлением к акционерному обществу "Сетевая компания Алтайкрайэнерго" о признании отсутствующей задолженности в размере 152 506 руб., начисленной на основании акта о неучтенном потреблении от 06.04.2018 N 005188.

Определением от 05.07.2018 приняты уточненные исковые требования о признании отсутствующей задолженности перед АО "Алтайкрайэнерго" в размере 152 506 руб., начисленной на основании акта о неучтенном потреблении от 06.04.2018 N 005188; произведена замена ненадлежащего Ответчика - акционерного общества "Сетевая компания Алтайкрайэнерго" надлежащим - акционерным обществом "Алтайкрайэнерго" (далее по тексту - Ответчик, Общество); к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "Сетевая компания Алтайкрайэнерго" (ИНН 2224143922, ОГРН 1102224005718), г.Барнаул Алтайского края (далее по тексту - Третье лицо).

Решением суда от 11.10.2018 в удовлетворении иска отказано.

Истец с решением суда не согласился и обратился с апелляционной жалобой, в которой просит его отменить и принять по делу новый судебный акт. В обоснование жалобы ссылается на неправильное применение норм материального и процессуального права, неполное исследование судом обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанность обстоятельств, которые суд посчитал установленными. Податель жалобы полагает, что судом первой инстанции не дана надлежащая правовая оценка обстоятельствам, по каким причинам сотрудники АО "Алтайкрайэнерго" при первом осмотре прибора учета (04.04.2018) не составили акт о неучтенном потреблении, почему имеет место несоответствие количества антимагнитных наклеек. Истец указывает, что 04.04.2018 без присутствия Потребителя, без уведомления, без вручения, соответствующего распоряжения (приказа) руководства, без составления акта сотрудниками АО "Алтайкрайэнерго" произведен осмотр прибора учета в помещении по ул. Дзержинского, 13, пом. 66, 67. Указывает, что электромонтер Колычев А.В. в акте проверки от 06.04.2018 N 1704041 поставил свою подпись в п. 7 акта, тем самым не согласился с результатами проведения проверки.

Ответчик в отзыве на апелляционную жалобу возражает против её доводов и указывает на их необоснованность, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Представитель ответчика и третьего лица в судебном заседании поддержал доводы изложенные в отзыве, просил решение суда оставить в силе.

Истец извещен о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, представителей в суд не направили, в связи с этим дело рассмотрено в их отсутствие согласно статьям 123, 156, 266 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ).

Заслушав представителя истца и третьего лица, исследовав доказательства по делу, изучив доводы апелляционной жалобы, отзыва на нее, суд апелляционной инстанции находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, а апелляционную жалобу не подлежащей удовлетворению.

Как следует из материалов дела, между открытым акционерным обществом "Алтайкрайэнерго" (Продавец) и Ширшовым Дмитрием Александровичем (Потребитель) заключен договор энергоснабжения от 06.05.2015 N 120600 (далее по тексту - договор), по условиям которого Продавец обязался осуществлять продажу электрической энергии (мощности), качество которой соответствует требованиям действующего законодательства РФ, а также самостоятельно или через привлеченных третьих лиц оказывать услуги по передаче электрической энергии и услуги, оказание которых является неотъемлемой частью процесса поставки электрической энергии Потребителю, а Потребитель обязался оплачивать приобретаемую электроэнергию и услуги в порядке, установленном разделом 5 договора, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность находящихся в его ведении электрических сетей и исправность используемы приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии (пункты 1.1, 1.3 договора).

Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц произведена смена наименования Истца с открытого акционерного общества "Алтайкрайэнерго" на акционерное общество "Алтайкрайэнерго".

Поставка электроэнергии по договору осуществляется по тем точкам поставки, которые указаны в Приложении N 1 (пункт 1.2 договора).

Согласно Приложению N 1 к договору Продавец осуществлял поставку электрической энергии Потребителю на объект, расположенный по адресу: Алтайский край, город Рубцовск, улица Дзержинского, дом 13, помещения 66, 67 (аптека готовых лекарственных форм со стоматологическим кабинетом).

В пунктах 3.6, 3.8, 3.12 договора предусмотрены обязанности Потребителя поддерживать в надлежащем техническом состоянии принадлежащие ему приборы учета электрической энергии и мощности, осуществлять эксплуатацию принадлежащих ему энергопринимающих устройств в соответствии с правилами технической эксплуатации, техники безопасности и оперативно-диспетчерского управления, обеспечивать сохранность, целостность и обслуживание находящихся в его ведении систем электропотребления и электроиспользующего оборудования, установленных приборов учета и автоматики в соответствии с действующими нормами и правилами.

Согласно пункту 4.20 договора по факту выявленного безучетного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес Продавца.

Акт оформляется в соответствии с действующим законодательством.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать Потребитель, осуществляющий безучетное потребление.

Отказ Потребителя, осуществляющего безучетное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

В соответствии с пунктом 4.21 договора расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) осуществляется сетевой организацией в течение 2 рабочих дней со дня составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии на основании материалов проверки (акта о неучтенном потреблении электрической энергии, акта предыдущей проверки приборов учета), а также на основании документов, представленных Потребителем, осуществляющим безучетное потребление, Продавцом.

