Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 1 февраля 2019 г. N 09АП-68266/18

г. Москва

01 февраля 2019 г.

Дело N А40-230334/18

Резолютивная часть постановления объявлена 30 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 01 февраля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Суминой О.С.,

судей:	Лепихина Д.Е., Кочешковой М.В.,
при ведении протокола	секретарем судебного заседания Бабажановым Н.Н.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "БИПЛАН М"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 19.11.2018 по делу N А40-230334/18, принятое судьей И.А. Блинниковой

по заявлению ООО "БИПЛАН М"

к Москомстройинвест

о признании незаконным и отмене постановления,

в присутствии:

от заявителя:	Игнатова Е.С. по дов. от 01.08.2018;
от заинтересованного лица:	Литвинова Ю.А. по дов. от 31.08.2018;

УСТАНОВИЛ:

решением Арбитражного суда г. Москвы от 19.11.2018 заявление ООО "БИПЛАН М" о признании незаконным постановление Комитета города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства N 1 N 05-07-18-384 от 19.09.2018 г. о привлечении к административной ответственности по ч. 2 ст. 14.28 Ко АП РФ оставлено без удовлетворения.

ООО "БИПЛАН М" обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить. По мнению Заявителя при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, выводы суда не соответствуют обстоятельства дела.

В судебном заседании представитель ООО "БИПЛАН М" доводы апелляционной жалобы поддержал, просил решение суда первой инстанции отменить.

Представитель Москомстройинвеста с доводами апелляционной жалобы не согласился, считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, заслушав представителей сторон по делу, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.

Оспариваемым постановлением N 1 по делу об административном правонарушении N 05-07-18-384 от 19.09.2018 г. Москомстройинвест привлек ООО "БИПЛАН М" к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 14.28 КоАП РФ, в виде штрафа в размере 200 000 рублей за нарушение требований Федерального закона от 30.12.2004 N 214-ФЗ "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон N 214-ФЗ).

Отказывая в удовлетворении заявления, суд первой инстанции исходил из наличия в действиях общества состава вмененного административного правонарушения, не установлено нарушений процедуры привлечения общества к ответственности, гарантий защиты его прав, как лица, привлекаемого к административной ответственности, которые могли бы служить основанием для признания незаконным и отмены оспариваемого постановления, Комитетом г. Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства вынесено постановление в пределах предоставленных ему полномочий и сроков давности привлечения к административной ответственности.

Рассмотрев повторно материалы дела, проверив доводы жалобы, суд апелляционной инстанции не находит оснований для отмены судебного акта, исходя из следующего.

Проверив порядок привлечения заявителя к административной ответственности, суд считает, что положения статей 25.1, 28.2, 28.4, 29.7 КоАП РФ соблюдены административным органом. Нарушений процедуры привлечения заявителя к административной ответственности, которые могут являться основанием для отмены оспариваемого постановления в соответствии с п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 02.06.2004 N 10, судом не установлено.

Согласно ч. 2 ст. 14.28 КоАП РФ опубликование в средствах массовой информации и (или) размещение в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования застройщиком проектной декларации (в том числе вносимых в нее изменений), содержащей неполную и (или) недостоверную информацию, предоставление застройщиком неполной и (или) недостоверной информации, опубликование, размещение или предоставление которой предусмотрено законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, а равно нарушение сроков опубликования и (или) размещения проектной декларации либо вносимых в нее изменений влекут наложение административного штрафа на должностных лиц в размере от пяти тысяч до пятнадцати тысяч рублей; на юридических лиц - от двухсот тысяч до четырехсот тысяч рублей.

Согласно п. 2 ст. 23 ФЗ РФ N 214-ФЗ от 30.12.2004 "Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации" контроль и надзор в области долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости осуществляются в соответствии с названным Федеральным законом уполномоченным органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, на территории которого осуществляется данное строительство.

