Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 24 января 2019 г. N 16АП-5555/18

г. Ессентуки

24 января 2019 г.

Дело N А63-1709/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 24 января 2019 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Егорченко И.Н.,

судей Казаковой Г.В., Сулейманова З.М.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Ластовкиным А.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Петровские Нивы" на решение Арбитражного суда Ставропольского края от 09.10.2018 по делу N А63-1709/2018 (судья Тлябичева З.Р.),

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Петровские Нивы" (ОГРН 1042600480416, ИНН 2617011207)

к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ставрополь" (ОГРН 1022601943814, ИНН 2635048440)

об обязании произвести пломбировку узла учёта газа; об обязании произвести и представить перерасчёт объёма поставленного природного газа, с зачётом излишне уплаченных сумм (переплаты) в счёт будущих платежей;

при участии в судебном заседании представителя общества с ограниченной ответственностью "Петровские Нивы" Лоушкина М.М. (доверенность от 12.02.2018), представителя общества с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ставрополь" Васильева О.В. (доверенность N 01-0014 от 01.02.2018),

УСТАНОВИЛ:

общество с ограниченной ответственностью "Петровские Нивы" (далее - ООО "Петровские Нивы", истец) обратилось в Арбитражный суд Ставропольского края с исковым заявлением к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром межрегионгаз Ставрополь" (далее - ООО "Газпром межрегионгаз Ставрополь", ответчик) об обязании произвести пломбировку узла учёта газа; об обязании произвести и представить перерасчёт объёма поставленного природного газа за период с 01.12.2017 по 18.12.2017 включительно, за период 27.12.2017 по 31.12.2017 включительно, а также за период с 01.02.2018 до даты вынесения решения по делу согласно данных приборов учёта истца, с зачётом излишне уплаченных сумм (переплаты) в счёт будущих платежей.

Решением суда от 09.10.2018 в удовлетворении искового заявления отказано. Судебный акт мотивирован законностью действий ответчика по применению способа расчета объема потребленного газа по проектной мощности неопломбированного газоиспользующего оборудования.

Не согласившись с принятым судебным актом, ООО "Петровские Нивы" подана апелляционная жалоба, в которой просит решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.

В судебном заседании представитель ООО "Петровские Нивы" поддержал заявленное при подаче апелляционной жалобы ходатайство о назначении по делу судебной экспертизы, а также апелляционную жалобу по изложенным в ней основаниям.

Представитель ООО "Газпром межрегионгаз Ставрополь" возражал против ходатайства о назначении по делу судебной экспертизы и доводов апелляционной жалобы, просил решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

При рассмотрении ходатайства ООО "Петровские Нивы" о назначении по делу судебной экспертизы суд апелляционной инстанции исходит из следующего.

В соответствии с частью 1 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле; в случае, если назначение экспертизы предписано законом или предусмотрено договором, арбитражный суд может назначить экспертизу по своей инициативе.

Таким образом, вопрос о необходимости проведения экспертизы, согласно статье 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, находится в компетенции суда, разрешающего дело по существу. Судебная экспертиза назначается судом в случаях, когда вопросы права нельзя разрешить без оценки фактов, для установления которых требуются специальные познания, а, следовательно, требование одной из сторон о назначении судебной экспертизы не создает обязанности суда ее назначить.

Оценив заявленное ходатайство, апелляционный суд приходит к выводу, что необходимость в назначении по делу судебной экспертизы отсутствует, поскольку в данном случае правильное разрешение спора возможно без проведения экспертизы. При этом, назначение экспертизы является правом, а не обязанностью арбитражного суда рассматривающего дело.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, и проверив законность обжалуемого судебного акта в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что решение Арбитражного суда Ставропольского края от 09.10.2018 по делу N А63-1709/2018 подлежит оставлению без изменения, исходя из следующего.

Как усматривается из материалов дела, 23.10.2012 между ООО "Петровские Нивы" и ООО "Газпром межрегионгаз Ставрополь" заключен договор поставки газа N 34-1-0427/13.

31.10.2016 между истцом и ответчиком подписано дополнительное соглашение N 34-1-0427/13-1П/17 к указанному договору поставки. Согласно данному соглашению пункт 2.1 договора поставки изложен в редакции: поставщик обязуется поставлять с 01 января 2013 года по 31 декабря 2017 года газ горючий природный и/или горючий природный сухой отбензиненный, цена которого является государственно регулируемой, а покупатель обязуется принимать и оплачивать газ.

