Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 января 2019 г. N 15АП-21457/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 20 мая 2019 г. N Ф08-2591/19 настоящее постановление оставлено без изменения

город Ростов-на-Дону

28 января 2019 г.

дело N А53-25530/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 28 января 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Ковалевой Н.В.,

судей Ванина В.В., Маштаковой Е.А.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Сурженко Т.М.,

при участии:

от истца: представитель лузянин К.Д. по доверенности от 01.07.2018, паспорт;

от ответчика: представитель Меликян А.А. по доверенности от 23.11.2018, паспорт;

от третьего лица: представитель не явился, извещен надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

общества с ограниченной ответственностью "Казачок"

на решение Арбитражного суда Ростовской области от 14.11.2018 по делу N А53-25530/2018

по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (ОГРН 1056164000023, ИНН 6168002922) к обществу с ограниченной ответственностью "Казачок"

(ОГРН 1086140000033, ИНН 6140026666) при участии третьего лица: публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга"

(ИНН 6164266561, ОГРН 1076164009096)

о взыскании задолженности, пени,

принятое в составе судьи Губенко М.И.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Ростов-на-Дону" (далее - истец) обратилось в арбитражный суд с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Казачок" (далее - ответчик) о взыскании задолженности за безучетное потребление электроэнергии в размере 449 435,31 руб., пени за период 19.05.2018 по 02.07.2018 в размере 11 279,10 руб., а также пени, начисленной исходя из суммы задолженности за период с 03.07.2018 по день фактической оплаты суммы задолженности.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 17.08.2018 исковое заявление принято к рассмотрению в порядке упрощенного производства.

Определением Арбитражного суда Ростовской области от 09.10.2018 суд перешел к рассмотрению дела по общим правилам искового производства.

Решением Арбитражного суда Ростовской области от 14.11.2018 по делу N А53-25530/2018 с общества с ограниченной ответственностью "Казачок" в пользу публичного акционерного общества "ТНС энерго Ростов-на-Дону" взыскана задолженность в размере 449 435,31 руб., пени за период с 19.05.2018 по 02.07.2018 в размере 11 668,03 руб., а также пени, начисленные на основании абзаца 8 пункта 2 статьи 37 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", исходя из суммы задолженности, за период с 03.07.2018 по день фактической оплаты суммы долга, судебные расходы по оплате государственной пошлины в размере 12 214 руб.

Общество с ограниченной ответственностью "Казачок" обжаловало решение суда первой инстанции в порядке, предусмотренном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, и просило его отменить, принять новый судебный акт.

В обоснование апелляционной жалобы заявитель указал, что представителями филиала ПАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" не были указаны в акте причины несогласия (отказа) ответчика с содержанием акта, не зафиксированы пояснения директора ООО "Казачок". Заявитель апелляционной жалобы считает, что лица, подписавшие акт не могут быть квалифицированы как незаинтересованные, поскольку Олибаш Р.А. и Гербер Ж.М. систематически привлекались ПАО "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" в качестве незаинтересованных лиц. В материалах дела отсутствуют доказательства передачи на сохранность ответчику установленной пломбы. Заявитель апелляционной жалобы указал, что обществом с ограниченной ответственностью "Казачок" представлены доказательства о неоднократном письменно обращении, о неполадках в приборе учета.

В судебное заседание третье лицо, надлежащим образом уведомленное о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителя не обеспечило.

В связи с изложенным, апелляционная жалоба рассматривается в его отсутствие, в порядке, предусмотренном статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Представитель ответчика в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы, просил решение суда отменить и принять по делу новый судебный акт.

Представитель истца возражал против удовлетворения апелляционной жалобы, просил решение оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционной жалобы, выслушав представителей участвующих в деле лиц, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 11.06.2009 между открытым акционерным обществом "Энергосбыт Ростовэнерго" /правопредшественником истца/ (гарантирующим поставщиком) и обществом с ограниченной ответственностью "Казачок" (потребителем) были заключен договор энергоснабжения N 197 (том 1, л.д. 17-24), предметом которого является продажа электрической энергии (мощности), а также самостоятельное или через привлечение третьих лиц обеспечение передачи электрической энергии и предоставление иных услуг, неразрывно связанных с процессом снабжения электрической энергией потребителей гарантирующим поставщиком, прием и оплата потребителем электрической энергии (мощности) и оказанных услуг на условиях и в количестве, определенных договором.

Как следует из искового заявления, 17.08.2017 представителями филиала публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" мастером Московец B.C. и ведущим специалистом Лозневым С.В. в присутствии представителя потребителя - директора общества с ограниченной ответственностью "Казачок" Шпаковой O.A., а также в присутствии незаинтересованных лиц, выявлено, что потребителем допущено безучетное потребление, выразившееся в отсутствии на электросчетчике пломбы 16100094181, установленной согласно акту предыдущей проверки N 161-П/109630 от 08.06.2016, неисправности счетного механизма эл. счетчика, о чем составлены акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 161/Ю 004383 от 17.08.2017 (том 1, л.д. 28), акт проверки N 161-П 182863 от 17.08.2017 (том 1, л.д. 34-35).

