Постановление Восьмого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2019 г. N 08АП-11943/18

город Омск

24 января 2019 г.

Дело N А75-2049/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 17 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 24 января 2019 года.

Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Дерхо Д.С.,

судей Рожкова Д.Г., Тетериной Н.В.,

при ведении протокола судебного заседания: секретарем Набиевым М.З.,

рассмотрев в открытом судебном заседании (апелляционная жалоба общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания Наш Дом", регистрационный номер 08АП-11943/2018) дело по иску управления жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района (ОГРН 1078610000204, ИНН 8614007323) к обществу с ограниченной ответственностью "Строительная компания Наш Дом" (ОГРН 1118610002576, ИНН 8610026678) о взыскании неустойки и по встречному иску общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания Наш Дом" к управлению жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района, при участии в деле в качестве третьего лица администрация Октябрьского района, о взыскании задолженности и неустойки,

установил:

управление жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района (далее - УЖКХИС, Управление) обратилось в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Строительная компания Наш дом" (далее - ООО "СК Наш дом", общество) о взыскании неустойки (пени) за нарушение сроков передачи объекта долевого строительства (квартир) в размере 41 920 426 руб. 87 коп., в том числе:

- по муниципальному контракту на участие в долевом строительстве многоквартирного дома от 07.07.2015 N 84/15 за период с 08.12.2015 по 12.09.2016 в размере 1 765 730 руб. 74 коп.;

- по муниципальному контракту на участие в долевом строительстве многоквартирного дома от 22.07.2015 N 86/15 за период с 23.12.2015 по 12.09.2016 в размере 10 512 397 руб. 90 коп.;

- по муниципальному контракту на участие в долевом строительстве многоквартирного дома от 22.07.2015 N 87/15 за период с 23.12.2015 по 12.09.2016 в размере 4 784 488 руб. 79 коп.;

- по муниципальному контракту на участие в долевом строительстве многоквартирного дома от 14.08.2015 N 113/15 за период с 15.01.2016 по 12.09.2016 в размере 8 615 776 руб. 40 коп.;

- по муниципальному контракту на участие в долевом строительстве многоквартирного дома от 19.08.2015 N 114/15 за период с 20.01.2016 по 12.09.2016 в размере 16 242 033 руб. 04 коп.

Судебному делу присвоен номер А75-1476/2018.

Определением от 13.02.2018 в отдельное производство выделены исковые требования УЖКХИС к ООО "СК Наш дом" по муниципальному контракту на участие в долевом строительстве многоквартирного дома от 14.08.2015 N 113/15 за период с 15.01.2016 по 12.09.2016 в размере 8 615 776 руб. 40 коп., с присвоением делу самостоятельного номера А75-2049/2018.

От ООО "СК Наш дом" 17.04.2018 в Арбитражный суд Ханты-Мансийского автономного округа - Югры поступил встречный иск о взыскании с УЖКХИС основного долга по муниципальному контракту на участие в долевом строительстве многоквартирного дома от 14.08.2015 N 113/15 в размере 1 378 514 руб. 79 коп. и неустойки за просрочку оплаты за период с 24.09.2015 по 20.03.2018 в размере 525 030 руб. 13 коп.

Определением от 24.04.2018 по делу N А75-2049/2018 встречный иск ООО "СК Наш дом" принят к производству суда для совместного рассмотрения с первоначальным иском.

Определением от 31.05.2018 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Администрация Октябрьского района.

Решением Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 31.07.2018 по делу N А75-2049/2018 исковые требования УЖКХИС удовлетворены частично, с общества в пользу Управления взыскана неустойка в размере 1 218 290 руб. 92 коп. В удовлетворении остальной части исковых требований УЖКХИС отказано. С ООО "СК Наш дом" в доход федерального бюджета взыскана государственная пошлина в размере 25 183 руб. Встречные исковые требования оставлены без рассмотрения.

