Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 29 января 2019 г. N 09АП-55281/18

г. Москва

29 января 2019 г.

Дело N А40-70730/18

Резолютивная часть постановления объявлена 22 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 29 января 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи В.Р. Валиева

судей О.Г. Головкиной, Д.В. Пирожкова,

при ведении протокола судебного заседания секретарем И.М. Албаковым,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

АО Объединенная энергетическая компания

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 30 октября 2018 года по делу N А40-70730/18, принятое судьёй Мищенко А.В.

по иску АО Объединенная энергетическая компания

к ООО "ЖИЛ-КОМФОРТ"

третье лицо: ПАО "МОСЭНЕРГОСБЫТ"

о взыскании 1 297 939,92 руб.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Кабурова Е.С. (по доверенности от 24.12.2018)

от ответчика: Харитонов В.Ю. (по доверенности от 14.01.2019)

от третьего лица: представитель не явился, извещен

УСТАНОВИЛ:

Акционерное общество "ОБЪЕДИНЕННАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ" обратилась с иском к обществу с ограниченной ответственностью "ЖИЛ-КОМФОРТ" о взыскании 1 239 205 руб. неосновательного обогащения в размере стоимости бездоговорного потребления электрической энергии по Акту о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии от 18.01.2017 N ОЭК/ТиНРЭС/01, N ОЭК/ТиНРЭС/02, 58 734,92 руб. процентов за пользование чужими денежными средствами за период с 18.07.2017 по 08.02.2018.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 30 октября 2018 года по делу N А40-70730/18, в удовлетворении иска отказано.

С решением не согласился истец Акционерное общество "ОБЪЕДИНЕННАЯ ЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ", подал апелляционную жалобу, в которой просит, отменить решение и принять новое решение об удовлетворении исковых требований.

По мнению заявителя, выводы суда не соответствуют материалам дела.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие третьего лица, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Заслушав возражения представителей истца и ответчиков, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия не находит оснований, предусмотренных в ст.270 АПК РФ, для отмены решения от 30 октября 2018 года и удовлетворения жалобы.

Как усматривается из материалов судебного дела, исковые требования истца основаны на том, что Ответчиком не оплачена задолженность в размере 1 239 205 руб. за бездоговорное потребление электроэнергии на основании Акта о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии от 18.01.2017 N ОЭК/ТиНРЭС/01 и Акта о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии от 18.01.2017 N ОЭК/ТиНРЭС/02.

Вместе с тем, ответчик, оспаривая, исковые требования, указал, что Общество с ограниченной ответственностью "ЖИЛ-КОМФОРТ" осуществляет свою деятельность на основании Лицензии Государственной жилищной инспекции города Москвы N 077 000542 от 22.04.2015 г. на управление многоквартирными домами, в том числе расположенным по адресам: г. Москва, г. Щербинка, ул. Симферопольская д. 4 (Протокол общего собрания собственников помещений МКД от 09.04.2016 года, Договор управления МКД NС4-18 от 01.05.2016 г) г. Москва, г. Щербинка, ул. Симферопольская д. 36 (Протокол общего собрания собственников помещений МКД от 09.04.2016 года, Договор управления МКД NСЗБ-18 от 01.05.2016 г).

18 января 2017 года представителем АО "ОЭК" на объекте расположенном по адресу: г. Москва, г. Щербинка, ул. Симферопольская, д. 36, был выявлен факт потребления электрической энергии в отсутствии заключенного договора энергоснабжения потребителем ООО "ЖИЛ-КОМФОРТ" и составлен Акт о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии от 18.01.2017 г. N ОЭК/ТиНРЭС/01. По результатам проведенной проверки произведен расчет стоимости объема бездоговорного потребления электроэнергии за период с 09 апреля 2016 года по 18 января 2017 года. Согласно расчету, объем бездоговорного потребления электроэнергии составляет 109700 кВт.ч. Стоимость потребления составила 548 500 руб. 00 коп.

18 января 2017 года представителями АО "ОЭК" на объекте расположенном по адресу: г. Москва, г. Щербинка, ул. Симферопольская, д. 4, был выявлен факт потребления электрической энергии в отсутствии заключенного договора энергоснабжения потребителем ООО "ЖИЛ-КОМФОРТ" и составлен Акт о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии от 18.01.2017 N ОЭК/ТиНРЭС/02. По результатам проведенной проверки произведен расчет стоимости объема бездоговорного потребления электроэнергии за период с 09 апреля 2016 года по 18 января 2017 года. Согласно расчету, объем бездоговорного потребления электроэнергии составляет 138 141 кВт.ч. Стоимость потребления составила 690 705 руб. 00 коп.

