Постановление Пятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 29 января 2019 г. N 15АП-21205/18

город Ростов-на-Дону

29 января 2019 г.

дело N А32-7194/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 29 января 2019 года.

Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего Нарышкиной Н.В.,

судей Глазуновой И.Н., Мисника Н.Н.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гребенкиной И.П.

при участии:

от ответчика: представитель Уткин Р.В., доверенность N 131-1 (17) от 01.09.2017;

остальные лица, участвующие в деле, явку своих представителей не обеспечили, извещены надлежащим образом,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань", общества с ограниченной ответственностью "Газпром энерго" на решение Арбитражного суда Краснодарского края от 31.10.2018 по делу N А32-7194/2017 по иску публичного акционерного общества "ТНС энерго Кубань" (ОГРН 1062309019794, ИНН 2308119595) к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром энерго" (ОГРН 1027739841370, ИНН 7736186950) при участии третьего лица публичного акционерного общества "Кубаньэнерго" о взыскании задолженности, принятое в составе судьи Березовской С.В.,

УСТАНОВИЛ:

публичное акционерное общество "ТНС энерго Кубань" (далее - истец, ПАО "ТНС энерго Кубань") обратилось в Арбитражный суд Краснодарского края с иском к обществу с ограниченной ответственностью "Газпром энерго" (далее - ответчик, ООО "Газпром энерго") о взыскании задолженности в размере 295 944,26 руб. за период с 01.02.2014 по 31.07.2014 и с 01.10.2014 по 31.12.2014, исключив требования за январь 2015 года (с учетом уточнения исковых требований в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено публичное акционерное общество "Кубаньэнерго" (далее третье лицо, ПАО "Кубаньэнерго").

Решением Арбитражного суда Краснодарского края от 31.10.2018 с ООО "Газпромэнерго" в пользу ПАО "ТНС энерго Кубань" взыскана стоимость небалансовых потерь за период с 01.02.2014 по 31.07.2014 и с 01.10.2014 по 31.12.2014 в размере 56 934,12 руб. в остальной части иска отказано. Распределены расходы по оплате государственной пошлины.

Не согласившись с указанным судебным актом, истец и ответчик обжаловали его в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В апелляционной жалобе истец просит решение арбитражного суда первой инстанции изменить в части отказа в удовлетворении исковых требований, принять новый судебный акт. По мнению истца, при расчете необходимо руководствоваться положениями абзаца 5 пункта 190 Основных положений, применять норматив потерь на 2014 год в размере 13,3 %.

В апелляционной жалобе ответчик просит решение арбитражного суда первой инстанции изменить в части удовлетворения исковых требований, принять новый судебный акт. По мнению ответчика, судом не учтено, что истцом занижен полезный отпуск электрической энергии в итоговых значениях, что влечет за собой увеличение объема начислений в соответствии с пунктом 190 Основных положений.

Истец в отзыве на апелляционную жалобу ответчика просит в ее удовлетворении отказать, поскольку объем небалансовых потерь подтвержден документально, после уточнения исковых требований истец учел распределенный между всеми сетевыми организациями небаланс, возникший в спорный период. Как указывает истец, итоговый расчет небаласна составлен на основании данных о полезном отпуске всем потребителям истца, подтвержденный сетевыми организациями.

В судебном заседании представитель ответчика поддержал доводы своей апелляционной жалобы.

Истец и третье лицо извещены надлежащим образом, однако явку своих представителей в судебное заседание не обеспечили, что в силу статьи 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не является препятствием для рассмотрения апелляционных жалоб в отсутствие их представителей.

Законность и обоснованность принятого судебного акта проверяется Пятнадцатым арбитражным апелляционным судом в порядке главы 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в пределах доводов апелляционной жалобы с учетом части 6 статьи 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Изучив материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, арбитражный суд апелляционной инстанции приходит к выводу об отсутствии оснований для отмены принятого по делу решения ввиду следующего.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, между ПАО "ТНС энерго Кубань и ООО "Газпромэнерго" заключен договор купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь электроэнергии при ее передаче N 1310463 от 26.07.2010.

Предметом договора является продажа истцом электроэнергии и оплата ее Ответчиком на условиях и в количестве, определенных договором.

Пунктом 3.2. договора установлено, что объем электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь электрической энергии, определяется сторонами ежемесячно в порядке, определенном в Приложении N 4 к договору.

Разделом 4 договора определен порядок оплаты ответчиком электроэнергии, приобретаемой в целях компенсации потерь в сетях. Так, расчетным периодом для оплаты стоимости электроэнергии, приобретаемой Ответчиком в целях компенсации потерь в принадлежащих ему сетях, является один календарный месяц.

Фактически потребленная электрическая энергия в истекшем месяце оплачивается в срок до 18 числа месяца, следующего за расчетным.

Стоимость электрической энергии, приобретаемой в целях компенсации потерь электрической энергии в сетях, определяется Истцом в соответствии с Приложением N 4 к договору.

Расчет стоимости в соответствии с пунктом 4 Приложения N 4 к договору осуществляется в соответствии с действующим законодательством РФ, приказами ФСТ России, РЭК-ДЦТ Краснодарского края на очередной период регулирования.

Согласно Приложению N 4 к договору объем фактических потерь электроэнергии в сетях ответчика определяется как разница между объемом электроэнергии, поставленной в его сеть из смежных сетей или от производителей электроэнергии, и суммой объемов электроэнергии, переданных потребителям энергосбытовых организаций, чьи энергопринимающие устройства присоединены к сети ответчика, а также в смежные сетевые организации и поставщикам электроэнергии, работающим в режиме потребления.

