Постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 28 января 2019 г. N 13АП-33189/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Западного округа от 16 мая 2019 г. N Ф07-3155/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Санкт-Петербург

28 января 2019 г.

Дело N А56-11455/2016/суб

Резолютивная часть постановления объявлена 21 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 28 января 2019 года.

Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

в составе:

председательствующего Слоневской А.Ю.,

судей Бурденкова Д.В., Зайцевой Е.К.

при ведении протокола секретарем судебного заседания Пронинынм А.Л.,

при участии:

конкурсный управляющий ООО "Джамп Фэмили" Иванова Д.Д. по паспорту;

от Салова А.С.: Чернышов И.А. по доверенности от 01.06.2018;

от ЗАО "Стремберг": Кузнецов С.И. по доверенности от 12.03.2918;

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу (регистрационный номер 13АП-33189/2018) Салова Антона Семеновича на определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.11.2018 по делу N А56-11455/2016/суб1 (судья Шведов А.А.), принятое

по заявлению конкурсного управляющего Бадиковой Дианы Данисовны

к Иванкину Святославу Юрьевичу, Салову Антону Семеновичу, Петраченкову Андрею Евгеньевичу

о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц

в рамках дела о несостоятельности (банкротстве) ООО "Джамп Фэмили",

установил:

закрытое акционерное общество "Стремберг" (далее - ЗАО "Стремберг") обратилось в Арбитражный суд города Санкт-Петербурга и Ленинградской области с заявлением о признании общества с ограниченной ответственностью "Джамп Фэмили" (ОГРН 1137847196156, ИНН 7814573518; г.Санкт-Петербург, пр.Приморский, д.72, лит.А, пом.4.01А; далее - ООО "Джамп Фэмили") несостоятельным (банкротом).

Определением суда от 08.06.2016 в отношении ООО "Джамп Фэмили" введена процедура наблюдения; временным управляющим утвержден Чижов М.Н. Указанные сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 25.06.2016 N 112.

Решением суда от 21.10.2016 ООО "Джамп Фэмили" признано несостоятельным (банкротом); в отношении него открыта процедура конкурсного производства; конкурсным управляющим утверждена Бадикова Диана Данисовна. Указанные сведения опубликованы в газете "Коммерсантъ" от 12.11.2016 N 210.

Конкурсный управляющий Бадикова Д.Д. обратилась в арбитражный суд с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности контролирующих должника лиц.

Определением от 18.09.2017 производство по обособленному спору N А56- 11455/2016/суб.1 приостановлено.

Определением от 14.05.2018 производство по настоящему обособленному спору возобновлено.

Определением суда от 13.11.2018 с Иванкина Святослава Юрьевича и Салова Антона Семеновича взысканы в конкурсную массу должника 19 869 830 руб. 38 коп.

Не согласившись с определением суда от 13.11.2018, Салов А.С. обратился с апелляционной жалобой, в которой просит отменить обжалуемый судебный акт в части привлечения Салова А.С. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника и принять по делу новый судебный акт, ссылаясь на отсутствие доказательств фактического руководства деятельностью должника. По мнению подателя жалобы, свидетельские показания не являются достаточными доказательствами того, что учредитель Салов А.С,, имеющий 50% долей в уставном капитале ООО "Джамп Фэмили" являлся контролирующим должника лицом, заключал договоры, совершал сделки от имени должника.

В отзыве конкурсный управляющий ООО "Джамп Фэмили" просит оставить обжалуемый судебный акт без изменения.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству, о времени и месте судебного заседания размещена в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет".

В судебном заседании представитель Салова А.С. поддержал доводы жалобы, конкурсный управляющий ООО "Джамп Фэмили" и представитель ЗАО "Стремберг" отклонили их.

Иные лица, участвующие в обособленном споре, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения дела, в судебное заседание не явились, что в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения дела в отсутствие представителей.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Как следует из материалов дела, в обоснование заявления о привлечении Салова А.С., Иванкина С.Ю. и Петраченко А.Е. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Джамп Фэмили" сослался на статью 10 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) и указал на то, что руководитель должника не исполнил обязанность по передаче документов и не обратился в суд с заявлением о банкротстве должника.