Пунктом 4.1 договора поставки газа (в редакции дополнительного соглашения от 31.10.2016) предусмотрено, что количество поставляемого газа (объем) определяется с помощью средств измерений и технических систем и устройств с измерительными функциями (узел учета газа) поставщика, установленных на объектах сетей газораспределения ГРО и (или) газопотребления покупателя в соответствии с требованиями нормативных актов, в том числе: ГОСТ 2939-63, ГОСТ 8.915-2016, ГОСТ 8.586.1-5-2005, ГОСТ Р 8.740-2011, ГОСТ 8.611-2013 и иных методик выполнения измерений, разработанных для индивидуальных условий измерений, зарегистрированных и утвержденных в установленном порядке, во взаимосвязи с ГОСТ 30319.1-3-2015, ГОСТ Р 8.899-2015, ГОСТ Р 8.741-2011.

За единицу объема принимается 1 м при стандартных условиях: температура 20 С, давление 101,325 кПа (760 мм.рт.ст.).

При отсутствии или неисправности узла учета газа у поставщика количество поставляемого газа определяется по данным узла учета покупателя, предварительно согласованного с поставщиком. При отсутствии или неисправности узла учета газа у покупателя количество поставляемого газа определяется по проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок, исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия или неисправности узла учета газа. В случае невозможности достоверного определения периода отсутствия или неисправности узла учета газа начало периода определяется с момента последней проверки узла учета газа покупателя представителем поставщика.

Под неисправностью узла учета газа стороны понимают такое состояние этих приборов, при котором они не соответствуют хотя бы одному из требований нормативных актов и нормативно-технической документации, в том числе: о наличии действующего поверительного клейма и целостности пломб и сигнальных наклеек поставщика, установленных на узле учета газа и на закрытом запорном устройстве байпасной линии (обводном) газопроводе узла учета газа, для защиты от несанкционированного вмешательства; о наличии акта реализации методики выполнения измерений.

В соответствии с пунктом 13 дополнительного соглашения от 31.10.2016 действие дополнительного соглашения распространяется на правоотношения сторон возникшие с 01.01.2017.

31.08.2017 между истцом и ответчиком заключен договор поставки газа N 34-1-0427/18 со сроком действия с 01.01.2018 по 31.12.2022.

В пункте 4.1 договора поставки газа N 34-1-0427/18 от 31.08.2017 стороны предусмотрели, что под неисправностью узла учета газа, стороны понимают такое состояние этих приборов, при котором они не соответствуют хотя бы одному из требований нормативных актов и нормативно-технической документации, в том числе узел учета газа считается неисправным в том числе в случае отсутствия на узле учета газа акта проверки состояния и применения средств измерений на соответствие требований утвержденной методики выполнения измерений.

На территории ООО "Петровские Нивы", расположенной по адресу: г. Светлоград, проезд Плодосовхозный, 2-А, установлен комплекс для измерений количества газа СГЭК-Вз-Т1-0,5-100/1,6, зав. N 2712112, включающий в себя счетчик газа турбинный СГ 16-МТ-100-40-С, зав. N 7103536, корректор объема газа ЕК 260, датчик температуры Pt 500, дифманометр ДСП-80.

В период с 01.11.2016 по 31.01.2017 ООО "Петровские Нивы" не предоставили акт состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТ 8.740-2011.

Письмом от 02.02.2017 N 30 ООО "Петровские Нивы" гарантировало произвести аттестацию узла учета газа в феврале 2017 года.

01.03.2017 ответчиком составлен акт проверки узла учета газа ООО "Петровские Нивы" по адресу: г. Светлоград, проезд Плодосовхозный, 2-А, которым установлено отсутствие акта соответствия узла учета газа утвержденной методике измерений - ГОСТ Р 8.740-2011.

19.12.2017 измерительный комплекс истца распломбирован ответчиком по заявке истца для прохождения очередной поверки измерительного комплекса.