Не согласившись с решением, ООО "СК Наш дом" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просило его отменить и принять по делу новый судебный акт, сославшись на неверное определение периода просрочки общества, не необоснованное оставление встречных исковых требований без рассмотрения по мотиву несоблюдения претензионного порядка урегулирования спора.

Определением Восьмого арбитражного апелляционного суда от 15.10.2018 принята к производству суда, назначена к рассмотрению на 20.11.2018.

От УЖКХИС поступил письменный отзыв на жалобу.

Рассмотрев материалы дела, апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции, приняв во внимание разъяснения, приведенные в пункте 28 постановления Пленума Высшего Арбитражного суда Российской Федерации от 28.05.2009 N 36 "О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции", пришел к выводу о наличии оснований для перехода к рассмотрению встречного иска по правилам рассмотрения дела судом первой инстанции, в связи с чем определением от 26.11.2018 назначил судебное разбирательство на 25.12.2018.

Делая такой вывод, суд апелляционной инстанции исходил из того, что в силу действующего арбитражного законодательства претензионный порядок урегулирования спора преследует цель его разрешения во внесудебном порядке, оставление иска без рассмотрения ввиду несоблюдения претензионного порядка основано на реальной возможности разрешения спора в таком порядке при наличии воли сторон к совершению направленных на это соответствующих действий.

Между тем, содержание изложенных суду первой инстанции возражений УЖКХИС - ответчика по встречному иску, в том числе отзыва, не свидетельствует о возможности достижения цели урегулирования спора без обращения в суд.

В связи с этим оставление встречного иска без рассмотрения в виду несоблюдения ООО "СК Наш дом" претензионного порядка урегулирования спора (по прошествии трех месяцев со дня принятия встречного иска к производству суда) носит формальный характер и не обеспечивает достижения целей досудебного урегулирования спора.

Учитывая предмет и основание первоначального иска и встречного иска, основания для оставления встречного иска без рассмотрения на основании пункта 2 части 1 статьи 148 АПК РФ у суда первой инстанции отсутствовали.

Определением суда апелляционной инстанции от 28.12.2018 рассмотрение встречного иска отложено на 17.01.2019, ООО "СК Наш дом" и УЖКХИС предложено представить письменные пояснения относительно того, в какую дату застройщик (общество) предоставил участнику долевого строительства (Управлению) разрешение на ввод объекта в эксплуатацию (либо иным образом сообщил о состоявшемся вводе объекта в эксплуатацию).

Во исполнение определения от 28.12.2018 от сторон поступили письменные пояснения.

Представители лиц, участвующих в деле, надлежащим образом извещены о месте и времени судебного заседания, в него не явились. На основании части 1 статьи 266, частей 3, 5 статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) судебное заседание проведено в их отсутствие.

Рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции установил, что между УЖКХИС (участник долевого строительства) и ООО "СК Наш дом" (застройщик) заключен муниципальный контракт на участие в долевом строительстве многоквартирного дома от 14.08.2015 N 113/15.

Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ) по договору участия в долевом строительстве одна сторона (застройщик) обязуется в предусмотренный договором срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и (или) иной объект недвижимости и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этих объектов передать соответствующий объект долевого строительства участнику долевого строительства, а другая сторона (участник долевого строительства) обязуется уплатить обусловленную договором цену и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости.

В договоре указывается цена договора, то есть размер денежных средств, подлежащих уплате участником долевого строительства для строительства (создания) объекта долевого строительства (пункт 1 статьи 5 Закона N 214-ФЗ).

Уплата цены договора производится после государственной регистрации договора путем внесения платежей единовременно или в установленный договором период в безналичном порядке (пункт 3 статьи 5 Закона N 214-ФЗ).

В случае нарушения установленного договором срока внесения платежа участник долевого строительства уплачивает застройщику неустойку (пени) в размере одной трехсотой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день исполнения обязательства, от суммы просроченного платежа за каждый день просрочки (пункт 6 статьи 5 Закона N 214-ФЗ).