Публичным акционерным обществом "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" составлен расчет безучетного потребления электроэнергии, согласно которому объем безучетного потребления электроэнергии ответчиком составил 67 129 кВт.ч.

Акт приема-передачи электрической энергии N 2101/163973/01 от 31.08.2017 подписан ответчиком без возражений, однако выставленный истцом счет-фактуру общество оплатило не в полном размере. Задолженность ответчика перед истцом составила 449 435,31 руб.

Истцом в адрес ответчика была направлена претензия N 2872-21/2101-2018 от 14.05.2018 с требованием о погашении задолженности, которая была оставлена без ответа и удовлетворения, что и послужило основанием для обращения истца с настоящим иском в суд.

Исследовав материалы дела, оценив относимость, допустимость и достоверность каждого доказательства в отдельности, а также взаимную связь доказательств в их совокупности, суд пришел к следующим выводам.

Спорные правоотношения регулируются общими положениями об исполнении обязательств, § 6 главы 30 Гражданского кодекса Российской Федерации, а также Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденными Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 г. N 442.

Согласно статье 309 Гражданского кодекса Российской Федерации, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательств и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями. Односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом (статья 310 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 4 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации к отношениям по договору снабжения электрической энергией применяются правила, если законом или иными правовыми актами не установлено иное.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

Пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В целях надлежащего исполнения обязательств по договору энергоснабжения учет электрической энергии должен быть обеспечен покупателем (пункт 2 статьи 539, статья 541 Гражданского кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 84 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, безучетное потребление электрической энергии является основанием применения расчетного способа определения объема потребленной энергии, предусмотренного разделом Х Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии. Абзацем восьмым пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии определено, что безучетное потребление представляет собой потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности). Из этого следует, что сущность безучетного потребления выражается в нарушении абонентом установленного договором энергоснабжения и Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя). Признаками такого нарушения являются нарушение (повреждение) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), а также несоблюдение установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета); кроме того, в качестве безучетного потребления может быть квалифицировано любое иное действие (бездействие) абонента, которое привело к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Из пунктов 84, 192, 194 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии следует, что факт безучетного потребления электроэнергии устанавливается на основании акта о неучтенном потреблении электрической энергии, право на составление которого принадлежит сетевой организации.

Согласно пункту 193 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии в акте о неучтенном потреблении электрической энергии должны содержаться: данные: о лице, осуществляющем безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии; о способе и месте осуществления безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии; о приборах учета на момент составления акта; о дате предыдущей проверки приборов учета - в случае выявления безучетного потребления, дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, - в случае выявления бездоговорного потребления.

Из этого следует, что акт о неучтенном потреблении электрической энергии должен содержать сведения, позволяющие достоверно установить обстоятельства, которыми абзац восьмой пункта 2 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии обусловливает квалификацию потребления электрической энергии в качестве безучетного.

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Истцом представлен в материалы дела расчет количества безучетного потребления, выполненный сетевой организацией по формуле, установленной п. 195, 196 Основных положений N 442 и в соответствии с которым объем безучетного потребления составляет 67 129 кВт.ч.

Так, в материалы дела представлен акт проверки N 161-П/109630 от 08.06.2016, следующая проверка должна была быть произведена не позднее 08.06.2017. Безучетное потребление выявлено 17.08.2017, следовательно, период безучетного потребления составляет 71 день. Время работы прибора учета в сутки, в соответствии с приложением N 2 к договору, составляет 24 часа. Таким образом, расчетный период в часах составляет 1 704 часа. Заявленная мощность, в соответствии актом разграничения балансовой принадлежности и техническими условиями для технологического присоединения составляет 40 кВт.ч. Уже учтенный в полезном отпуске расход за период с 08.06.2017 по 17.08.2017 составил 1 031 кВт.ч. Таким образом, расчет объема безучетного потребления, который выполнен публичным акционерным обществом "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга" выглядит следующим образом: 40*1704-1031= 67129 кВт.ч.

Ответчик указывает, что акт проверки подписан ответчиком не был, при этом истец ссылается на безоговорочное подписание ответчиком иного акта - акта приема передачи эл. энергии.

Однако в материалы дела представлен акт о неучтенном потреблении электрической энергии N 161/Ю 004383 от 17.08.2017, составленный в присутствии незаинтересованных лиц представителями филиала публичного акционерного общества "Межрегиональная распределительная сетевая компания Юга", а также в присутствии представителя потребителя - директора общества Шлаковой О.А. (от подписи отказалась). Также в материалы дела представлены фотоматериалы, подтверждающие факт отсутствия пломбы на спорном приборе учета, акт приема-передачи, включающий объем безучетного потребления, был подписан ответчиком.

Ссылка ответчика на то, что он уведомлял истца о коротком замыкании вышедшего из строя прибора учета подлежит отклонению. Безучетное потребление выразилось в отсутствии на электросчетчике пломбы N 16100094181, т.е. в умышленных действиях, направленных на вмешательство в работу прибора учета. Факт отсутствия пломбы при выявлении безучетного потребления также подтверждается фотоматериалами.