Судом установлено и материалами дела подтверждается, Иванкин С.Ю. являлся руководителем ООО "Джамп Фэмили" в период с 20.05.2013 по 20.10.2017. Салов А.С. и Петраченко А.Е. являются участниками ООО "Джамп Фэмили", которым принадлежит по 50% долей в уставном капитале общества.

В соответствии с Законом N 266-ФЗ Закон о банкротстве дополнен главой III.2, регулирующей ответственность руководителя должника и иных лиц в деле о банкротстве. Согласно пункту 1 статьи 4 Закона N 266-ФЗ названный Закон вступает в силу со дня его официального опубликования, за исключением положений, для которых данной статьей установлен иной срок вступления их в силу. Пунктом 3 статьи 4 Закона N 266-ФЗ установлено, что рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности, предусмотренной статьей 10 Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до дня вступления в силу Закона N 266-ФЗ, которые поданы с 1 июля 2017 года, производится по правилам Закона о банкротстве в редакции Закона N 266-ФЗ.

По смыслу пункта 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 N 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 N 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации", а также исходя из общих правил о действии закона во времени (пункт 1 статьи 4 Гражданского кодекса Российской Федерации) положения Закона о банкротстве в редакции Закона N 266-ФЗ о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Закона N 266-ФЗ.

Если же данные обстоятельства имели место до дня вступления в силу Закона N 266-ФЗ, то применению подлежат положения о субсидиарной ответственности по обязательствам должника Закона о банкротстве в редакции, действовавшей до вступления в силу Закона N 266-ФЗ, независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве. Однако предусмотренные Законом о банкротстве в редакции Закона N 266-ФЗ процессуальные нормы о порядке рассмотрения заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности подлежат применению судами после 01.07.2017 независимо от даты, когда имели место упомянутые обстоятельства или было возбуждено производство по делу о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Закона о банкротстве в редакции, действовавшей в 2015 году, руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если: удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами; органом должника, уполномоченным в соответствии с его учредительными документами на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника; должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества; имеется не погашенная в течение более чем трех месяцев по причине недостаточности денежных средств задолженность по выплате выходных пособий, оплате труда и другим причитающимся работнику, бывшему работнику выплатам в размере и в порядке, которые устанавливаются в соответствии с трудовым законодательством; Законом о банкротстве предусмотрены иные случаи. Согласно пункту 2 статьи 9 Закона о банкротстве заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 этой статьи, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

Пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве в редакции, применяемой к спорным правоотношениям, установлено, что нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 названного Закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых Законом о банкротстве возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 названного Закона.

Между тем статья 9 Закона о банкротстве дополнена пунктом 3.1 в соответствии с Законом N 266-ФЗ; статья 61.12 Закон о банкротстве находится в составе главы III.2, которой Закона о банкротстве также дополнен в соответствии с Законом N 266-ФЗ. Положений, обязывающих участников хозяйственного общества созывать собрание для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принимать такое решение, а также предусматривающих возможность привлечения указанных лиц к субсидиарной ответственности по обязательствам должника в случае несовершения названных действий, Закон о банкротстве в прежней редакции не содержал.

Норм, обязывающих участников хозяйственного общества созывать собрание для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принимать такое решение, Гражданский кодекс Российской Федерации не содержит.

Суд первой инстанции, удовлетворяя заявление конкурсного управляющего в части привлечения к субсидиарной ответственности Салова А.С., исходил из того, что он являлся фактическим руководителем должника, заключал договоры от имени ООО "Джамп Фэмили". Данный вывод суда сделан на основании показаний свидетелей Черданцева Я.М. и Мигова В.Ю., которые согласно их пояснениям являлись работниками ООО "Джамп Фэмили". Доказательства наличия у них трудовых отношений с ООО "Джамп Фэмили" согласно заключенным с ними трудовых договоров не представлены.

Суд апелляционной инстанции критически относится к показаниям свидетелей, которые в отсутствие документов, подтверждающих их работу на определенной должности в ООО "Джамп Фэмили", могли иметь суждения относительно фактического руководителя данной организации и, тем более, утверждать о заключении договоров Саловым А.С. от имени ООО "Джамп Фэмили". Доказательства того, что свидетели имели трудовые отношения с ООО "Джамп Фэмили", в частности, с ними Салов А.С., как фактический руководитель должника, заключал от имени должника трудовой договор в материалы обособленного спора не приобщены и на их наличие не ссылаются лица, участвующие в деле.