Количество электроэнергии, поступившее в сеть ответчика, определяется на основании данных приборов учета. Количество электрической энергии, отпущенное из сети ответчика, определяется на основании данных приборов учета или расчетных способов в соответствии с действующим законодательством.

За период с 01.02.2014 по 31.07.2014 и с 01.10.2014 по 31.01.2014 истцом было поставлено ответчику электрической энергии для целей компенсации потерь электроэнергии, возникающих в сети последнего при ее передаче, в количестве 1 027 434 квт.ч.

Объем поставленной электрической энергии подтверждается ежемесячными актами приема-передачи электрической энергии, приобретаемой ответчиком в целях компенсации потерь электроэнергии. Указанный объем ответчиком оплачен.

Кроме того, в спорный период истцом произведено начисление и выставление стоимости потерь, рассчитанных с применением механизма распределения небаланса, предусмотренного пунктом 190 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 (далее - основные положения), в количестве 132 655 квт.ч. на сумму 295 944,26 рублей.

Неоплата ответчиком потерь в количестве 132 655 квт.ч. на сумму 295 944,26 руб. послужило основанием для обращения истца в арбитражный суд с настоящим иском.

Как следует из искового заявления, в спорный период ответчик предоставлял в адрес истца сведения о фактических потерях в его сетях, на основании которых истец производил выставление счетов на оплату поставленной электроэнергии. После получения сведений от всех сетевых организаций, приобретающих у истца электрическую энергию для целей компенсации потерь в сетях за спорный период, установлено, что объем реализованной электроэнергии меньше объема электроэнергии, приобретенной истцом на оптовом и розничном рынках. В связи с этим, объем небаланса (разницы) подлежал распределению между всеми сетевыми организациями, покупающими у истца электрическую энергию для целей компенсации потерь, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика (абзацы 2, 4 пункта 190 Основных положений).

Под нормативными потерями электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации понимается сумма величин, рассчитанных исходя из установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативов технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации по уровням напряжения, и фактических объемов электрической энергии, отпущенных в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации соответствующего уровня напряжения, а если такие данные отсутствуют, то в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применяются нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации, определенные в соответствии с требованиями абзаца 5 пункта 190 Основных положений.

Истец указал, что с учетом распределения объема потерь между указанными сетевыми организациями объем потерь, подлежащий доначислению ответчику за спорный период, составил 132 655 кВт.ч на сумму 295 944,26 рублей.

Возражая против заявленных исковых требований, ответчик указал, что истцом не представлено доказательств полезного отпуска электроэнергии потребителям, распределение небаланса на все сетевые организации, указанные в приказе регулирующего органа, неверно применен при распределении небаланса норматив потерь, утвержденный Минэнерго России.

При принятии обжалуемого судебного акта суд первой инстанции правомерно и обоснованно исходил из следующего.

Правовые основы экономических отношений в сфере электроэнергетики, основные права и обязанности субъектов электроэнергетики при осуществлении деятельности в сфере электроэнергетики и потребителей электрической энергии установлены в Законе об электроэнергетике, в статьей 4 которого предусмотрено, что нормативные правовые акты в области государственного регулирования отношений в сфере электроэнергетики принимаются в соответствии с федеральными законами Правительством Российской Федерации и уполномоченными им федеральными органами исполнительной власти.

Согласно пункту 1 статьи 539 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору энергоснабжения энергоснабжающая организация обязуется подавать абоненту (потребителю) через присоединенную сеть энергию, а абонент обязуется оплачивать принятую энергию, а также соблюдать предусмотренный договором режим ее потребления, обеспечивать безопасность эксплуатации находящихся в его ведении энергетических сетей и исправность используемых им приборов и оборудования, связанных с потреблением энергии. Энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию через присоединенную сеть в количестве, предусмотренном договором энергоснабжения, и с соблюдением режима подачи, согласованного сторонами.

Количество поданной абоненту и использованной им энергии определяется в соответствии с данными учета о ее фактическом потреблении (пункт 1 статьи 541 Кодекса).

В соответствии с пунктом 1 статьи 544 Гражданского кодекса Российской Федерации оплата энергии производится за фактически принятое абонентом количество энергии в соответствии с данными учета энергии, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или соглашением сторон. Порядок расчетов за энергию определяется законом, иными правовыми актами или соглашением сторон (пункт 2 статьи 544).

В силу части 4 статьи 26, части 3 статьи 32 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон N 35-ФЗ) сетевые организации обязаны оплачивать стоимость потерь электрической энергии, возникающих в принадлежащих им сетях.

В соответствии с пунктами 50, 51 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 861 (далее - Правила N 861), сетевые организации обязаны оплачивать стоимость фактических потерь электрической энергии, возникших в принадлежащих им объектах сетевого хозяйства, за вычетом стоимости потерь, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке. Размер этих потерь определяется как разница между объемом электроэнергии, вошедшим в электрическую сеть, и объемами, потребленными присоединенными к этой сети энергопринимающими устройствами потребителей электроэнергии, а также переданными в сети других сетевых организаций.

Пунктом 128 Основных положений аналогичным образом обязанность по оплате фактических потерь, возникающих в принадлежащих им сетях, возложена на сетевые организации.

Таким образом, сетевые организации: обязаны приобретать у гарантирующего поставщика электрическую энергию в целях компенсации потерь, возникающих в ее сетях, самостоятельно определять объем потерь на основании данных об объемах электроэнергии, поступившей в ее сеть и данных об объемах, переданных из ее сети потребителям, присоединенным к ее электросети, и смежным сетевым организациям; передавать данные о фактических потерях гарантирующему поставщику для определения объема денежных обязательств; оплатить гарантирующему поставщику стоимость фактических потерь.