Согласно п. 2 Основных положений N 442 безучетное потребление - потребление электрической энергии с нарушением установленного договором энергоснабжения (купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), договором оказания услуг по передаче электрической энергии) и настоящим документом порядка учета электрической энергии со стороны потребителя (покупателя), выразившимся во вмешательстве в работу прибора учета (системы учета), обязанность по обеспечению целостности и сохранности которого (которой) возложена на потребителя (покупателя), в том числе в нарушении (повреждении) пломб и (или) знаков визуального контроля, нанесенных на прибор учета (систему учета), в несоблюдении установленных договором сроков извещения об утрате (неисправности) прибора учета (системы учета), а также в совершении потребителем (покупателем) иных действий (бездействий), которые привели к искажению данных об объеме потребления электрической энергии (мощности).

Сохранность пломбы обеспечивается собственником прибора учета. Пломба была установлена, что подтверждается актом от 08.06.2016 (т.1 л.д.40). Установленная пломбы была сорвана, что подтверждается актом о неучтенном потреблении электрической энергии, в котором указано: "отсутствие на электросчетчике пломбы 16100094181. Поскольку основанием для начисления суммы неучтенного потребления электрической энергии является факт отсутствия пломбы на приборе учета, то письма ответчика в адрес истца о неисправности прибора учета, в которых не указано, что была сорвана пломба, не влияют на рассмотрение спора по существу.

Ответчик также указывает, что сумма иска - 449 435,31 руб. не поддается логическому осмыслению и арифметической проверки. Однако к исковому заявлению представлен расчет, из которого видно, что сумма иска складывается из задолженности за безучетное потребление с учетом частичных оплат в сумме 449 435,31 руб. и пени на сумму задолженности 11 279,10 руб.

Принимая во внимание изложенные нормы права, учитывая, что факт поставки истцом электрической энергии (мощности) подтвержден материалами дела, доказательства ее полной оплаты ответчиком не представлены, суд полагает, что заявленные истцом требования о взыскании с ответчика задолженности в размере 449 435,31 руб., законны и обоснованы и подлежат удовлетворению в полном объеме.

В связи с несвоевременной оплатой ответчиком поставленной электроэнергии истец начислил и предъявил к взысканию с ответчика пени за период 19.05.2018 по 02.07.2018 в сумме 11 668,03 руб. (уточненные требования).

Согласно статье 12 Гражданского кодекса Российской Федерации взыскание неустойки является одним из способов защиты нарушенного гражданского права.

В соответствии с пунктом 1 статьи 330 Кодекса неустойкой (штрафом, пенями) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения.

Согласно абз. 8 п. 2 ст. 37 ФЗ от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", с учетом изменений внесенных ФЗ от 03.11.2015 г. N 307-ФЗ и вступивших в силу 05.12.2015 г., потребитель или покупатель электрической энергии, несвоевременно и (или) не полностью оплатившие электрическую энергию гарантирующему поставщику, обязаны уплатить ему пени в размере одной стотридцатой ставки рефинансирования Центрального банка Российской Федерации, действующей на день фактической оплаты, от не выплаченной в срок суммы за каждый день просрочки начиная со следующего дня после дня наступления установленного срока оплаты по день фактической оплаты.

Представленный суду расчет проверен и признан верным, а заявленное требование подлежащим удовлетворению в полном объеме.

Также истцом заявлены требования о взыскании с ответчика неустойки, начисленной на сумму задолженности 449 435,31 руб., рассчитанную согласно абзацу 8 части 2 статьи 37 Федерального закона "Об электроэнергетике", с 03.07.2018 по день фактической оплаты задолженности.

Как следует из разъяснений, изложенных в пункте 65 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств" истец вправе требовать присуждения неустойки или иных процентов по день фактического исполнения обязательства.

При присуждении неустойки по день фактического исполнения обязательства расчет суммы неустойки, начисляемой после вынесения решения, осуществляется в процессе исполнения судебного акта судебным приставом-исполнителем, а в случаях, установленных законом, - иными органами, организациями, в том числе органами казначейства, банками и иными кредитными организациями, должностными лицами и гражданами по ставке, действующей на дату исполнения судебного решения.

Таким образом, истцом правомерно заявлены требования о взыскании пени, начисленной на сумму задолженности 449 435,31 руб., с 03.07.2018 по день фактической оплаты задолженности.

Принимая во внимание изложенное, оснований для удовлетворения апелляционной жалобы у суда не имеется.

Судом первой инстанции верно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, дана правильная оценка доказательствам и доводам участвующих в деле лиц.

Нарушений или неправильного применения норм материального или процессуального права, являющихся в силу статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации основанием к отмене или изменению решения, апелляционной инстанцией не установлено.

Расходы по государственной пошлине по апелляционной жалобе в порядке статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации относятся на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 258, 269 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Ростовской области от 14.11.2018 по делу N А53-25530/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа в срок, не превышающий двух месяцев со дня принятия настоящего постановления.

Председательствующий

Н.В. Ковалева

Судьи

В.В. Ванин Е.А. Маштакова