Постановление Десятого арбитражного апелляционного суда от 30 января 2019 г. N 10АП-20890/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 24 апреля 2019 г. N Ф05-4838/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

30 января 2019 г.

Дело N А41-45629/15

Резолютивная часть постановления объявлена 23 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 30 января 2019 года.

Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Муриной В.А.,

судей Мизяк В.П., Терешина А.В.,

при ведении протокола судебного заседания Нигматулиной Р.Р.,

при участии в заседании:

от конкурсного управляющего: Климанов Д.Ю., представитель по доверенности от 17.06.2018,

от Якина А.П.: Шипилев И.С., представитель по доверенности от 20.06.2018,

от ИФНС России по г. Солнечногорску Московской области: Коняева Е.И.. представитель по доверенности от 26.09.2018,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу конкурсного управляющего ОАО "Эксплуатирующая компания Солнечногорского района" Гатитулина Э.Б. на определение Арбитражного суда Московской области от 24 сентября 2018 года, принятое судьей Уддиной В.З. по заявлению конкурсного управляющего ОАО "Эксплуатирующая компания Солнечногорского района" о привлечении к субсидиарной ответственности бывшего руководителя должника Якина А.П. по делу N А41-45629/15 о несостоятельности (банкротстве) ОАО "Эксплуатирующая компания Солнечногорского района",

УСТАНОВИЛ:

Решением Арбитражного суда Московской области от 19 сентября 2016 года ОАО "Эксплуатирующая компания Солнечногорского района" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство.

Конкурсным управляющим должника утвержден Гатитулин Эмиль Баритович.

Конкурсный управляющий 01 декабря 2016 года обратился в суд с заявлением о привлечении бывшего руководителя ОАО "Эксплуатирующая компания Солнечногорского района" Якина Александра Петровича к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.

Определением Арбитражного суда Московской области от 24 сентября 2018 года в удовлетворении заявления конкурсного управляющего отказано.

Не согласившись с определением суда первой инстанции, конкурсный управляющий подал апелляционную жалобу, в которой просит его отменить.

От конкурсного управляющего поступило письменное дополнение к апелляционной жалобе, в котором конкурсный управляющий поддерживает доводы апелляционной жалобы.

От Якина А.П. поступили письменные пояснения, в которых Якин А.П. просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы.

ИФНС России по г. Солнечногорску Московской области представила отзыв на апелляционную жалобу, в котором поддерживает апелляционную жалобу конкурсного управляющего.

Законность и обоснованность определения суда первой инстанции проверены арбитражным апелляционным судом в соответствии со ст. ст. 266, 268, 272 АПК РФ.

В судебном заседании представители конкурсного управляющего и ИФНС России по г. Солнечногорску Московской области поддержали доводы апелляционной жалобы.

Представитель Якина А.П. возражал против доводов апелляционной жалобы.

Исследовав и оценив в совокупности все имеющиеся в материалах дела доказательства, обсудив доводы апелляционной жалобы, выслушав объяснения представителей участвующих в деле лиц, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что определение суда первой инстанции подлежит отмене по следующим основаниям.

В обоснование заявленного требования о привлечении Якина А.П. к субсидиарной ответственности конкурсный управляющий ссылается на то, что бывший руководитель должника не обратился в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом, а также не передал конкурсному управляющему печати, штампы и другую документацию должника.

Отказывая в удовлетворении требований конкурсного управляющего, суд первой инстанции пришел к выводу о недоказанности оснований для привлечения Якина А.П. к субсидиарной ответственности.

Исследовав материалы дела, арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что при разрешении настоящего спора судом первой инстанции не были приняты во внимание следующие обстоятельства.

7В соответствии с абзацем шестым пункта 1 статьи 9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества.

Согласно пункту 2 статьи 9 Закона о банкротстве такое заявление должно быть направлено в арбитражный суд в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обязательств.

В силу пункта 2 ст. 10 Закона о банкротстве нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых возложена обязанность по подаче такого заявления по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 настоящего Федерального закона.

