Постановление Семнадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 января 2019 г. N 17АП-17670/18

г. Пермь

28 января 2019 г.

Дело N А60-51474/2018

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2019 года.

Постановление в полном объеме изготовлено 28 января 2019 года.

Семнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Варакса Н.В.

судей Муравьевой Е.Ю., Трефиловой Е.М.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Шадриной Ю.В.,

при неявке лиц, участвующих в деле, о месте и времени рассмотрения дела извещенных надлежащим образом в порядке статей 121, 123 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на Интернет-сайте Семнадцатого арбитражного апелляционного суда,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу заявителя общества с ограниченной ответственностью "Мы Уважаем Память "Ритуал"

на решение Арбитражного суда Свердловской области

от 29 октября 2018 года по делу N А60-51474/2018,

принятое судьей Колосовой Л.В.,

по заявлению общества с ограниченной ответственностью "Мы Уважаем Память "Ритуал" (ИНН 6671046822, ОГРН 1169658072781)

к Управлению Федеральной Антимонопольной службы по Свердловской области (ИНН 6658065103, ОГРН 1036602648928)

об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Мы Уважаем Память "Ритуал" (далее заявитель, ООО "МУП "Ритуал") обратилось в Арбитражный суд Свердловской области с заявлением о признании незаконным и отмене постановления Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области (далее заинтересованное лицо, Свердловское УФАС России) от 16.08.2018 N 60АП/18 о привлечении к административной ответственности, предусмотренной ч. 2 ст. 14.33 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), в виде штрафа в размере 404634 руб. 23 коп.

Решением Арбитражного суда Свердловской области от 29.10.2018 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, ООО "МУП "Ритуал" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции отменить, принять новый судебный акт. В апелляционной жалобе ссылается на то, что ООО "МУП "Ритуал" является ненадлежащим субъектом вменяемого правонарушения, поскольку субъектом данного нарушения может быть лишь лицо, которое первым ввело в оборот товар с незаконным использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица; полагает, что административный штраф определен антимонопольным органом неверно, так как выручка должна быть определена в пределах географических границ товарного рынка, территория которого меньше чем та, которая определена антимонопольным органом, при этом заявитель ссылается на то, что ООО "МУП "Ритуал" имеет единственную точку реализации товара и оказания услуг, расположенную по адресу г.Екатеринбург, Верх-Исетский район, ул. Белореченская, д.10А и границы рынка оказываемых услуг в Верх-Исетском районе г. Екатеринбурга; неверно определен календарный год, исходя из которого должна быть определена сумма выручки, поскольку датой обнаружения признаков нарушения следует считать 28.08.2017, то есть дату служебной записки должностного лица антимонопольного органа, соответственно, штраф должен исчисляться из суммы выручки организации за 2016 год; также отмечает, что были представлены доказательства, подтверждающие финансовое положение юридического лица.

Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области с доводами, изложенными в апелляционной жалобе, не согласно по основаниям, указанным в отзыве на апелляционную жалобу, просит решение суда первой инстанции оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены судом апелляционной инстанции в порядке, предусмотренном ст.ст. 266, 268, 272.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Из материалов дела следует, что 23.08.2017 в Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области поступило заявление ООО "ХЭЛП" (вх. N 01-15281) с жалобой на недобросовестную конкуренцию, связанную с приобретением и использованием ООО "Ритуал Хелп" (переименовано в ООО "МУП "Ритуал") исключительного права на средства индивидуализации юридического лица - фирменного наименования, сходного до степени смешения с фирменным наименованием хозяйствующего субъекта конкурента - ООО "ХЭЛП".

В связи с чем на основании приказа Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 30.01.2018 N 33 возбуждено дело по признакам нарушения ООО "Ритуал Хелп" ч. 1 ст. 14.4 Федерального закона от 26.07.2006 N 135-ФЗ "О защите конкуренции" (далее - Федеральный закон "О защите конкуренции").

В ходе рассмотрения антимонопольного дела Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области установлено, что ООО "ХЭЛП" (ИНН 6672218986, ОГРН 1069672074240, юр.адрес: 620007, Свердловская область, г. Екатеринбург, ул. Карельская, 44) осуществляет деятельность по организации похорон и представление связанных с ними услуг (ОКВЭД 96.03) на территории г. Екатеринбурга Свердловской области, что подтверждается представленными в материалы дела копиями договоров на организацию похорон: N 882 от 14.12.2015 с Матвеевым Ю.В., N 356 от 22.08.2016 с Деревниной О.В., N 1210 от 14.04.2017 с Чувашовой Н.А.