27.12.2017 ответчиком составлен акт проверки узла учета газа ООО "Петровские Нивы" по адресу: г. Светлоград, проезд Плодосовхозный, 2-А, которым установлено несоответствие узла учета газа требованиям ГОСТ Р 8.740-2011.

С декабря 2017 года ответчиком в адрес истца представлены для подписания и оплаты товарные накладные, акты сдачи-приемки газа и приложения к актам сдачи-приемки газа, согласно которым оплате подлежит объем газа, расчет которого произведен ответчиком по мощности газопотребляющих установок. Основанием для начисления объема потребленного истцом газа по мощности оборудования послужило невыполнение истцом условий договора в редакции дополнительного соглашения 2016 года, а также несоответствие узла учета газа требованиям ГОСТ Р 8.740-2011 "Национальный стандарт Российской Федерации. Государственная система обеспечения единства измерений. Расход и количество газа. Методика измерений с помощью турбинных, ротационных и вихревых расходомеров и счетчиков".

Полагая, что ответчиком неправомерно произведено начисление объема и стоимости газа за спорный период по мощности газопотребляющего оборудования, истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением.

В силу пункта 2 статьи 548 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям, связанным со снабжением через присоединенную сеть газом, применяются правила о договоре энергоснабжения, если иное не установлено законом, иными правовыми актами или не вытекает из существа обязательства.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии.

В силу статьи 541 Гражданского кодекса Российской Федерации количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении.

Оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (статья 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Согласно пункту 5 Правил поставки газа в Российской Федерации, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 05.02.1998 N 162 (далее - Правила N 162), поставка газа производится на основании договора между поставщиком и покупателем, заключаемого в соответствии с требованиями Гражданского кодекса Российской Федерации, федеральных законов, настоящих Правил и иных нормативных правовых актов.

Пунктом 30 Правил N 162 предусмотрено, что поставка и отбор газа осуществляются исключительно на возмездной основе в соответствии с заключенным договором.

Согласно пункту 1.6 Правил N 162 средства измерений и (или) технические системы и устройства с измерительными функциями, применяемые для учета газа в сферах государственного регулирования, должны отвечать требованиям законодательства Российской Федерации об обеспечении единства измерений.

В соответствии с пунктом 3.9 Правил N 162 при отсутствии либо неисправности средств измерений и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями у потребителя количество поданного газа поставщиком или газораспределительной организацией определяется по проектной мощности газопотребляющих объектов, исходя из времени, в течение которого подавался газ в период отсутствия либо неисправности средств измерения и (или) технических систем и устройств с измерительными функциями.

В силу пунктов 22 и 23 Правил N 162 учет объема газа, передаваемого покупателю, производится контрольно-измерительными приборами стороны, передающей газ, и оформляется документом, подписанным сторонами по форме и в сроки, указанные в договоре поставки газа. При неисправности или отсутствии контрольно-измерительных приборов у передающей стороны объем отпущенного газа учитывается по контрольно-измерительным приборам принимающей газ стороны, а при их отсутствии или неисправности - по объему потребления газа, соответствующему проектной мощности неопломбированных газопотребляющих установок и времени, в течение которого подавался газ в период неисправности приборов или иным методом, предусмотренным договором.

Пунктом 25 Правил N 162 предусмотрено, что ответственность за техническое состояние и поверку контрольно-измерительных приборов учета газа несут организации, которым приборы принадлежат.

Пунктом 1 статьи 543 Гражданского кодекса Российской Федерации обязанность обеспечения надлежащего технического состояния и безопасности эксплуатируемых энергетических сетей, приборов и оборудования, соблюдения установленного режима потребления энергии возложена на абонента.

В силу пунктов 24 и 25 Правил поставки газа монтаж, эксплуатация и поверка средств измерений производятся в порядке, устанавливаемом законодательством Российской Федерации об обеспечении единства измерений. Ответственность за техническое состояние и поверку средств измерений учета газа несут организации, которым принадлежат средства измерений.

Каждая из сторон договора поставки газа или договора транспортировки газа обязана обеспечить представителю другой стороны возможность проверки в любое время работоспособности средств измерений, наличия действующих свидетельств об их поверке, а также документов об учете и использовании газа покупателем (пункт 26 Правил поставки газа).

В период с 01.11.2016 по 31.01.2017 ООО "Петровские Нивы" не предоставили акт состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТ 8.740-2011.