Порядок и условия определения объема безучетного и бездоговорного потребления ответчиком в спорный период регулировались Основными положениями функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442 (далее -Правила N 442).

В представленных Актах, в нарушение п.193 нет информации о дате предыдущей проверки технического состояния объектов электросетевого хозяйства в месте, где выявлено бездоговорное потребление электрической энергии, хотя 30 мая 2016 года представителями Истца по этим же самым домам была проведена проверка и составлены: Акт о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии N ОЭК/ТиНРЭС/300 (г. Москва, г. Щербинка, ул. Симферопольская, д. 36, период с 22.04.2015 по 30.05.2016 г.) и Акт о неучтенном потреблении при выявлении бездоговорного потребления электрической энергии N ОЭК/ТиНРЭС/301(г. Москва, г. Щербинка, ул. Симферопольская, д. 4, период с 22.04.2015 по 30.05.2016 г.).

Акты содержат недостоверные сведения о периоде бездоговорного потребления электроэнергии. Истец посчитал, что бездоговорное потребление было начато Потребителем с 09 апреля 2016 г. по объекту расположенному по адресу: г. Москва, г. Щербинка, ул. Симферопольская, д.Зб и с 09 апреля 2016 г. по объекту расположенному по адресу: г. Москва, г. Щербинка, ул. Симферопольская, д.4. Однако к управлению вышеуказанными домами ООО "ЖИЛ-КОМФОРТ" приступило только с 01.05.2016 г. на основании Протоколов общего собрания собственников помещений МКД от 09.04.2016 г. и Договоров управления МКД от 01.05.2016 г.

Кроме того, Ответчик является исполнителем коммунальных услуг в многоквартирных жилых домах, поэтому расчет объема и стоимости потребленной электроэнергии на ОДН должен производится не на основании п. 196 Основных положений, а исходя из специальных норм.

По своему содержанию отношения по поставке электрической энергии подпадают под действие жилищного законодательства (подпункт 10 пункта 1 статьи 4 Жилищного кодекса Российской Федерации).

Соответственно у Истца не имеется правовых оснований для предъявления к ответчику требований о взыскании стоимости бездоговорного потребления электрической энергии в размере 1 239 205 рублей.

Правильно установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что в соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона; односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Доводы заявителя апелляционной жалобы отклоняются апелляционной коллегией, поскольку противоречат материалам дела.

Бездоговорное потребление электрической энергии - самовольное подключение энергопринимающих устройств к объектам электросетевого хозяйства и (или) потребление электрической энергии в отсутствие заключенного в установленном порядке договора, обеспечивающего продажу электрической энергии (мощности) на розничных рынках, кроме случаев потребления электрической энергии в отсутствие такого договора в течение 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей (абзац 8 пункт 2 Правил N 442).

При составлении акта о неучтенном потреблении электрической энергии должен присутствовать потребитель, осуществляющий безучетное потребление (обслуживающий его гарантирующий поставщик (энергосбытовая, энергоснабжающая организация), или лицо, осуществляющее бездоговорное потребление электрической энергии.

Отказ лица, осуществляющего безучетное или бездоговорное потребление электрической энергии, от подписания составленного акта о неучтенном потреблении электрической энергии, а также его отказ присутствовать при составлении акта должен быть зафиксирован с указанием причин такого отказа в акте о неучтенном потреблении электрической энергии, составленном в присутствии 2 незаинтересованных лиц.

Однако положенные в основание иска Акты, составлены с нарушениями и не соответствует требованиям Постановления Правительства РФ от 04.05.2012 года N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии".

Так, в соответствии с пунктом 192 правил 442 по факту выявленного безучетного или бездоговорного потребления электрической энергии сетевой организацией составляется акт о неучтенном потреблении электрической энергии и не позднее 3 рабочих дней с даты его составления передается в адрес: гарантирующего поставщика (энергосбытовой, энергоснабжающей организации), обслуживающего потребителя, осуществившего безучетное потребление: лица, осуществившего бездоговорное потребление. В нарушение вышесказанного Истец не был извещен о проведении проверки, а так же не присутствовал при составлении Акта. Акты, в установленные 442 правилами сроки, Истец Ответчику не передал. На предоставленном в суд Акте, нет отметки Ответчика, о получении Акта.