ООО "Ритуал Хелп" (ИНН 6671046822, ОГРН 1169658072781, юр.адрес: 620014, Свердловская область, г. Екатеринбург, пер. Банковский, 9, помещение 5) осуществляет в качестве одного из дополнительных видов деятельности деятельность по организации похорон и представление связанных с ними услуг (ОКВЭД 96.03) на территории г. Екатеринбурга Свердловской области, что подтверждается копиями договоров: N 000258 от 30.12.2016 с Вершининым В.А., N 003043 от 20.09.2017 с Мезенцевой И.Ю., квитанцией N 163267 от 19.04.2017, выданной Курбатовой Е.Г.

Решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 23.04.2018 по делу N 1А, в действиях ООО "Ритуал Хелп" признано нарушение ч. 1 ст. 14.4 Федерального закона "О защите конкуренции", выразившееся в приобретении и использовании исключительного права на средства индивидуализации юридического лица - фирменного наименования хозяйствующего субъекта-конкурента - ООО "ХЭЛП" (ИНН 6672218986, ОГРН 1069672074240, юр. адрес: 620007, Свердловская область, г. Екатеринбург, ул. Карельская, 44) на рынке ритуальных услуг на территории г. Екатеринбурга Свердловской области, что противоречит законодательству, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости, направлено на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, может причинить убытки конкуренту - ООО "ХЭЛП".

В связи с чем Управлением Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области в отношении ООО "Ритуал Хелп" составлен протокол об административном правонарушении от 04.06.2018; и по результатам рассмотрения административного дела вынесено постановление от 16.08.2018 N 60АП/18 о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.33 КоАП РФ в виде штрафа в размере 404634 руб. 23 коп.

Не согласившись с указанным постановлением о привлечении к административной ответственности, ООО МУП "Ритуал" (прежнее наименование ООО "Ритуал Хэлп") обратилось в арбитражный суд с соответствующим заявлением.

Суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении заявленных требований, пришел к выводам о наличии состава административного правонарушения.

Исследовав имеющиеся в материалах дела доказательства, рассмотрев доводы, изложенные в апелляционной жалобе и в отзыве на апелляционную жалобу, суд апелляционной инстанции полагает, что оснований для отмены решения суда первой инстанции не имеется.

В соответствии с ч. 2 ст. 14.33 КоАП РФ недобросовестная конкуренция, выразившаяся во введении в оборот товара с незаконным использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации юридического лица, средств индивидуализации продукции, работ, услуг, - влечет наложение административного штрафа на юридических лиц - от одной сотой до пятнадцати сотых размера суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено правонарушение, но не менее ста тысяч рублей.

Согласно ст. 4 Федерального закона "О защите конкуренции" под недобросовестной конкуренцией понимаются любые действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам - конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации (п. 9); под конкуренцией понимается соперничество хозяйствующих субъектов, при котором самостоятельными действиями каждого из них исключается или ограничивается возможность каждого из них в одностороннем порядке воздействовать на общие условия обращения товаров на соответствующем товарном рынке (п. 7); под товарным рынком - сфера обращения товара (в том числе товара иностранного производства), который не может быть заменен другим товаром, или взаимозаменяемых товаров (далее - определенный товар), в границах которой (в том числе географических) исходя из экономической, технической или иной возможности либо целесообразности приобретатель может приобрести товар, и такая возможность либо целесообразность отсутствует за ее пределами (п. 4); под товаром - объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот (п. 1).

В ч. 1 ст. 14.4 Федерального закона "О защите конкуренции" установлено, что не допускается недобросовестная конкуренция, связанная с приобретением и использованием исключительного права на средства индивидуализации юридического лица, средства индивидуализации товаров, работ или услуг.

Суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции обоснованно поддержал позицию административного органа о том, что факт нарушения ООО "Ритуал Хелп" ( с 12.01.2018 ООО "МУП "Ритуал") исключительного права ООО "ХЭЛП" на фирменное наименование установлен, что подтверждается представленными в материалы дела доказательствами, в том числе, вышеназванным решением Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 23.04.2018 по делу N 1А, а также вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Свердловской области по делу N А60-32775/2017 от 19.09.2017, которым суд обязал ООО "Ритуал Хелп" прекратить использование фирменного наименования "Ритуал Хелп", сходного до степени смешения с фирменным наименованием ООО "ХЭЛП" в отношении вида деятельности ОКВЭД 96.03 "Организация похорон и предоставление связанных с ними услуг".