Расчет объема безучетного потребления электрической энергии (мощности) направляется сетевой организацией Продавцу, вместе с актом о неучтенном потреблении электрической энергии.

На основании пункта 4.22 договора объем безучетного потребления электрической энергии определяется с применением расчетного способа в соответствии с действующим законодательством.

Объем безучетного потребления электрической энергии (мощности) определяется с даты предыдущей контрольной проверки прибора учета (в случае если такая проверка не была проведена в запланированные сроки, то определяется с даты, не позднее которой она должна была быть проведена) до даты выявления факта безучетного потребления электрической энергии (мощности) и составления акта о неучтенном потреблении электрической энергии.

Стоимость электрической энергии в определенном в соответствии с настоящим пунктом объеме безучетного потребления включается Продавцом в выставляемый Потребителю счет на оплату стоимости электрической энергии (мощности), приобретенной по настоящему договору, за тот расчетный период, в котором был выявлен факт безучетного потребления и составлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии. Указанный счет также должен содержать расчет объема и стоимости безучетного потребления.

Потребитель обязан оплатить указанный счет до 18 числа месяца, следующего за расчетным месяцем, в котором выписан акт.

В силу пункта 4.23 договора действиями (бездействиями) Потребителя, приведшими к искажению данных об объеме потребления электроэнергии (мощности) считаются в том числе:

а) повреждение приборов учета (нарушение целостности корпуса, клеммной крышки, разбито или отжато смотровое стекло), срыв пломбы, искусственное торможение диска и другие повреждения позволяющие исказить показания приборов учета;

б) срыв пломб госповерителя и/или Продавца, Сетевой организации,

в) изменение схемы учета энергии, присоединение токоприемников помимо приборов учета, истечение срока госповерки счетчика и измерительных трансформаторов;

г) несоответствие фактического коэффициента трансформации измерительных трансформаторов данным паспорта;

д) наличие незащищенных от несанкционированного вмешательства (неопломбированных) клеммных соединений в цепях учета, наличие поврежденных проводников во вторичных цепях;

е) несоответствие температурного режима эксплуатации расчетных электросчетчиков требованиям технических паспортов;

ж) отклонение индукционного электросчетчика от вертикальной оси более чем на один градус.

з) вмешательство Потребителя в работу прибора учета. При этом признаком вмешательства Потребителя в работу прибора учёта является, в том числе, обнаружение в журнале событий счётчика информации о несанкционированном (без согласования с Продавцом) доступе (изменение тарифного расписания, изменение пароля, изменение времени интегрирования мощности и т. п.).

Работником ОАО "СК Алтайкрайэнерго" (электромонтер Колычев А.В.) 06.04.2018 составлен акт о неучтенном потреблении N 005188 (т.д. 1 л.д. 26) (далее по тексту - акт о неучтенном потреблении), согласно которому при осмотре прибора учета электрической энергии: электросчетчика Меркурий 231, заводской номер 11555403, дата госповерки - 3 кв 2012, находящегося по адресу: город Рубцовск, улица Дзержинского, дом 13, помещения 66, 67 (шкаф учета стоматологии "Доктор Айболит") выявлено безучетное потребление электрической энергии, выразившееся в срыве антимагнитных пломб N 14012056, N 1543826 с корпуса прибора учета с целью искажения данных о фактическом потреблении электрической энергии учитываемых прибором учета.

Осмотр прибора учета производился в присутствии Потребителя Ширшова Д.А., при оформлении акта о неучтенном потреблении присутствовали специалисты Фролов В.А. и Кунгуров Е.М.

Акт о неучтенном потреблении пописан Потребителем - директором Ширшовым Д.А

За период с 18.01.2018 (дата предыдущей проверки прибора учета) по 06.04.2018 (дата составления акта о неучтенном потреблении) (78 дней) произведен перерасчет по установленной мощности (15 кВт) и числу часов работы (24 ч.) Потребителя за период нарушения, что составило 28 080 кВт*ч.

Сумма безучетного потребления в размере 152 506 руб. 34 коп. включена в счет от 06.04.2018 N 2893 (т.д. 1 л.д. 27) и предъявлена к оплате.

Истец, полагая, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии составлен с нарушением норм действующего законодательства, истец обратился в суд с настоящим иском.

Суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении данного иска, руководствуясь статьями 11, 12, 544 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ), пунктами 2, 84, 167, 192, 193, 195 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее - Основные положения), пунктами 2, 13 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861, признав, что акт о неучтенном потреблении электроэнергии от 06.04.2018 N 005188 не содержит нарушений требований, предусмотренных действующим законодательством.

Апелляционный суд не находит оснований не согласиться с такими выводами суда первой инстанции.

Довод Истца, о том, что электромонтер Колычев А.В. в акте проверки от 06.04.2018 N 1704041 поставил свою подпись в п. 7 акта, тем самым не согласен с результатами проведения проверки являются не обоснованными, поскольку несоответствие подписи в п.7 акта не влияет на законность составленного акта о неучтенном потреблении.