Как следует из материалов дела, 07.04.2017 ООО "Петровские Нивы" получен акт N 0704/1-7э-17 проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТ Р 8.740-2011, выполненное ООО СТП "Экспертиза", которое впоследствии отозвало указанный акт в связи с предоставлением недостоверных данных об измерительном комплексе.

Взамен ранее выданного акта ООО СТП "Экспертиза" выдало акт N 0704/1- 7э-17 от 07.04.2017 проверки состояния и применения средств измерений и соблюдения требований ГОСТ Р 8.740-2011 под второй редакцией, в котором указало, что узел измерения природного газа ООО "Петровские Нивы" по результатам проверки состояния и условий их применения не соответствует требованиям ГОСТ Р 8.740-2011 и технической документации. Из акта N 0704/1-7э-17 от 07.04.2017 следует, что относительная расширенная неопределенность результатов измерений объемного расхода и объема газа, приведенных к условиям по ГОСТ 2939-63, не определена в связи с выявленными нарушениями (пункт 5 акта); отверстия под отбор давления на участке трубопровода до счетчика газа не соответствует требованиям пункта 9.2.3.4 ГОСТ Р 8.740-2011; акт измерения внутреннего диаметра измерительного трубопровода не заверен подписью и печатью представителя организации-контрагента, что является нарушением пункта 9.5.6 ГОСТ Р 8.740-2011; результаты измерений внутреннего диаметра измерительного трубопровода до счетчика газа, приведенные в акте измерений внутреннего диаметра измерительного трубопровода за подписью и печатью представителя предприятия-владельца не соответствует действительным, что подтверждается визуальным контролем исполнения фланцевого соединения, что является нарушением требований пункта 2.1.2.4 руководства эксплуатации ЛГФИ.407221.026РЭ (пункт 8 акта).

27.12.2017 ответчиком составлен акт проверки узла учета газа ООО "Петровские Нивы" по адресу: г. Светлоград, проезд Плодосовхозный, 2-А, которым установлено несоответствие узла учета газа требованиям ГОСТ Р 8.740-2011.

В период с 29.12.2017 по 09.01.2018 по заявлению истца поставка газа не осуществлялась.

29.12.2017 представителями ответчика произведено отключение подачи газа путем установки пломбы на закрытой задвижке на подводящем газопроводе, 09.01.2018 подача газа восстановлена.

23.01.2018 в ходе выполнения заявки истца от 22.01.2018 о снятии пломбировочного материала ответчиком составлен акт, из которого следует, что состояние прямых участков измерительного трубопровода кардинально отличается от состояния, зафиксированного предыдущей проверкой от 27.12.2017.

21.02.2018 в рамках доследственной проверки ОУР ОМВД России по Петровскому городскому округу произведен осмотр места происшествия, в ходе которого изъяты прямые участки измерительного трубопровода истца.

Истцом произведена замена прямых участков измерительного трубопровода.

21.03.2018 ФБУ "Пятигорский ЦСМ" проведена проверка вновь смонтированного измерительного комплекса СГ-ЭК-Вз-Т1-0,5-100/1,6, зав. N 2712112, на соблюдение требований ГОСТ Р 8.740-2011, ГОСТ Р 8.741-2011, по результатам которой составлен акт о том, что измерительный комплекс СГ-ЭК-Вз-Т1-0,5-100/1,6, зав. N 2712112 не соответствует требованиям технической документации и методике измерений ГОСТ Р 8.740-2011, а также требованиям ГОСТ Р 8.741-2011, приказа Министерства энергетики РФ от 15.03.2016 N 179, узел учета газа истца не соответствует п. 9.2.3.4, 9.2.2.4, п. 9.2.8.1 ГОСТ Р 8.740-2011, метод расчета коэффициента сжимаемости корректора не соответствует ГОСТ 30319-2015.

Ответчиком в материалы дела представлена копия технического обследования и экспертного заключения специалистов N 1 от 14.06.2018, выполненного ФГАОУ ВО "Северо-Кавказский Федеральный университет" на основании постановления ОУР ОМВД России по Петровскому городскому округу от 19.03.2018, из которого следует, что после изъятия участков трубопроводов, была произведена их замена, без изменения параметров линейного объекта или участка, замена участков не является реконструкцией.