Таким образом, в предмет доказывания по спорам о привлечении руководителя к ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 10 Закона о банкротстве, входит установление следующих обстоятельств: возникновение одного из условий, перечисленных в пункте 1 статьи 9 Закона; момент возникновения данного условия; факт неподачи руководителем в суд заявления о банкротстве должника в течение месяца со дня возникновения соответствующего условия; объем обязательств должника, возникших после истечения месячного срока, предусмотренного пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве.

Согласно п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 21 декабря 2017 N 53 "О некоторых вопросах, связанных с привлечением контролирующих должника лиц к ответственности при банкротстве" обязанность руководителя по обращению в суд с заявлением о банкротстве возникает в момент, когда добросовестный и разумный руководитель, находящийся в сходных обстоятельствах, в рамках стандартной управленческой практики, учитывая масштаб деятельности должника, должен был объективно определить наличие одного из обстоятельств, указанных в п. 1 ст. 9 Закона о банкротстве.

Как следует из материалов дела, ОАО "Эксплуатирующая компания Солнечногорского района" как юридическое лицо было создано 26.12.2011 при участии ОАО "Водоканал Московской области" в целях организации коммунального обслуживания потребителей в Солнечногорском районе Московской области.

Согласно Анализу финансово-хозяйственной деятельности должника основным источником доходов должника является оплата его услуг со стороны участника ОАО "Водоканал Московской области" по договорам N 30/ЭВКТ/252-0212 ОТ 01.02.2012 и 30/АД/251-0212 от 01.02.2012 на оказание услуг по эксплуатации и техническому обслуживанию объектов теплоснабжения, водоснабжения и водоотведения.

За оказание данных услуг ОАО "Водоканал Московской области" обязано было ежемесячно перечислять денежные средства на расчетный счет должника на выплату заработной платы работникам и оплату всех налогов.

Как указывает Якин А.П. в своем отзыве на заявление конкурсного управляющего, а также подтверждается Анализом финансово-хозяйственной деятельности должника и распечатками по счетам, с октября 2013 года ОАО "Водоканал Московской области" перестало перечислять денежные средства за оказанные услуги на расчётный счет должника.

Руководителем должника с 18.02.2014 был назначен Якин А.П.

При вступлении в должность генерального директора общества Якин А.П. должен был проанализировать хозяйственное состояние должника, действуя разумно и добросовестно, принимая во внимание, что на 18.02.2014 общество имело задолженность по уплате обязательных платежей на сумму 38 225 464,84 руб. основного долга, 1 309 819,25 пени; общество на протяжении полугода лишено основного источника дохода в связи с финансовой несостоятельностью ОАО "Водоканал Московской области", которая впоследствии привела к его банкротству; общество в отсутствие финансирования ОАО "Водоканал Московской области", не может осуществлять уставную деятельность, в связи с чем, осуществление деятельности впоследствии было прекращено.

При таких обстоятельствах при наличии признаков объективного банкротства общества, в условиях прекращения обществом осуществления хозяйственной деятельности Якин А.П. должен был обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом в срок до 18.03.2014.

Однако Якин А.П. с таким заявлением не обратился.

Инспекцией ФНС России по г. Солнечногорску Московской области проведена выездная налоговая проверка должника за 2014 год выборочным методом проверки всех представленных документов: главная книга, документы банка и кассы, платежные ведомости, авансовые отчеты, журналы-ордера по счетам бухгалтерского учета, аналитического учета, приказы, договоры хозяйственной деятельности, оборотно-сальдовые ведомости по счетам, налоговых регистров и др. документы.

По факту проведенной налоговой проверки был вынесен акт N 45 от 24.11.2015, в котором установлено несвоевременное перечисление налога на доходы физических лиц.

По данному акту выездной налоговой проверки выставлено решение выездной налоговой проверки N 50 от 29.12.2015.

В результате проведенных мероприятий налогового контроля установлено, что ОАО "Эксплуатирующая компания Солнечногорского района", являясь налоговым агентом по перечислению в бюджет налога на доходы физических лиц, не выполняло обязанностей по своевременному перечислению налога на доходы физических лиц за период 2014 года, в результате чего установлено не перечисление в бюджет сумм налога на доходы физических лиц за период с 01.01.2014 по 31.12.2014 в размере 35 064 658 руб.