Само по себе участие в органах управления ООО "Джамп Фэмили" не свидетельствует о наличии у него статуса контролирующего лица в отсутствие доказательств фактической возможности давать должнику обязательные для исполнения указания или иным образом определять его действия.

Суд апелляционной инстанции принимает во внимание, что Салов А.С. являлся одним из участников ООО "Джамп Фэмили" с долей 50% в уставном капитале общества, в связи с чем обязательные для должника решения не могли приниматься единолично Саловым А.С.

Судом первой инстанции установлено, что в период с 2013 по 2015 года с расчетного счета должника N 40702810632000001519, открытому в АО "АЛЬФА БАНК", производились операции по снятию наличных денежных средств на общую сумму в размере 4 062 000 руб. посредством чековой книжки и банковской карты, оформленной на Иванкина С.Ю. Вместе с тем, каких-либо доказательств того, то данные денежные средства сняты по указанию Салова А.С. и использованы им в своих целях, в материалы обособленного спора не представлено.

По данным бухгалтерского баланса ООО "Джамп Фэмили" активы должника на 01.01.2015 составляли 11 440 000 руб., обязательства должника составляли 12 470 000 руб. Размер включенных требований кредиторов в реестр требований кредиторов должника составляет 19 869 830,38 руб., данные требования не погашены.

Дата, когда фактический руководитель должника - Салов А.С. обязан был подать заявление о банкротстве ООО "Джамп Фэмили", конкурсным управляющим не конкретизирована. Размер обязательств должника, возникших после указанной даты, конкурсным управляющим не определен.

Поскольку Закон о банкротстве в применяемой к спорным правоотношениям редакции не содержал положений, обязывающих участников хозяйственного общества созывать собрание для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или принимать такое решение и, соответственно, положений, предусматривающих возможность привлечения участников хозяйственного общества к субсидиарной ответственности по его обязательствам в случае непринятия мер по созыву собрания для принятия решения об обращении в арбитражный суд с заявлением должника или непринятия такого решения, Салов А.С. как участник ООО "Джамп Фэмили" не может быть привлечен к субсидиарной ответственности по обязательствам должника по заявленным конкурсным управляющим основаниям, в связи с чем в удовлетворении заявления в указанной части следует отказать.

Определением суда от 02.05.2017 в рамках настоящего дела по обособленному спору N А56-11455/2016/и.д. Иванкин С.Ю. обязан передать конкурсному управляющему ООО "Джамп Фэмили" бухгалтерскую документацию должника, печати, штампы, материальные ценности. Указанное определение от 02.05.2017 не исполнено, документация должника, печати, штампы, материальные ценности конкурсному управляющему ООО "Джамп Фэмили" не переданы. Сведения о том, что документы должника и материальные ценности находятся у Салова А.С. как фактического директора ООО "Джамп Фэмили", отсутствуют.

Конкретных доказательств относительного того, что Салов А.С. давал обязательные для должника указания или иным образом определял его действия не представлено. Документы, договоры с контрагентами, подписанные Саловым А.С. от имени должника, отсутствуют.

При таких обстоятельствах суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что заявление конкурсного управляющего о привлечении Салова А.С. к субсидиарной ответственности по обязательствам ООО "Джамп Фэмили" не подлежит удовлетворению. Определение суда в обжалуемой части подлежит отмене с принятием в этой части нового судебного акта об отказе в удовлетворении заявления.

Руководствуясь пунктом 2 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Тринадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда города Санкт-Петербурга и Ленинградской области от 13.11.2018 по делу N А56-11455/2016/суб.1 в обжалуемой части отменить и в этой части принять новый судебный акт.

В удовлетворении заявления о привлечении у субсидиарной ответственности Салова Антона Семеновича отказать.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Северо-Западного округа в срок, не превышающий одного месяца со дня его принятия.

Председательствующий

А.Ю. Слоневская

Судьи

Д.В. Бурденков Е.К. Зайцева