Пунктом 190 Основных положений предусмотрен механизм возмещения стоимости нереализованных объемов электроэнергии, приобретенных гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках, и подлежащих продаже в целях компенсации потерь в сетях. Так, объем образовавшейся разницы в случае, если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих сетевым организациям объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям), распределяется между сетевыми организациями при определении объема электрической энергии (мощности), подлежащей приобретению ими для компенсации потерь, способами, предусмотренными пунктом 190 Основных положений (в редакции, действовавшей в исковом периоде).

Объем небаланса (разницы) подлежит распределению на все сетевые организации, покупающие у Истца электрическую энергию для целей компенсации потерь, пропорционально доле нормативных потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства данной сетевой организации в суммарных нормативных потерях электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства всех сетевых организаций, приобретающих электрическую энергию (мощность) для компенсации потерь у гарантирующего поставщика.

Таким образом, законодатель предусмотрел механизм расчета нормативных потерь и распределения небаланса на все сетевые организации, покупающие у гарантирующего поставщика электрическую для целей компенсации потерь в сетях на основании пункта 190 Основных положений в случае непредоставления сетевыми организациями сведений об объеме потерь в своих сетях, а также в случае, если суммарная величина фактических потерь электрической энергии в принадлежащих им объектах электросетевого хозяйства отличается от объема электрической энергии, приобретенной гарантирующим поставщиком на оптовом и розничном рынках (без учета потерь электрической энергии, учтенных в ценах (тарифах) на электрическую энергию на оптовом рынке), уменьшенного на объем электрической энергии, поставленной иным его потребителям (покупателям).

Истцом в материалы дела представлен расчет небаланса и документы на CD-дисках, свидетельствующие о том, что объем образовавшейся разницы (небаланса) по данным Истца (с учетом сведений, предоставленных от всех сетевых организаций об объеме потерь в их сетях) составил в феврале 2014 года - 1 303 278 кВт.ч, марте 2014 года - 25 952 452 кВт.ч, апреле 2014 года - 3 263 982 кВт.ч, мае 2014 года - 1 252 733 кВт.ч, июне 2014 года - 5 768 826 кВт.ч, июле 2014 года - 3 970 663 кВт.ч, октябре 2014 года - 974 991 кВт.ч, ноябре 2014 года - 297 704 кВт.ч, декабре 2014 года - 1 638 179 кВт.ч.

Так, из расчета за февраль 2014 года следует:

- совокупный объем электрической энергии, приобретенный Истцом на оптовом и розничном рынках в феврале 2014 года, составил 1 180 065 057 кВт.ч (1 156 834 062 кВт.ч - объем электрической энергии, приобретенной Истцом на оптовом рынке электрической энергии, подтвержденный отчетом АО "АТС" за февраль 2014, опубликованным на официальном сайте АО "АТС" (www.atsenergo.ru); 23 230 995 кВт.ч - объем электрической энергии, приобретенной Истцом на розничном рынке у розничных производителей электрической энергии и гарантирующих поставщиков (АО "НЭСК", ООО "Русэнергосбыт"), который подтверждается актами первичного учета, актами приема-передачи электрической энергии, товарными накладными);

- совокупный объем потребления электроэнергии потребителями Истца на розничном рынке в феврале 2014 года составил 872 667 750 кВт.ч (784 764 403 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной потребителям Истца через электросетевое оборудование ПАО "Кубаньэнерго", из которых: 688 196 599 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной потребителям Истца по договорам энергоснабжения, который подтверждается актом об оказании услуг по передаче электроэнергии по сети ПАО "Кубаньэнерго" по договору оказания услуг N 407/30-5 от 15.01.2014 за февраль 2014 года; 9 522 459 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной потребителю Истца ООО "Югводоканал", который подтверждается актом об оказании услуг по передаче электроэнергии по сети ПАО "Кубаньэнерго" по договору оказания услуг N 407/30-454 от 30.04.2015 за февраль 2014 года; 82 762 513 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной покупателям Истца по договорам купли-продажи электроэнергии, который подтверждается актами приема-передачи электрической энергии по соответствующим договорам купли-продажи электрической энергии, перечень которых содержится в "Реестре объемов потребителей по договорам купли-продажи, присоединенных к сетям ПАО "Кубаньэнерго" за февраль 2014 года; 4 282 832 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной потребителям Истца по договорам энергоснабжения в зоне деятельности АО "НЭСК", который подтверждается актом покупки электроэнергии на розничном рынке у АО "НЭСК" за февраль 2014 года по договору N 2011560/12 от 01.01.2007; 21 871 762 кВт.ч - объем электрической энергии, переданной потребителям Истца через электросетевое оборудование ООО "Майкопская ТЭЦ", из которых: 21 404 236 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной потребителям Истца по договорам энергоснабжения, который подтверждается сводным актом об оказании услуг по передаче электроэнергии по сети ООО "Майкопская ТЭЦ" и актом-расчетом приема, отпуска и потерь электроэнергии по договору оказания услуг N 450/2011 от 26.08.2011 за февраль 2014 года; 467 526 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной покупателям Истца по договорам купли-продажи электрической энергии, который подтверждается актами приема-передачи электрической энергии по соответствующим договорам купли-продажи электрической энергии, перечень которых содержится в "Реестре объемов потребителей по договорам купли-продажи, присоединенных к сетям ООО "Майкопская ТЭЦ" за февраль 2014 года; 66 031 585 кВт.ч - объем электроэнергии, переданной потребителям Истца через электросетевое оборудование ПАО "ФСК ЕЭС", из которых: 51 480 397 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной потребителям Истца по договорам энергоснабжения, который подтверждается актами приема-передачи электрической энергии по соответствующим договорам энергоснабжения, перечень которых содержится в реестре "Потребители, присоединенные к сетям ПАО "ФСК ЕЭС" (точки поставки по договорам энергоснабжения)"; 424 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной в электросетевое оборудование владельца сети Сочинской таможни; 14 550 764 кВт.ч - объем электрической энергии, поставленной покупателям Истца по договорам купли-продажи электрической энергии, который подтверждается актами приема-передачи электрической энергии по соответствующим договорам купли-продажи электрической энергии, перечень которых содержится в реестре "Потребители, присоединенные к сетям ПАО "ФСК ЕЭС" (точки поставки по договорам купли-продажи)".