Данный вывод сделал на основании сопоставления данных платежных ведомостей с платежными поручениями, по которым удержанный налог следовало перечислять в бюджет.

Это привело к увеличению задолженности по обязательным платежам, что было подтверждено решением налогового органа о привлечении должника к налоговой ответственности по результатам выездной налоговой проверки деятельности должника за 2014 год.

В соответствии с решением налогового органа общество было привлечено к налоговой ответственности на сумму в размере 47 995 004 руб., в том числе 35 064 658 руб. недоимка, 7 012 932 руб. штраф, 5 917 414 руб. пеня.

Определением суда от 20.01.2017 задолженность ИФНС России по г. Солнечногорску Московской области в размере 47 995 004 включена в реестр требований кредиторов должника второй очереди.

Таким образом, неподача бывшим руководителем должника Якиным А.П. заявления о признании должника банкротом в срок до 18.03.2014, при наличии на тот момент признаков объективного банкротства, привела к увеличению задолженности должника по обязательным налогам и сборам в общей сумме 47 995 004 рублей.

При таких обстоятельствах арбитражный апелляционный суд пришел к выводу, что имеются основания для привлечения бывшего руководителя должника Якина А.П. за неисполнение обязанности по обращению в суд с заявлением о признании должника банкротом.

В своем заявлении конкурсный управляющий просит привлечь Якина А.П. к субсидиарной ответственности также за непередачу конкурсному управляющему бухгалтерской и другой документации должника.

Согласно пункту 4 статьи 10 Закона о банкротстве, если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.

Пока не доказано иное, предполагается, что должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы

В соответствии с правовой позицией, изложенной в Постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 06.11.2012 г. N 9127/12, бывший руководитель должника может быть привлечен к субсидиарной ответственности за не передачу документации лишь при доказанности совокупности следующих условий: объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения бывшим руководителем обязательств по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации; вины бывшего руководителя должника, исходя из того, принял ли он все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (п. 1 ст. 401 ГК РФ); причинно-следственной связи между отсутствием документации (отсутствием в ней информации или ее искажением) и невозможностью удовлетворения требований кредиторов.

В соответствии с абзацем вторым пункта 2 статьи 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.

Как следует из материалов дела, определением Арбитражного суда Московской области от 05.09.2016 по делу N А41-45629/2015 удовлетворено ходатайство временного управляющего ОАО "Эксплуатирующая компания Солнечногорского района" Гатитулина Э.Б. об истребовании документов, суд обязал ОАО "Эксплуатирующая компания Солнечногорского района" предоставить временному управляющему следующие документы:

1. Бухгалтерскую отчетность (форма N 1, форма N 2, форма N 3, форма N 4, форма N 5) 2013 -2015 гг. (поквартально включительно).

2. Пояснительные записки к годовым отчетам за 2013-2015 гг.;

3 Расшифровка строки 11501 бухгалтерского баланса на 01.01.2013, 01.01.2014 и на 01.01.2015 г.

4. Расшифровка строк 11501, 11502, 1180 бухгалтерского баланса;

5. Расшифровка строки 1210 бухгалтерского баланса; по субсчетам и по видам;

6. Расшифровка строки 1230 бухгалтерского баланса, по контрагентам в разрезе договоров, с указанием даты возникновения задолженности и наличия просроченной задолженности на: (все документы прошу предоставить по состоянию на 01.01.2014, 01.01.2015, 01.01.2016 и 18.08.2015 г.)

7. Расшифровка строк 1410, 1420, 1430, 1450 бухгалтерского баланса.

8. Расшифровка строки 15201 бухгалтерского баланса, по контрагентам в разрезе договоров, с указанием даты возникновения задолженности и наличия просроченной задолженности.

9. Информацию по строке 622 бухгалтерского баланса, с указанием суммы просроченной задолженности, а также среднесписочную численность сотрудников;

10. Расшифровка строк 15203, 15204 по видам налогов, пени, штрафных санкций;

11. Расшифровка строки 15205 бухгалтерского баланса;

12. Расшифровка строки 1530, 1540, 1550 бухгалтерского баланса;

13. Список наиболее ликвидного имущества, отнесенного к внеоборотным активам с указанием первоначальной и остаточной стоимостью;

14. Имущество предприятия, не участвующее и не используемое в основной деятельности должника, предлагаемое к продаже с указанием первоначальной и остаточной стоимостью.