В соответствии с пунктом 3.1 обозначенного выше муниципального контракта застройщик обязуется в предусмотренный контрактом срок своими силами и (или) с привлечением других лиц построить (создать) многоквартирный дом и после получения разрешения на ввод в эксплуатацию этого объекта передать четыре благоустроенных двухкомнатных квартир, площадью не менее 70,0 кв.м. каждая, в пгт. Приобье, Ханты-Мансийского автономного округа - Югры, Тюменской области (далее - объект долевого строительства) участнику долевого строительства, участник долевого строительства должен уплатить обусловленную цену контракта и принять объект долевого строительства при наличии разрешения на ввод в эксплуатацию многоквартирного дома.

Цена контракта составляет 14 383 600 руб. (пункт 4.2 контракта).

По условиям пункта 2.1.4 контракта N 86/15 от 22.07.2015 объект долевого строительства будет передан участнику долевого строительства в течение 5 (пяти) месяцев с момента подписания контракта.

Учитывая приведенные условия контракта и дату его подписания сторонами (14.08.2015), объект долевого строительства (квартиры) должен был быть передан заказчику не позднее 14.01.2016.

Из акта приема-передачи следует, что объект долевого строительства (квартиры) передан обществом Управлению 13.09.2016.

Согласно пункту 4.3 контракта оплата осуществляется в следующем порядке: размере 50% от цены контракта, что составляет 7 191 800 руб., при наличии лимитов бюджетных ассигнований на приобретения жилья в течение 30 дней с момента государственной регистрации контракта (24.08.2015), то есть до 24.09.2015; частичная оплата в размере 30% от цены контракта, что составляет 4 315 080 руб., производится в течение 30 дней с даты предоставления застройщиком разрешения на ввод в эксплуатацию строящихся жилых помещений; окончательные расчеты с застройщиком (20 % от цены контракта), что составляет 2 876 720 руб., осуществляются с учетом произведенных платежей, в течение 15 рабочих дней с даты подписания сторонами акта приема-передачи помещений.

Ответственность застройщика и участника долевого строительства предусмотрена разделом 6 контракта, по условиям которого застройщик несет ответственность за просрочку передачи объекта строительства в виде пени по приведенной в пункте 6.3 формуле, участник долевого строительства несет ответственность в размере 1/300 действующей на дату уплаты пеней ставки рефинансирования Центрального банка РФ от не уплаченной в срок суммы (пункты 6.8, 6.9 контракта).

Из материалов дела следует, что общество настаивает на том, что долг Управления составляет 1 378 514 руб. 79 коп.

Между тем, материалами дела, в том числе актом сверки взаимных расчетов между сторонами по состоянию на 08.12.2016, подтверждается, что по контракту между сторонами оплата произведена Управлением 28.09.2015 на сумму 1 000 000 руб. и на сумму 788 487 руб., 25.09.2015 на сумму 5 367 298 руб., 27.11.2015 на сумму 32 414 руб., 14.12.2015 на сумму 3 602 руб., от 12.12.2016 на сумму 6 813 284 руб. 21 коп., то есть всего на сумму 14 005 085 руб. 21 коп.

Кроме того, как явствует из материалов дела, Администрация Октябрьского района и ООО "СК Наш дом" заключили соглашение о взаимном сотрудничестве от 02.12.2016, по условиям которого общество приняло на себя обязательства обеспечить перечисление в бюджет района в виде возмездных поступлений с целью финансирования строительства объектов жилищной сферы денежные средства в объеме 1 783 211 руб. 49 коп.

Оснований утверждать, что, заключая соглашение, общество, действовало не своей волей и не в своем интересе (статьи 1, 421 Гражданского кодекса Российской Федерации, далее - ГК РФ), не имеется.

По условиям договора перевода долга от 08.12.2016 N 04/16 УЖКХИС приняло на себя обязательство общества по соглашению от 02.12.2016 обеспечить в бюджет Октябрьского района в виде безвозмездных поступлений 378 515 руб. 79 коп.