Таким образом, 307 397 307 кВт.ч является объемом электроэнергии, подлежащим покупке у гарантирующего поставщика (истца) в целях компенсации потерь в сетях всех сетевых организаций (1 180 065 057-872 667 750).

Судом первой инстанции принято во внимание, что в целях определения точного объема небаланса электрической энергии, подлежащего распределению на все сетевые организации, истец вычел объем неурегулированных разногласий по объемам электрической энергии, подлежащим покупке в целях компенсации потерь в размере 6 485 276 кВт.ч, в том числе с ПАО "Кубаньэнерго" по договору от 20.04.2012 N 1310275 в количестве 5 355 580 кВт.ч; с ООО "Майкопская ТЭЦ" по договору от 26.08.2011 N 1310264 в количестве 1 129 969 кВт.ч (пункт 6 расчета небаланса). Данные объемы не участвуют в распределении небаланса на все сетевые организации, поскольку данные разногласия подлежат урегулированию в судебном или досудебном порядке вне рамок рассматриваемого спора. Последующее урегулирование указанных разногласий, и отнесение объемов либо к полезному отпуску, либо к потерям в сетях не отразится на величине распределенного небаланса, заявленного к взысканию.

Величина фактически приобретенных у истца потерь по всем договорам, заключенным с сетевыми организациями в целях компенсации ими потерь, возникающих при передаче электрической энергии, в феврале 2014 года составила 299 608 753 кВт.ч (в неоспариваемой части) и подтверждается актом приема-передачи электрической энергии, приобретаемой ПАО "Кубаньэнерго" в целях компенсации потерь электрической энергии за февраль 2014; актом-расчетом приема, отпуска и потерь электроэнергии ООО "Майкопская ТЭЦ" за февраль 2014 года; актами первичного учета электрической энергии, актами приема-передачи электрической энергии по соответствующим договорам купли-продажи, перечень которых содержится в "Реестре объемов электрической энергии, подлежащей приобретению в целях компенсации потерь, признанных сетевыми организациями за 2014 год".

Таким образом, величина небаланса электрической энергии в феврале 2014 года составила 1 303 278 кВт.ч (1 180 065 057 (покупка на оптовом и розничном рынках электроэнергии) - 872 667 750 (реализация на розничных рынках электрической энергии, кроме электроэнергии в целях компенсации потерь) - 6 485 276 (оспариваемый объем электрической энергии в целях компенсации потерь) - 299 608 753 (признанный объем электрической энергии в целях компенсации потерь)).

Следовательно, ввиду представления истцом достаточных доказательств, подтверждающих превышение объема покупки над объемом реализации в феврале 2014 года, суд, руководствуясь пунктом 190 Основных положений, считает подлежащим распределению на все сетевые организации, приобретающие электрическую энергию у Истца в целях компенсации потерь, возникающих в их сетях при передаче электрической энергии, объема небаланса в размере 1 303 278 кВт.ч, возникшего в феврале 2014 года.

Аналогичным образом суд первой инстанции проверил и установил правильность количественных (итоговых) значений с подробными характеристиками небаланса в последующих периодах, а именно: 25 952 452 (небаланс в марте 2014 года); 3 263 982 кВт.ч (небаланс в апреле 2014 года); 1 252 733 кВт.ч (небаланс в мае 2014 года); 5 768 826 кВт.ч (небаланс в июне 2014 года); 3 970 663 кВт.ч (небаланс в июле 2014 года); 974 991 кВт.ч (небаланс в октябре 2014 года); 297 704 кВт.ч (небаланс в ноябре 2014 года); 1 638 179 кВт.ч (небаланс в декабре 2014 года).

Указанный небаланс был распределен истцом в соответствии с нормами пункта 190 Основных положений между сетевыми организациями, приобретающими у него электрическую энергию в целях компенсации потерь, следующим образом.

Объем электроэнергии, приходящийся на каждую сетевую организацию в виде доначисления по пункту 190 Основных положений, рассчитывается как произведение величины превышения объема покупки над объемом продажи электроэнергии, и доли нормативных потерь в сетях сетевых организаций, предоставивших данные, в суммарных нормативных потерях всех сетевых организаций.

В силу абзаца 5 пункта 190 Основных положений нормативные потери электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации представляют сумму величин, рассчитанных исходя из установленных уполномоченным федеральным органом исполнительной власти нормативов технологических потерь электрической энергии (в процентах) в объектах электросетевого хозяйства сетевой организации по уровням напряжения и фактическим объемам электрической энергии, отпущенным в объекты электросетевого хозяйства сетевой организации соответствующего уровня напряжения, а если такие данные отсутствуют, то в качестве нормативов технологических потерь электрической энергии применяются нормативы технологических потерь электрической энергии в объектах электросетевого хозяйства вышестоящей смежной сетевой организации.