15. Годовые отчеты к общим собраниям учредителей, акционеров за 2012- 2015 гг., с приложением аудиторских заключений. 16. Положения об учетной политике на 2014, 2015, 2016 гг.;

17. Материалы налоговых проверок и судебных процессов, существенно повлиявших на деятельность предприятия;

18. Справку о наличие списанной дебиторской задолженности с приложение распорядительных и оправдательных документов (прошу предоставить по состоянию на 01.01.2014, 01.01.2015 и на 01.01.2016 г.).

Определение Арбитражного суда Московской области от 05.09.2016 руководителем ОАО "Эксплуатирующая компания Солнечногорского района" Якиным А.П. исполнено не было.

Решением Московской области от 19.09.2016 по делу А41-45629/2015 суд обязал руководителя должника в трехдневный срок передать конкурсному управляющему все печати и штампы, материальные и денежные средства должника, а также всю документацию.

Конкурсным управляющим в адрес бывшего руководителя ОАО "Эксплуатирующая компания Солнечногорского района" направлялось требование о передаче бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей (исх.N 2кп от 20.09.2016 г.).

Ответа получено не было, бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей передано не было.

13 октября 2016 года конкурсный управляющий обратился в Арбитражный суд Московской области с ходатайством о выдаче исполнительного листа об обязании генерального директора ОАО "Эксплуатирующая компания Солнечногорского района" Якина Александра Петровича принудительно исполнить решение Арбитражного суда Московской области от 19.09.2016 г. по делу N А41-45629/2015.

13 октября 2016 года Арбитражным судом Московской области был выдан исполнительный лист серии ФС N 007318842 на принудительное исполнение Решения Арбитражного суда Московской области от 19.09.2016 г. по делу N А41-45629/15.

Конкурсным управляющим 21 октября 2016 года (исх.N 15кп от 20.10.2016 г.) в Солнечногорский районный отдел судебный приставов был направлен исполнительный лист для исполнения.

Информацией о завершении исполнительного производства конкурсный управляющий на настоящее время не располагает.

Какие-либо доказательства передачи Якиным А.П. Гатитулину Э.Б. бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей должника в материалы дела не представлены.

Как указал конкурсный управляющий, в бухгалтерском балансе должника на последнюю отчетную дату, предшествующую введению процедуры банкротства, представленным уполномоченным органом - ИФНС России по г. Солнечногорску Московской области, в ответ на запрос арбитражного управляющего, а именно по состоянию на- 2015 год у должника числились следующие активы: основные средства - 1 491 тыс. руб., отложенные налоговые активы - 22 489 тыс. руб., прочие внеоборотные активы - 47 тыс. руб., запасы - 2 909 тыс. руб., НДС по приобретенным ценностям - 7 тыс. руб., дебиторская задолженность - 264 536 тыс. руб., денежные средства - 1 112 тыс. руб., прочие оборотные активы - 15 тыс. руб., а всего сумма активов составляла 292 605 тыс. руб.

Следовательно, имея в распоряжении только бухгалтерский баланс, конкурсный управляющий не мог реализовать предоставленные ему Законом о банкротстве права и обязанности по формированию конкурсной массы, в том числе путем взыскания дебиторской задолженности.

Доказательств, подтверждающих передачу генеральным директором ОАО "Эксплуатирующая компания Солнечногорского района" Якиным А.П. бухгалтерской документации о деятельности должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему Гатитулину Э.Б. после принятия арбитражным судом решения о признании должника несостоятельным (банкротом), а также в ходе конкурсного производства, в материалах деле не имеется.

Таким образом, поскольку Якин А.П. как руководитель должника не передал документы бухгалтерского учета и отчетности конкурсному управляющему его бездействие является противоправным, а не проявление им должной меры ответственности доказывает наличие его вины.

В результате анализа бухгалтерской документации должника, полученной конкурсным управляющим из налогового органа, с помощью бывших работников должника была проведена инвентаризация имущества должника.