Заключение договора перевода долга действующему законодательству и обязательствам сторон по заключенному между ними муниципальному контракту не противоречит.

Учитывая изложенное выше, а также то, что денежные средства в размере 378 515 руб. 79 коп. перечислены Управлением в бюджет района, основания для удовлетворения встречного иска в части взыскания основного долга отсутствуют, так оплата за объект долевого строительства (квартиры) произведена участником полностью.

Согласно пункту 1 статьи 330 ГК РФ неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства.

Из материалов дела следует, что оплата по указанному выше контракту между сторонами произведена Управлением с просрочкой, в связи с чем с Управления в пользу ООО "СК Наш дом" за период с 24.09.2015 по 29.09.2015 подлежит взысканию неустойка (пеня): в размере 11 147 руб. 29 коп. (7 191 800 руб. х 6 дней х 7, 75% (ставка рефинансирования, действующая действующей на момент принятия постановления): 1/300), за период с 30.09.2015 по 01.12.2015 в размере 8 296 руб. 75 коп. (1 036 015 руб. х 63 дня х 7, 75% : 1/300), за период с 01.12.2015 по 15.12.2015 в размере 3 888 руб. 95 коп. (1 003 601 руб. х 15 дней х 7, 75% : 1/300).

После внесения участником долевого строительства 14.12.2015 оплаты на сумму 3 602 руб. остаток долга по первой части расчетов (применительно к 50% от цены контракта; 7 191 800 руб.) составил 999 999 руб. При этом неустойка на данную сумму во встречном иске (согласно приложенному к нему расчету) начислена истцом с 08.08.2016 по 12.12.2016 (когда от Управления поступила соответствующая оплата), что составило 32 808 руб. 30 коп. (999 999 руб. х 127 дней х 7, 75% : 1/300).

Согласно материалам дела и пояснениям сторон, представленным во исполнение определения от 28.12.2018, определить дату, когда застройщик (общество) предоставил участнику долевого строительства (Управлению) разрешение на ввод объекта в эксплуатацию (либо иным образом сообщил о состоявшемся вводе объекта в эксплуатацию), не представляется возможным. Ответчик (истец по встречному иску), вопреки требованиям статей 8, 65 АПК РФ, не доказал, что направлял участнику долевого строительства соответствующее уведомление, несмотря на то, что суд апелляционной инстанции откладывал судебное заседание, поставив на обсуждение сторон соответствующие фактические обстоятельства. Представленное ответчиком (истцом по встречному иску) письмо о необходимости созыва комиссии по вводу дома в эксплуатацию не содержит в себе сведений о факте и вводе дома в эксплуатацию и, кроме того, не адресовано истцу, как участнику долевого строительства, а иному органу.

Как указывалось выше, оплата в размере 30% от цены контракта, что составляет 4 315 080 руб., производится в течение 30 дней с даты предоставления застройщиком участнику долевого строительства разрешения на ввод в эксплуатацию строящихся жилых помещений, а не из даты разрешения; окончательный расчет производится в течение 15 рабочих дней с даты подписания сторонами акта приема-передачи помещений.

Учитывая имеющиеся доказательства, в том числе документы об исполнении соглашения о взаимном сотрудничестве между сторонами от 02.12.2016 и договора о переводе долга от 08.12.2016, платежные поручения об исполнении обязательств участника долевого строительства, с Управления в пользу общества период с 04.10.2016 по 12.12.2016 в размере 78 031 руб. 30 коп. (4 315 080 руб. х 70 дней х 7,75 : 1/300).

Кроме того, на сумму 2 876 720 руб. (20% от цены контракта) с 04.10.2016 (то есть по истечении 15 рабочих дней с даты передачи объекта долевого строительства (квартир) по акту от 13.09.2016) по 08.12.2016 подлежит взысканию неустойка в размере 49 048 руб. 08 коп. (2 876 720 руб. х 66 дней * 7, 75% : 1/300) и за период с 09.12.2016 по 12.12.2016 в размере 2 581 руб. 48 коп. (2 498 204 руб. 21 коп. х 4 дня * 7, 75% : 1/300).