Нормативы потерь электрической энергии при ее передаче утверждаются Минэнерго России в соответствии с Административным регламентом предоставления Министерством энергетики Российской Федерации государственной услуги по утверждению нормативов потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям, утвержденным приказом Минэнерго России от 27.11.2012 N 599, по заявлению собственника или иного законного владельца объектов электросетевого оборудования.

Приказом Минэнерго России от 30.12.2008 N 326 утверждена инструкция "Об организации в Министерстве энергетики Российской Федерации работы по утверждению нормативов технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям". В соответствии с пунктом 1 инструкции она разработана для организации в Минэнерго России работы по расчету и обоснованию нормативов технологических потерь электроэнергии и их снижения в электрических сетях организаций, осуществляющих услуги по передаче электроэнергии, в том числе территориальных сетевых организаций, Федеральной сетевой компании и магистральных сетевых компаний.

Согласно пункту 3 инструкции технологические потери - это потери в линиях и оборудовании электрических сетей, обусловленные физическими процессами, происходящими при передаче электроэнергии в соответствии с техническими характеристиками и режимами работы линий и оборудования. Объем (количество) технологических потерь электроэнергии для определения норматива технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям рассчитывается в соответствии с Методикой расчета технологических потерь электроэнергии при ее передаче по электрическим сетям в базовом периоде.

Приказом Минэнерго России от 28.09.2012 N 462 "Об утверждении нормативов технологических потерь электрической энергии при ее передаче по электрическим сетям на 2013 год" для Ответчика на 2013 год установлен норматив потерь в размере 2,55% от отпуска электрической энергии в сеть.

В соответствии с пунктами 33, 38 Основ ценообразования в области регулирования цен (тарифов) в электроэнергетике, утвержденных Постановлением правительства РФ от 29.12.2011 N 1178 (далее - Основы ценообразования), норматив технологического расхода (потерь) электроэнергии (при использовании при тарифном регулировании метода доходности инвестированного капитала), утверждаемый Минэнерго России, и величина технологического расхода (потерь) электроэнергии (при использовании при тарифном регулировании метода долгосрочной индексации НВВ), отнесены к долгосрочным параметрам регулирования. При этом, величина технологического расхода (потерь) электрической энергии на 1-й год долгосрочного периода регулирования определяется на основании нормативов (нормативных) технологических потерь, утверждаемых Минэнерго России, а в последующие годы долгосрочного периода регулирования величина потерь определяется с учетом темпов ее снижения, предусмотренных программой в области энергсбережения и повышения энергетической эффективности соответствующей сетевой компании, а в случае ее отсутствия норматив снижается на 10% по сравнению с предыдущим периодом.

Таким образом, наличие утвержденного Минэнерго России норматива потерь электроэнергии на второй и последующие годы долгосрочного периода регулирования для территориальных сетевых организаций, регулирование которых осуществляется на основании долгосрочных параметров, в соответствии с Основами ценообразования не требуется.

При указанных обстоятельствах, суд первой инстанции правомерно указал на необоснованность применения истцом к ответчику норматива потерь, утвержденного на 2014 год для вышестоящей сетевой организации ПАО "Кубаньэнерго" в размере 13,30%.

Согласно акту первичного учета принятой и переданной электроэнергии по сетям исполнителя за февраль 2014 года, подписанному ответчиком, фактический объем электрической энергии, отпущенный в объекты электросетевого хозяйства ООО "Газпромэнерго", составил 6 974 257 квт.ч.

Как указано выше, подлежащая распределению величина небаланса за февраль 2014 года составляет 1 303 278 кВтч.

Исходя из утвержденного Приказом Минэнерго России от 28.09.2012 N 462 как уполномоченным федеральным органом исполнительной власти норматива потерь (в процентах) в сетях ООО "Газпромэнерго" на 2014 в размере 2,55%, нормативная величина потерь Ответчика составляет 6 974 257 кВт.ч * 2,55% = 177 844 кВт.ч.

Общая нормативная величина потерь определяется как сумма нормативных потерь в сетях каждой территориальной сетевой организации и составляет 269 495 613 кВтч.

Следовательно, объем электроэнергии, приходящийся в феврале 2014 года на Ответчика в виде доначисления по пункту 190 Основных положений, составляет:

1 303 278 кВт.ч * (177 844 кВт.ч / 269 495 613 кВт.ч) = 860 кВт.ч.

Пунктом 96 Основных положений определены особенности применения гарантирующим поставщиком предельных уровней нерегулируемых цен, в частности, данным пунктом установлено, что в случае заключения договора купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) между сетевой организацией и гарантирующим поставщиком в целях компенсации потерь в сетях сетевой организации предельные уровни нерегулируемых цен определяются без учета тарифа на услуги по передаче электрической энергии.

При этом для определения предельных уровней в отношении величин непревышения фактических объемов потерь электрической энергии над объемами потерь, учтенными в сводном прогнозном балансе за соответствующий расчетный период в отношении сетевой организации, используется сбытовая надбавка гарантирующего поставщика, установленная в отношении сетевых организаций, а в отношении величин превышения - сбытовая надбавка гарантирующего поставщика, установленная в отношении потребителей, относящихся к подгруппе группы "прочие потребители" с максимальной мощностью энергопринимающих устройств от 670 кВт до 10 МВт.

Сводным прогнозным балансом, утвержденным приказом ФСТ России от 28.11.2013 N 220-э/1, для Ответчика установлены величины технологического расхода электроэнергии (потерь) на 2014 год, в том числе на февраль в размере 123 600 квт.ч.

Фактическое потребление потерь Ответчиком в феврале 2014 года согласно акту первичного учета электрической энергии составило 121 330 квт.ч.