Судом первой инстанции правомерно отклонено в качестве доказательства представленное в материалы дела истцом заключение специалистов N 081 от 27.08.2018, поскольку к указанному заключению не приложены документы подтверждающие наличие аккредитации в области обеспечения единства измерений специалистов Шевкуновой Марии Николаевны и Жидкова Сергея Сергеевича, а также не приложены документы, подтверждающие, что средства измерений, используемые специалистами, прошли поверку в установленном законом порядке.

Аттестованной методикой измерений для ротационных счетчиков газа является ГОСТ Р 8.740-2011 "Национальный стандарт Российской Федерации. Государственная система обеспечения единства измерений. Расход и количество газа. Методика измерений с помощью турбинных, ротационных и вихревых расходомеров и счетчиков".

ГОСТ Р 8.740-2011 включен в перечень нормативных документов, обязательность соблюдения которых установлена законодательством Российской Федерации, утвержденный Приказом Росстандарта от 28.12.2016 N 2024 "Об утверждении перечней правовых актов и их отдельных частей (положений), содержащих обязательные требования, соблюдение которых оценивается при проведении мероприятий по контролю в рамках осуществления федерального государственного метрологического надзора и государственного контроля (надзора) за соблюдением обязательных требований национальных стандартов и технических регламентов".

На узле учета газа истца выявлены нарушения требований ГОСТ 8.740-2011, а также требованиям ГОСТ Р 8.741-2011, приказа Министерства энергетики РФ от 15.03.2016 N 179, ГОСТ 30319-2015, требований пункта 2.1.2.4 руководства эксплуатации ЛГФИ.407221.026РЭ, которые влекут неисправность узла учета газа истца и недостоверный учет им газа.

Таким образом, показания узла учета газа истца не могут использоваться при расчетах за газ по договору поставки газа N 34-1-0427/13 от 23.10.2012, а соответственно не может быть опломбирован и введен поставщиком в эксплуатацию в качестве расчетного до устранения выявленных нарушений.

При таких обстоятельствах, судом первой инстанции сделан правильный вывод о неисправности узла учета истца, поскольку пунктом 4.1 договора поставки газа предусмотрено, что под неисправностью узла учета газа стороны понимают такое состояние этих приборов, при котором они не соответствуют хотя бы одному из требований нормативных актов и нормативно-технической документации, в том числе: о наличии действующего поверительного клейма и целостности пломб, и сигнальных наклеек поставщика, установленных на узле учета газа и на закрытом запорном устройстве байпасной линии (обводном) газопроводе узла учета газа, для защиты от несанкционированного вмешательства; о наличии акта реализации методики выполнения измерений.

В силу статьи 8 Гражданского кодекса Российской Федерации гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом, иными актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В случае нарушения либо оспаривания права лица, возникшего из указанных оснований, это лицо в силу статьи 11 Гражданского кодекса Российской Федерации вправе обратиться в суд за защитой права с использованием способов защиты, установленных статьей 12 Гражданского кодекса Российской Федерации, либо иными нормами закона.

Следует отметить, что ООО "Петровские Нивы" вправе предъявлять возражения при предъявлении к нему иска о взыскании стоимости потребленного газа, но не вправе требовать в превентивном порядке обязать произвести и представить перерасчёт объёма поставленного природного газа, с зачётом излишне уплаченных сумм (переплаты) в счёт будущих платежей в отдельном производстве, что свидетельствует об избрании ненадлежащего способа защиты права.

Соответствие решение суда первой инстанции установленным по делу обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, правильное применение норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта, с учетом доводов, содержащихся в апелляционной жалобе, исключают возможность удовлетворения последней в силу норм статей 268 и 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основаниями для отмены судебного акта в любом случае, апелляционным судом не установлено.

Руководствуясь статьями 82, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

в удовлетворении ходатайства общества с ограниченной ответственностью "Петровские Нивы" о назначении по делу N А63-1709/2018 судебной экспертизы отказать.

Решение Арбитражного суда Ставропольского края от 09.10.2018 по делу N А63-1709/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в двухмесячный срок через суд первой инстанции.

Председательствующий

И.Н. Егорченко

Судьи

Г.В. Казакова З.М. Сулейманов