Составление акта без уведомления и в отсутствие потребителя (уполномоченного представителя), лишает потребителя права участвовать в составлении акта, проверять достоверность отражаемых в нем сведений, давать объяснения, делать замечания к акту, представлять соответствующие возражения в целях защиты своих прав и законных интересов.

В проведении проверки 18.01.2017 ответчик и его представители не участвовали и не извещались о предстоящей проверке, доказательств обратного истцом не представлено.

В этом случае в силу прямого указания пункта 1 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2004 N 189-ФЗ "О введении в действие Жилищного кодекса Российской Федерации" законы и иные нормативные правовые акты применяются постольку, поскольку они не противоречат Жилищному кодексу Российской Федерации (далее -ЖК). Следовательно, положения пункта 84 Основных положений N 442 подлежат применению к спорным отношениям в части, не противоречащей ЖК.

В соответствии с пунктом 1 статьи 157 ЖК размер платы за коммунальные услуги рассчитывается исходя из объема потребляемых коммунальных услуг, определяемого по показаниям приборов учета, а при их отсутствии исходя из нормативов потребления коммунальных услуг, утверждаемых органами государственной власти субъектов Российской Федерации в порядке, установленном Правительством Российской Федерации. Правила предоставления, приостановки и ограничения предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домах, а также правила, обязательные при заключении управляющей организацией или товариществом собственников жилья либо жилищным кооперативом или иным специализированным потребительским кооперативом договоров с ресурсоснабжающими организациями, устанавливаются Правительством Российской Федерации.

В силу прямого указания пункта 13 Правил предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 N 354, условия договоров о приобретении коммунальных ресурсов в целях использования таких ресурсов для предоставления коммунальных услуг потребителям определяются с учетом названных Правил и иных нормативных правовых актов Российской Федерации.

В силу прямого указания пункта 15 Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 23.05.2006 N 307 (которые действовали в период возникновения спорных правоотношений), в случае если исполнителем является товарищество собственников жилья, жилищно-строительный, жилищный или иной специализированный потребительский кооператив либо управляющая организация, то расчет размера платы за коммунальные услуги, а также приобретение исполнителем холодной воды, горячей воды, услуг водоотведения, электрической энергии, газа и тепловой энергии осуществляются по тарифам, установленным в соответствии с законодательством Российской Федерации и используемым для расчета размера платы за коммунальные услуги гражданами.

Кроме того, в силу пункта 1 статьи 540 Гражданского кодекса Российской Федерации в случае, когда абонентом по договору энергоснабжения выступает гражданин, использующий энергию для бытового потребления, договор считается заключенным с момента первого фактического подключения абонента в установленном порядке к присоединенной сети.

Согласно правовой позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в пункте 17 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 3 (2016) Судебной коллегии ВС РФ по экономическим спорам, утвержденного Президиумом Верховного Суда Российской Федерации от 19.10.2016, а также в Определении Верховного Суда Российской Федерации N305-ЭС16-4138 от 08.08.2016, поскольку ответственность за бездоговорное потребление гражданами коммунальных ресурсов жилищным законодательством не установлена, пункт 84 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 N 442, предусматривающий право сетевой организации взыскать с абонента, у которого отсутствует письменный договор с энергоснабжающей организацией, стоимость бездоговорного потребления электрической энергии в объеме, определяемом исходя из величины допустимой длительной токовой нагрузки каждого вводного провода (кабеля), не подлежит применению к отношениям между управляющей организацией и сетевой организацией, как противоречащий Жилищного кодекса Российской Федерации, и принятым в соответствии с ним правилам предоставления коммунальных услуг гражданам.

Таким образом, апелляционный суд считает, что суд первой инстанции правильно определил правоотношения сторон, предмет доказывания по спору, с достаточной полнотой выяснил, исследовал и оценил в совокупности все значимые обстоятельства по делу, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 30 октября 2018 года по делу N А40-70730/18 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

В.Р. Валиев

Судьи

О.Г. Головкина
Д.В. Пирожков

Откройте актуальную версию документа прямо сейчас

Получить бесплатный доступ

Если вы являетесь пользователем интернет-версии системы ГАРАНТ, вы можете открыть этот документ прямо сейчас или запросить по Горячей линии в системе.