Исходя из установленного сводным прогнозным балансом значения величины нормативных потерь 860 квт.ч. электрической энергии подлежит оплате по цене, предусматривающей сбытовую надбавку для сетевых организаций.

С учетом установленных Истцу приказом Региональной энергетической комиссии - департамента цен и тарифов Краснодарского края от 27.12.2013 N 106/2013-э "Об установлении сбытовой надбавки гарантирующего поставщика электрической энергии" сбытовых надбавок на 2014 год по указанным группам потребителей, а также, исходя из сложившегося в исковом периоде предельного уровня нерегулируемых цен (без учета тарифа на передачу электрической энергии), стоимость объема электроэнергии, приходящегося на Ответчика в феврале 2014 года, в соответствии с пунктом 190 Основных положений, с учетом норматива потерь, установленного для Ответчика, составила: 860 квт.ч*1,93028 руб. *18% = 1 958,85 рублей (с НДС).

Аналогичным образом произведен расчет величины небаланса, подлежащего распределению на Ответчика, за остальные периоды март - июль, октябрь - декабрь 2014 года.

Судом первой инстанции проверен альтернативный расчет распределения небаланса исходя из норматива потерь, установленного для ответчика, и признан арифметически и методологически верным, а именно:

- прием электрической энергии в сеть ответчика в марте 2014 года составил 6 170 519 квт.ч., в апреле 2014 года - 5 435 008 квт.ч., в мае 2014 года - 4 351 534 квт.ч, в июне 2014 года - 4 599 056 квт.ч., в июле 2014 года - 5 708 571 квт.ч., в октябре 2014 года - 4 727 169 квт.ч., в ноябре 2014 года - 4 738 377 квт.ч., в декабре 2014 года - 6 058 375 квт.ч.;

- нормативная величина потерь в сетях ответчика в исковом периоде составила: в марте 2014 года - 157 348 квт.ч., в апреле 2014 года - 138 593 квт.ч., в мае 2014 года - 110 964 квт.ч., в июне 2014 года - 117 276 квт.ч., в июле 2014 года - 145 569 квт.ч., в октябре 2014 года - 120 543 квт.ч., в ноябре 2014 года - 120 829 квт.ч., в декабре 2014 года - 154 489 квт.ч.;

- общая нормативная величина потерь всех сетевых организаций в исковом периоде составила: в марте 2014 года - 264 443 043 квт.ч., в апреле 2014 года - 233 781 741 квт.ч., в мае 2014 года - 221 662 768 квт.ч., в июне 2014 года - 222 229 374 квт.ч., в июле 2014 года - 268 716 929 квт.ч., в октябре 2014 года - 253 527 339 квт.ч., в ноябре 2014 года - 271 659 538 квт.ч., в декабре 2014 года - 301 218 813 квт.ч.

В сводном прогнозном балансе ФСТ России для ответчика утверждены следующие величины потерь в натуральной величине (квт.ч):

- в марте 2014 года - 113 000 квт.ч., в апреле 2014 года - 92 200 квт.ч., в мае 2014 года - 84 500 квт.ч., в июне 2014 года - 91 500 квт.ч., в июле 2014 года - 86 700 квт.ч., в октябре 2014 года - 103 600 квт.ч., в ноябре 2014 года - 108 200 квт.ч., в декабре 2014 года - 125 100 квт.ч.

Фактические потери ответчика по договору, признанные и оплаченные им, составили:

- в марте 2014 года - 137 968 квт.ч, в апреле 2014 года - 115 808 квт.ч., в мае 2014 года - 109 819 квт.ч., в июне 2014 года - 120 314 квт.ч., в июле 2014 года - 123 027 квт.ч., в октябре 2014 года - 96 395 квт.ч., в ноябре 2014 года - 93 145 квт.ч., в декабре 2014 года - 109 628 квт.ч.

Суд первой инстанции установил, что объем электрической энергии, подлежащий доначислению ответчику в соответствии с пунктом 190 Основных положений N 442 в периодах март - июль и октябрь - декабрь 2014 года складывается из отношения нормативной величины потерь ответчика к общей нормативной величине потерь всех территориальных сетевых организаций, приобретающих у истца электрическую энергию в целях компенсации потерь, умноженной на небаланс электроэнергии, и составляет:

- в марте 2014 года - 157 348 / 264 443 043*25 952 452 = 15 442 кВт.ч, что в стоимостном выражении составляет: 15 442 квт.ч.*1,89218 руб. /кВт.ч.*18% = 34 478,47 рублей (с НДС);

- в апреле 2014 года - 138 593 / 233 781 741*3 263 982 = 1 935 кВт.ч, что в стоимостном выражении составляет: 1 935 квт.ч.*1,82256 руб. /кВт.ч.*18% = 4 161,45 рублей (с НДС);

- в мае 2014 года - 110 964 / 221 662 768*1 252 733 = 627 квт.ч., что в стоимостном выражении составляет: 627 квт.ч.*1,64024 руб. /кВт.ч.*18% = 1 213,55 рублей (с НДС);

- в июне 2014 года - 117 276 / 222 229 374*5 768 826 = 3 044 квт.ч., что в стоимостном выражении составляет: 3044 квт.ч.*1,78085 руб. /кВт.ч.*18% = 6 396,67 рублей (с НДС);

- в июле 2014 года - 145 569 / 268 716 929*3 970 663 = 2 151 кВт.ч. что в стоимостном выражении составляет: 2 151 квт.ч.*1,95012 руб. /кВт.ч.*18% = 4 949,76 рублей (с НДС);

- в октябре 2014 года - 120 543 / 253 527 339*974 991 = 464 квт.ч., что в стоимостном выражении составляет: 464 квт.ч.*2,24755 руб. /кВт.ч.*18% = 1 230,69 рублей (с НДС);

- в ноябре 2014 года - 120 829 / 271 659 538*297 704 = 132 кВт.ч., что в стоимостном выражении составляет: 132 квт.ч.*2,18588 руб. /кВт.ч.*18% = 340,48 рублей (с НДС);

- в декабре 2014 года - 154 489 / 301 218 813*1 638 179 = 840 квт.ч., что в стоимостном выражении составляет: 840 квт.ч.*2,22377 руб. /кВт.ч.*18% = 2 204,20 рублей (с НДС).