Согласно ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых Кодексом или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению.

Вопрос о наличии вины заявителя в совершении правонарушения исследован административным органом при рассмотрении дела об административном правонарушении, что отражено в оспариваемом постановлении о привлечении к административной ответственности.

Доказательств того, что обществом своевременно были приняты все зависящие от него меры по соблюдению требований действующего законодательства, в материалы дела не представлено.

Доводы о том, что ООО "МУП "Ритуал" является ненадлежащим субъектом вменяемого административного правонарушения, со ссылкой на п. 17 Постановления Пленума ВАС РФ от 17.02.2011 N 11 "О некоторых вопросах применения Особенной части Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях", судом отклоняются, поскольку в рассматриваемом случае именно заявитель использовал наименование ООО "Ритуал Хелп", сходное до степени смешения с фирменным наименованием ООО "ХЭЛП" в отношении вида деятельности ОКВЭД 96.03 "Организация похорон и предоставление связанных с ними услуг", при этом каждый хозяйствующий субъект, регистрирующий фирменное наименование, несет ответственность за выбор своего наименования и его последующее использование при осуществлении предпринимательской деятельности.

Таким образом, суд апелляционной инстанции полагает, что суд первой инстанции обоснованно поддержал выводы административного органа о наличии в действиях ООО "МУП "Ритуал" (прежнее наименование ООО "Ритуал Хелп") состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.33 КоАП РФ.

Существенных нарушений порядка привлечения к административной ответственности административным органом не допущено. О времени и месте составления протокола об административном правонарушении, а также о времени и месте рассмотрения административного дела ООО "МУП "Ритуал" извещено надлежащим образом. Протокол об административном правонарушении от 04.06.2018 составлен в присутствии законного представителя юридического лица Дивичука С.Г., а также защитника Лесных М.А. по доверенности от 27.01.2018; постановление о наложении штрафа по делу об административном правонарушении от 16.08.2018 вынесено в присутствии защитника Лесных М.А. по доверенности от 27.01.2018.

Постановление о привлечении к административной ответственности принято в пределах срока давности привлечения к административной ответственности, предусмотренного ст. 4.5 КоАП РФ.

Доводы ООО "МУП "Ритуал" о том, что размер административного штрафа штраф определен административным органом неверно, так как выручка от реализации товаров (работ, услуг) должна быть определена в пределах географических границ товарного рынка, на котором совершено правонарушение, территория которого меньше чем та, которая определена антимонопольным органом, поскольку ООО "МУП "Ритуал" имеет единственную точку реализации товара и оказания услуг, расположенную по адресу г. Екатеринбург, Верх-Исетский район, ул. Белореченская, д.10А и границы рынка оказываемых услуг в Верх-Исетском районе г.Екатеринбурга, судом апелляционной инстанции отклоняются. Из содержания решения Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 23.04.2018 по делу N 1А следует, что по результатам анализа состояния конкуренции, проведенного в соответствии с Порядком проведения анализа состояния конкуренции на товарном рынке, утвержденным Приказом ФАС России от 28.04.2010 N 220, рассматривается рынок ритуальных услуг на территории г. Екатеринбурга. При этом суд апелляционной инстанции полагает, что антимонопольным органом обоснованно определены географические границы товарного рынка - территория г. Екатеринбурга, а не Верх-Исетский район г.Екатеринбурга, поскольку само по себе место нахождения юридического лица ООО "МУП "Ритуал" (прежнее наименование ООО "Ритуал Хелп") по адресу г.Екатеринбург, Верх-Исетский район, ул.Белореченская, д.10А, не свидетельствует о том, что сами ритуальные услуги оказываются по данному адресу.

Доводы заявителя о том, что административным органом неверно определен календарный год, исходя из которого должна быть определена сумма выручки, со ссылкой на служебную записку должностного лица антимонопольного органа от 28.08.2017, которую, по мнению заявителя, следует считать датой обнаружения признаков нарушения, в связи с чем штраф должен исчисляться из суммы выручки организации за 2016 год, судом апелляционной инстанции отклоняются по следующим основаниям

В рассматриваемом случае служебная записка должностного лица антимонопольного органа свидетельствует лишь о необходимости проверки фактов, изложенных в обращении ООО "ХЭЛП". В то время как приказ Управления Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области от 30.01.2018 N 33 о возбуждении дела по признакам нарушения антимонопольного законодательства издан 30.01.2018, что является моментом обнаружения признаков нарушения антимонопольного законодательства. Соответствующая правовая позиция изложена в Постановлении Президиума ВАС РФ от 13.12.2011 N ВАС-11132/2011.