Всего с УЖКХИС в пользу ООО "СК Наш дом" следует взыскать 185 801 руб. 88 коп. неустойки.

Во взыскании неустойки в оставшейся части суд апелляционной инстанции отказывает.

Оснований для переоценки вывода суда первой инстанции о взыскании с общества в пользу Управления за период с 15.01.2016 по 12.09.2016 неустойки за просрочку передачи объекта долевого строительства (квартир) в размере 1 218 290 руб. 92 коп. не имеется, так как он сделан с учетом действующего законодательства, условий муниципального контракта между сторонами и фактических обстоятельств дела.

Исходя из изложенного выше в совокупности, решение от 31.07.2018 в части оставления без рассмотрения встречного иска подлежит отмене, по делу принимается новый судебный акт.

Государственная пошлина за рассмотрение исков и апелляционной жалобы распределяются между сторонами по правилам статьи 110 АПК РФ с учетом того, что Управление в силу пункта 1 статьи 333.37 Налогового кодекса Российской Федерации освобождено от уплаты государственной пошлины, обществу при подаче встречного иска и апелляционной жалобы предоставлялась отсрочка по уплате государственной пошлины.

Учитывая частичное удовлетворение первоначального иска и встречного иска в результате зачета на основании абзаца второго части 5 статьи 170 АПК РФ с ООО "СК Наш дом" в пользу УЖКХИС подлежит взысканию неустойка в размере 1 032 489 руб. 04 коп.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269, частью 3 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ханты-Мансийского автономного округа - Югры от 31.07.2018 по делу N А75-2049/2018 в части оставления без рассмотрения встречного искового заявления общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания Наш Дом" к управлению жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района о взыскании задолженности и неустойки отменить. Рассмотрев дело в указанной части по правилам, установленным для рассмотрения дела в суде первой инстанции, принять по делу новый судебный акт.

Встречный иск удовлетворить частично.

Взыскать с управления жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района в пользу общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания Наш дом" неустойку в размере 185 801 руб. 88 коп.

В удовлетворении остальной части встречного иска отказать.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания Наш дом" в доход федерального бюджета государственную пошлину по встречному иску в размере 28 908 руб.

С учетом частичной отмены резолютивную часть решения изложить следующим образом:

Исковые требования Управления жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района удовлетворить частично. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания Наш дом" в пользу Управления жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района неустойку в размере 1 218 290 руб. 92 коп. В удовлетворении остальной части исковых требований Управления жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района отказать. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания Наш дом" в доход федерального бюджета государственную пошлину в размере 25 183 руб. 00 коп.

Встречный иск удовлетворить частично. Взыскать с Управления жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района в пользу общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания Наш дом" неустойку в размере 185 801 руб. 88 коп. В удовлетворении остальной части встречного иска отказать. Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания Наш дом" в доход федерального бюджета государственную пошлину по встречному иску в размере 28 908 руб.

Произвести зачет первоначальных и встречных исковых требований, по итогам которого:

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания Наш дом" в пользу Управления жилищно-коммунального хозяйства и строительства администрации Октябрьского района неустойку в размере 1 032 489 руб. 04 коп.

Взыскать с общества с ограниченной ответственностью "Строительная компания Наш дом" в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 2 706 руб. 90 коп.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Сибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.

Выдача исполнительных листов осуществляется судом первой инстанции после поступления дела из Восьмого арбитражного апелляционного суда.

При условии предоставления копии настоящего постановления, заверенной в установленном порядке, в суд первой инстанции взыскатель вправе подать заявление о выдаче исполнительного листа до поступления дела из Восьмого арбитражного апелляционного суда.

Председательствующий

Д.С. Дерхо

Судьи

Д.Г. Рожков Н.В. Тетерина