Таким образом, с учетом распределения объема потерь между всеми сетевыми организациями, покупающими у истца электрическую энергии для целей компенсации потерь в своих сетях, с учетом норматива потерь, установленного для ответчика, обоснованным суд считает объем потерь, подлежащий доначислению ответчика с февраля по июль и с октября по декабрь 2014 года в размере 25 495 квт.ч. на общую сумму 56 934,12 рублей.

В соответствии со статьей 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований.

В соответствии со статьей 68 АПК РФ обстоятельства дела, которые, согласно закону, должны быть подтверждены определенными доказательствами, не могут подтверждаться в арбитражном суде иными доказательствами.

Арбитражный суд, в соответствии с требованиями части 1 статьи 64 и статьями 71, 168 АПК РФ, устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела, на основании представленных доказательств.

Таким образом, суд, исследовав материалы дела и оценив в порядке статьи 71 АПК РФ представленные доказательства, приходит к выводу о том, что материалами дела подтверждается и ответчиком надлежащими допустимыми доказательствами не оспорена правомерность исковых требований.

С учетом изложенного, объем потерь, подлежащий доначислению Ответчику с февраля по июль и с октября по декабрь 2014 года, в размере 25 495 кВт/ч на общую сумму 56 934,12 рублей, является законным и обоснованным, а требования Истца о взыскании задолженности подлежат удовлетворению полностью.

Доводы ответчика о несоответствии объемов покупки на розничном рынке, указанных в сводном реестре, и объемов из актов первичного учета оценены судом первой инстанции и правомерно отклонены.

Так, в отношении объема, поставленного ОАО "ЮЭСК" (ОАО "Южная энергосбытовая компания"), в размере 203 820 кВт.ч., суд установил, что в сводной таблице объемов электроэнергии, приобретенной истцом на розничном рынке электрической энергии, указан поставщик ОАО "ЮЭСК". Общий объем покупки у данного поставщика за спорный период составил 702 457 кВт.ч. При этом, указанная энергосбытовая компания является перепродавцом электрической энергии, выработанной тремя производителями: ОАО "Каневсксахар", ЗАО "Тбилисский сахарный завод" и ОАО "Павловский сахарный завод", что следует из акта приема-передачи электрической энергии. Спорный объем электрической энергии в размере 203 820 кВт.ч. представляет собой объем продажи электрической энергии истцу от производителя ЗАО "Тбилисский сахарный завод" за март и апрель 2014 года: 126 089 кВт.ч. за март, 77 731 кВт.ч. за апрель 2014 года. Возражения относительно объемов, поставленных ОАО "Викор" в размере 45 320 кВт.ч., ОАО "Кристалл-2" в размере 370 462 кВт.ч., ОАО "Успенский сахарник" в размере 1 634 411 кВт.ч. за август и сентябрь 2014 года, ООО "КомЭнерго" в размере 900 484 кВт.ч. за август 2014 года отклоняются как не имеющие процессуального значения для рассмотрения спора, поскольку указанные периоды в исковой не входят.

В отношении объемов электроэнергии, поставленных ОАО "Сахарный комбинат "Тихорецкий", в размере 258 510 кВт.ч. материалами дела подтверждается, что указанный поставщик выставил объемы за октябрь и ноябрь 2014 к оплате в один день 30.11.2014 (счет-фактуры N 03340006 и N 03340044, соответственно), в связи с чем объем покупки в количестве 258 510 кВтч. отражен в ноябре 2014 года. На момент расчета величины небалансовых потерь по итогам октября 2014 года у истца отсутствовали подтвержденные сведения об объеме покупки электроэнергии у данного поставщика.

Объем поставки электроэнергии от ЗАО "Кристалл" в количестве 220 920 кВт.ч. не учтен в марте 2014, поскольку с 11.11.2013 организация находилась в стадии реорганизации путем присоединения к ЗАО Фирма "Агрокомплекс", которая завершилась 09.04.2014 (согласно выписке из ЕГРЮЛ). Объем в количестве 220 920 кВт.ч. был выставлен Истцу для оплаты правопреемником в мае 2014 года, о чем свидетельствует выставленный 05.05.2014 счет-фактура N 9929, между тем акт первичного учета электрической энергии подписан еще ЗАО "Кристалл" 31.03.2014.

По объемам, поставленным ОАО "ЕвроХим БМУ", в размере 144 221 кВт.ч. за март 2014 года, 90 639 кВт.ч. за май 2014, 77 205 кВт.ч. за сентябрь 2014 года, в материалах дела содержатся акты первичного учета электрической энергии за март 2014 года на величину 144 221 кВт.ч., 66 854 кВт.ч. за май 2014 года. Акт за сентябрь 2014 года также имеется в материалах дела, однако к рассматриваемому исковому периоду не имеет отношения.

В материалах дела содержатся акты приема-передачи электрической энергии от ООО "МЭЗ Юг Руси" на объем в количестве 35 024 кВт.ч за февраль, март, декабрь 2014 года и январь 2015 года, подписанные фактическим производителем электрической энергии и дочерним обществом ООО "МЭЗ Юг Руси" - ОАО "МЖК "Краснодарский".