Довод Истца о том, что установка антимагнитной пломбы, условия ее использования и последствия нарушения действующим законодательством и договором не регулируются и антимагнитная пломба не является специальным знаком визуального контроля, является не состоятельным ввиду следующего.

Средства учета электрической энергии и контроля ее качества должны быть защищены от несанкционированного доступа для исключения возможности искажения результатов измерений (подпункт 3.5 пункта 3 Правил учета электрической энергии, утвержденных Минтопэнерго России 19.09.1996, Минстроем России 26.09.1996, зарегистрированы в Минюсте России 24.10.1996 N 1182).

В соответствии с пунктом 2.11.18 Правил N 6 для защиты от несанкционированного доступа электроизмерительных приборов, коммутационных аппаратов (к которым относятся рубильники) и разъемных соединений электрических цепей в цепях учета должно производиться их маркирование специальными знаками визуального контроля в соответствии с установленными требованиями.

В силу пункта 2.11.17 Правил N 6 потребитель несет ответственность за сохранность расчетного счетчика, его пломб и за соответствие цепей учета электроэнергии установленным требованиям; нарушение пломбы на расчетном счетчике, если это не вызвано действием непреодолимой силы, лишает законной силы учет электрической энергии, осуществляемый данным расчетным счетчиком.

Нарушения в работе средств и систем учета могут выражаться в виде повреждения поверительных клейм, срыв пломб энергоснабжающей организации, искусственного торможения диска, изменения схемы подключения Электросчетчика или трансформаторов тока и т.д.

В соответствии с пунктом 145 Основных положений N 442 обязанность по обеспечению эксплуатации установленного и допущенного в эксплуатацию прибора учета, сохранности и целостности прибора учета, а также пломб и (или) знаков визуального контроля, снятию и хранению его показаний, своевременной замене возлагается на собственника такого прибора учета.

Таким образом, из указанных правовых норм и условий договора энергоснабжения следует, что обязанность содержать в исправности приборы учета и оборудование электрической энергии, обеспечивать сохранность пломб, а также соблюдать установленный режим потребления энергии, лежит на абоненте.

Факт установки антимагнитной пломбы N 1543826 подтвержден актом проверки расчетного прибора учета от 18.01.2018 N 1514289, пломба установлена в присутствие представителя Потребителя - Нетесовой А.В., установка антимагнитной пломбы N 14012056 на приборе учета подтверждена актом проверки расчетного прибора учета от 31.10.2016 N 1515534 в присутствии Потребителя Ширшова Д.А, в связи с чем Потребитель должен был понимать последствия срабатывания данных пломб либо их демонтажа (отсутствия).

Кроме того, факт срыва антимагнитных пломб N 14012056, N 1543826 с корпуса прибора учета Потребителя зафиксирован видеозаписью, произведенной 06.04.2018 при проверке прибора учета ИП Ширшова Д.А.

Апелляционная жалоба доводов в отношении расчета объема безучетного потребления электрической энергии не содержит.

Внеплановая проверка произведена на основании распоряжения от 29.03.2018 N 43, данного начальником Рубцовского отделения АО "Алтайкрайэнерго" А.Л. Кириак в связи с поступлением анонимной информации о безучетном пользовании электрической энергией в помещении стоматологического кабинета Доктор Айболит", расположенного по адресу: улица Дзержинского, дом 13; срок проверки установлен до 06 апреля 2018 года.

Довод Истца о неизвещении его о проведении проверки прибора учета отклоняется, поскольку акт о неучтенном потреблении электрической энергии составлен 06.04.2018 в присутствии Потребителя и подписан с его стороны.

Из показаний администратора стоматологии "Доктор Айболит" Нетесовой А.В. (т.д. 1 л.д. 123) следует, что в телефонном разговоре с директором Ширшовым Д.А., состоявшемся 05.04.2018, сотрудник Алтайкрайэнерго сообщил о намерении осмотреть электросчетчик в присутствии собственника завтра, то есть 06.04.2018.

При изложенных обстоятельствах суд первой инстанции пришел к верному выводу об отсутствии оснований для признания акта о неучтенном потреблении электрической энергии от 06.04.2018 N 1704041 недействительным.

В связи с отказом в удовлетворении требований в части признания акта о неучтенном потреблении электрической энергии недействительным, является правомерным отказ в удовлетворении требования о признании отсутствующей задолженности в размере 152 506 руб.

Доводы жалобы не содержат фактов, которые влияли бы на законность и обоснованность обжалуемого решения либо опровергали выводы суда первой инстанции.

Ввиду изложенного, поскольку выводы суда первой инстанции соответствуют имеющимся в деле доказательствам, нормы материального права применены судом правильно, нарушений норм процессуального права не допущено, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены обжалуемого судебного акта не имеется.

На основании статьи 110 АПК РФ расходы по государственной пошлине относятся на подателя жалобы.

Руководствуясь пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение от 11.10.2018 Арбитражного суда Алтайского края по делу N А03-7091/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Ширшова Дмитрия Александровича без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев путем подачи кассационной жалобы через Арбитражный суд Алтайского края.

Председательствующий

Е.И. Захарчук

Судьи

Л.А. Колупаева И.И. Терехина