Выявлено, что на объектах, которые находятся во владении и собственности городского поселения Солнечногорск, в период с 2012 по 2015 годы, в целях стабильного функционирования объектов жизнеобеспечения, на основании договоров N 30/ЭКВТ/252-0212 от 01.02.2012, N49/ЭКВТ/30-0215 от 12.01.2015, заключенных между ОАО "Эксплуатирующая компания Солнечногорского района" (ОАО "ЭКСР) и АО "Водоканал Московской области" (АО "ВМО"), должник приобрел и установил взамен вышедшего из строя оборудование на нижеуказанных объектах:

1. ОСК-1 Осипово-эл/двиг.АМН 315 М6У3 380/660(М1081) 160 кВт/1000, стоимостью, по состоянию на 14.11.2016 года - 128 644 руб. 07 коп.

2. Котельная Почтовая -котел ЗИО -60, стоимостью, по состоянию на 14.11.2016 года - 261 016 руб. 95 коп.

3. Котельная ГЭМЗ- насос 1Д 630 - 906 с двиг. 160/1500, стоимостью, по состоянию на 14.11.2016 года -202 877 руб. 12 коп.

4. Котельная ГЭМЗ - регистратор многоканальный технологический, стоимостью, по состоянию на 14.11.2016 года -105 838 руб.98 коп.

5. Котельная Колхозная-насос ЦН 400-1056 с электродвигателем 132 кВт/1500 об/мин., стоимостью, по состоянию на 14.11.2016 года -449 152 руб. 54 коп.

6. ЦТП -1 - клапан регулирующий Ду-125 Ру 16, стоимостью, по состоянию на 14.11.2016 года -182 602 руб. 36 коп

Всего на сумму 1 330 132 руб. 02 коп.

29.08.2018 было направлено требование Исх. N 110кп о возврате вышеуказанного имущества

До настоящего момента требование не исполнено.

Также, по данным инвентаризации была выявлена дебиторская задолженность на общую сумму 259 327 902,84 руб.

Однако, в связи с не передачей конкурсному управляющему всей документации в отношении дебиторов должника, конкурсный управляющий смог выставить на торги только права требования к трем контрагентам на сумму 62 854 789 руб., права требования к ОАО "Водоканал Московской области" (ИНН5056011395) в размере 61 615 692 руб.

Права требования к ООО Эксплуатирующая компания "ССЭ" (ИНН 5044088668) в размере 1 124 414 руб.

Права требования к ООО "ЕНИСЕЙ" (ИНН5044016857) в размере 114 683 руб.

Таким образом, неисполнение бывшим руководителем должника Якиным А.П. обязанности по передаче конкурсному управляющему имущества должника, документации в отношении дебиторской задолженности должника, установленной ст. 126 Закона о банкротстве, не позволило сформировать конкурсную массу должника, реализовать активы должника в полном объеме.

В соответствии с абзацем 10 пункта 4 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" размер субсидиарной ответственности контролирующего должника лица равен совокупному размеру требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, а также заявленных после закрытия реестра требований кредиторов и требований кредиторов по текущим платежам, оставшихся не погашенными по причине недостаточности имущества должника

При указанных обстоятельствах арбитражный апелляционный суд считает, что имеются основания для привлечения Якина Александра Петровича к субсидиарной ответственности также на основании абзаца второго пункта 2 статьи 126 и пункта 4 статьи 10 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", взыскав с него в конкурсную массу должника денежные средства в сумме 328 706 979 рублей 14 копеек.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 223, 266, 268, пунктом 3 части 4 статьи 272, пунктом 1 части 1 статьи 270, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

определение Арбитражного суда Московской области от 24 сентября 2018 года по делу N А41-45629/15 отменить.

Привлечь Якина А.П. к субсидиарной ответственности по обязательствам ОАО "Эксплуатирующая компания Солнечногорского района" на сумму 328 706 979 рублей 14 копеек.

Постановление может быть обжаловано в Арбитражный суд Московского округа через Арбитражный суд Московской области в месячный срок со дня его принятия.

Председательствующий

В.А. Мурина

Судьи

В.П. Мизяк А.В. Терешин