Согласно пункту 1 статьи 33 Закона об электроэнергетике, функционирование коммерческой инфраструктуры оптового рынка обеспечивают следующие организации: совет рынка; коммерческий оператор оптового рынка; иные организации, на которые в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка советом рынка возложены функции обеспечения коммерческой инфраструктуры.

В соответствии с подпунктом 3 статьи 33 Закона об электроэнергетике и пунктов 27, 61 Правила оптового рынка, на организацию коммерческой инфраструктуры, которой является АО "Администратор торговой системы" (далее - АО "АТС"), возложены, в том числе функции по предоставлению услуг по организации оптовой торговли электрической энергией, мощностью и иными допущенными к обращению на оптовом рынке товарами и услугами, в число которых входит определение объемов покупки и продажи электроэнергии на рынке.

Таким образом, АО "АТС", являясь единственным организатором процесса купли-продажи электроэнергии на оптовом рынке, определяет объем электрической энергии, подлежащей приобретению участником оптового рынка в соответствующем расчетном периоде, которую доводит до их сведения. В свою очередь, покупатели электрической энергии на оптовом рынке, вне зависимости от их волеизъявления, обязаны приобретать весь объем электроэнергии, рассчитанный АО "АТС" и указанный в отчете о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке, на основании выставленных счетов-фактур.

В соответствии с пунктом 1 статьи 32 Закона об электроэнергетике, на оптовом рынке действует организованная система договоров между субъектами оптового рынка, определяющая основные условия деятельности соответствующих субъектов на оптовом рынке, условия продажи электрической энергии и мощности, оказания услуг. Перечень, система и порядок заключения обязательных для участников оптового рынка договоров определяются Правилами оптового рынка.

В соответствии с пунктом 5 Правил оптового рынка отношения по купле-продаже электроэнергии (мощности) на оптовом рынке электроэнергии регулируются также Договором о присоединении.

Между ПАО "ТНС энерго Кубань", АО "АТС", ПАО "ФСК ЕЭС", Ассоциацией "НП Совет рынка", АО "ЦФР" и АО "СО ЕЭС" заключен Договор о присоединении от 31.03.2008 N 142-ДП/081, согласно которому АО "АТС" осуществляет организацию оптовой торговли электрической энергией, мощностью и иными допущенными к обращению на оптовом рынке товарами и услугами.

Исходя из вышеприведенных норм, АО "АТС" является стороной договора о присоединении, на основании которого осуществляется покупка электрической энергии на оптовом рынке, и единственной организацией, уполномоченной организовывать торговлю электрической энергии на оптовом рынке электроэнергии.

С учетом изложенного, суд признает сведения об объемах покупки Истцом электрической энергии на оптовом рынке, взятые с официального сайта АО "АТС", допустимым и надлежащим доказательством, с учетом пункта 3.1. статьи 70 АПК РФ объем покупки Истцом электроэнергии на оптовом и розничном рынках электрической энергии суд считает доказанным.

Довод ответчика о занижении объема полезного отпуска электрической энергии судом отклонен как неподтвержденный материалами дела.

Судом первой инстанции также оценен довод ответчика о недоказанности объемов потерь, поставленных всем сетевым организациям по договорам купли-продажи электроэнергии, указанным в приказе регулирующего органа.

Механизм распределения небаланса по пункту 190 Основных положений, примененный истцом, предусматривает распределение электроэнергии на те сетевые организации, которые состоят с гарантирующим поставщиком в договорных отношениях. Ответчик не лишен процессуальной возможности доказать наличие неучтенного истцом при расчете небаланса объема электрической энергии, поставленного последним по договорам купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь, истец же в указанном случае лишен возможности доказать отрицательный факт - отсутствие покупки электроэнергии иными сетевыми организациями. Поскольку такие документы ответчиком в материалы дела не представлены, суд считает доказанными объемы поставки истцом электрической энергии по договорам купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь.

Таким образом, поскольку в материалах дела отсутствуют доказательства оплаты ответчиком задолженности в размере 56 934,12 руб., а также доказательства необоснованности требований истца в указанной части, суд первой инстанции правомерно частично удовлетворил исковые требования.

На основании изложенного у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для переоценки выводов суда первой инстанции по доводам апелляционных жалоб.

В соответствии со ст. 64, 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений. Доказательствами по делу являются полученные в предусмотренном законом порядке сведения о фактах, на основании которых арбитражный суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств, обосновывающих требования и возражения лиц, участвующих в деле, а также иные обстоятельства, имеющие значение для правильного рассмотрения дела.

В соответствии с положениями статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий.

Суд первой инстанции принял законное и обоснованное решение. Суд апелляционной инстанции не усматривает оснований к отмене либо изменению решения суда первой инстанции.

Суд правильно определил спорные правоотношения сторон и предмет доказывания по делу, с достаточной полнотой выяснил обстоятельства, имеющие значение для рассмотрения дела.

Выводы суда основаны на доказательствах, указание на которые содержится в обжалуемом судебном акте и которым дана оценка в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Нарушений процессуального права, являющихся основанием для безусловной отмены судебного акта в соответствии с частью 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, не допущено.

В соответствии с правилами статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы по оплате государственной пошлины при подаче апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя жалобы.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 268 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Краснодарского края от 31.10.2018 по делу N А32-7194/2017 оставить без изменения, апелляционные жалобы без удовлетворения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия.

Постановление может быть обжаловано в двухмесячный срок в порядке, определенном главой 35 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, в Арбитражный суд Северо-Кавказского округа.

Председательствующий

Н.В. Нарышкина

Судьи

И.Н. Глазунова Н.Н. Мисник