Согласно п. 3 ч. 1 ст. 3.5 КоАП РФ сумма выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, определяется за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации или приобретению товара (работы, услуги) в предшествующем календарном году. При этом в ч. 4 ст. 3.5 КоАП РФ указано, что размер административного штрафа, исчисляемого исходя из суммы выручки правонарушителя от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, не может превышать 1/25 совокупного размера суммы выручки от реализации всех товаров (работ, услуг) за календарный год, предшествующий году, в котором было выявлено административное правонарушение, либо за предшествующую дате выявления административного правонарушения часть календарного года, в котором было выявлено административное правонарушение, если правонарушитель не осуществлял деятельность по реализации или приобретению товаров (работ, услуг) в предшествующем календарном году.

Для целей применения настоящей главы выручка от реализации товара (работы, услуги) определяются в соответствии со ст.ст. 254, 268 Налогового кодекса Российской Федерации (п. 1 Примечания к ст. 14.31 КоАП РФ).

Как следует из материалов дела, ООО "Ритуал Хелп" представило в Управление Федеральной антимонопольной службы по Свердловской области информацию о сумме выручки, полученной ООО "Ритуал Хелп" в период с 01.01.2017 по 31.12.2017 от реализации всех товаров (работ, услуг) - 10 115 855 руб. 71 коп., а также сведения о сумме выручки, полученной ООО "Ритуал Хелп" в период с 01.01.2017 по 31.12.2017 от реализации товаров (работ, услуг) на рынке ритуальных услуг "Деятельность по организации похорон и представление связанных с ними услуг (ОКВЭД 96.03)" на территории г.Екатеринбурга Свердловской области - 10 001 792 руб. 42 коп.

Таким образом, административным органом размер административного штрафа определен в сумме 404 634 руб. 23 коп., исходя из представленных ООО "Ритуал Хелп" (вх. N 01-3061 от 21.02.2018) сведений.

При определении меры наказания административным органом учтены обстоятельства, перечисленные в ст.ст. 4.1, 4.2 и 4.3 КоАП РФ.

Оснований для назначения наказания ниже низшего предела санкции в порядке ч. 3.2. ст. 4.1 КоАП РФ судом не установлено. При этом судом первой инстанции обоснованно не приняты приведенные ООО "МУП "Ритуал" (ООО "Ритуал Хелп") обстоятельства в качестве исключительных; суд апелляционной инстанции также отмечает, что исходя из представленных в материалы документов о финансовом и имущественном положении юридического лица не следует, что назначенный ООО "МУП "Ритуал" административный штраф в размере 404 634 руб. 23 коп. является чрезмерным, или не соответствует финансовому и имущественному положению юридического лица и характеру правонарушения. Правовых оснований для замены штрафа на предупреждение в порядке ст. 4.1.1 КоАП РФ также не имеется в силу прямого указания в ч. 2 ст. 4.1.1 КоАП РФ.

Каких-либо исключительных обстоятельств, позволяющих признать правонарушение малозначительным, судом не установлено. С учетом конкретных обстоятельств дела, характера и степени общественной опасности правонарушения, суд апелляционной инстанции соглашается с выводом суда первой инстанции об отсутствии обстоятельств, свидетельствующих о возможности признания правонарушения малозначительным и применения ст.2.9 КоАП РФ. Оснований для переоценки данного вывода суда первой инстанции суд апелляционной инстанции не усматривает.

Нарушений норм материального и процессуального права, являющихся в силу ст. 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, основанием для отмены судебного акта, судом первой инстанции не допущено.

Таким образом, оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы не имеется.

Руководствуясь ст.ст. 176, 258, 266, 268, 269, 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Семнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда Свердловской области от 29 октября 2018 года по делу N А60-51474/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Мы Уважаем Память "Ритуал" - без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Уральского округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия, через Арбитражный суд Свердловской области.

Председательствующий

Н.В. Варакса

Судьи

Е.Ю. Муравьева Е.М. Трефилова