Функциональным органом исполнительной власти города Москвы, осуществляющим функции по организации государственного контроля и надзора соблюдения в городе Москве законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости в силу п. 1, 4.2., 4.3. Положения о Комитете города Москвы по обеспечению реализации инвестиционных проектов в строительстве и контролю в области долевого строительства, утвержденного Постановлением Правительства Москвы от 26.04.2011 N 157-1111, является Москомстройинвест, к полномочиям которого также отнесено принятие решений о рассмотрении в установленном порядке дел об административных правонарушениях, привлечении к административной ответственности должностных лиц и юридических лиц в пределах своей компетенции.

В силу положений п. 1 ст. 2 ФЗ РФ N 214-ФЗ застройщиком признается юридическое лицо независимо от его организационно-правовой формы, имеющее в собственности или на праве аренды земельный участок и привлекающее денежные средства участников долевого строительства в соответствии с настоящим ФЗ для строительства (создания) на этом земельном участке многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, за исключением объектов производственного назначения, на основании полученного разрешения на строительство.

Как следует из материалов дела, деятельность ООО "БИПЛАН М" связана с привлечением денежных средств участников долевого строительства для строительства гостиничного комплекса с апартаментами по адресу г. Москва, ЦАО, Таганский, Международная ул., вл.15А (далее -Объект).

ООО "БИПЛАН М" осуществляет строительство Объекта на основании разрешения на строительство от 04.08.2016 N 77-202000-013091-2016 (срок действия до 30.09.2018) на земельном участке с кадастровым номером 77:01:0006032:1009, принадлежащем застройщику на праве аренды на основании договора от 01.06.2010 N М-01-034780.

Согласно сведениям, полученным административным органом из Росреестра, первый договор участия в долевом строительстве Объекта зарегистрирован 13.12.2016.

Таким образом, в соответствии с п. 1 ст. 2 ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ ООО "БИПЛАН М" является застройщиком Объекта.

В период с 16.07.2018 по 10.08.2018 административным органом на основании приказа Москомстройинвеста от 16.07.2018 N 01-06-168/8 проведена внеплановая документарная проверка ООО "БИПЛАН М" на предмет соблюдения обязательных требований ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ при строительстве гостиничного комплекса с апартаментами по адресу г. Москва, ЦАО, Таганский, Международная ул., вл.15А.

В адрес государственной регистрации ООО "БИПЛАН М" административным органом 16.07.2018 направлен запрос от 16.07.2018 N 77-21-1845/8 (почтовое отправление, идентификатор 12500924054387) о предоставлении в Москомстройинвест в течение 10 рабочих дней с даты получения запроса необходимых сведений и документов.

В соответствии с п. 7 ч. 6 ст. 23 ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ в рамках проверки Общества Комитетом проведен мониторинг сети "Интернет" и документов, размещенных на сайте ЕИСЖС, расположенном в сети Интернет.

Результаты проведенного мониторинга проанализированы на соблюдение застройщиком ООО "БИПЛАН М" требований ст. 3.1 ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ, по результатам данного анализа установлено следующее.

Дата заключения первого договора долевого участия 13.12.2016 года.

В соответствии с п. 7 ст. 2 ст. 25 ФЗ от 29.07.2017 N 218-ФЗ если договор участия в долевом строительстве с первым участником долевого строительства в отношении многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости заключен до даты государственной регистрации Публично-правовой компании "Фонд защиты прав граждан участников долевого строительства", к правоотношениям по привлечению денежных средств участников долевого строительства по указанным объектам недвижимости применяются положения ст. ст. 1 - 23 ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ, ФЗ от 13.07.2015 N 218-ФЗ "О государственной регистрации недвижимости" без учета изменений, внесенных ФЗ от 29.07.2017 N 218-ФЗ, и с учетом особенностей, установленных ст. 25 ФЗ от 29.07.2017 N 218-ФЗ.

В соответствии с п. 4 ст. 23.3 ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ (в редакции Федерального закона от 29.07.2017 N 218-ФЗ), п. 6 ст. 25 Закона N 218-ФЗ застройщики обязаны с 01.01.2018 размещать в Единой информационной системе жилищного строительства (далее - ЕИСЖС) информацию, указанную в ч. 2 ст. 3.1 ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ, в редакции утвержденной ФЗ N 218-ФЗ, а с 01.10.2018 (после истечения 3-х месяцев со дня вступления в силу Федерального закона N 175-ФЗ от 01.07.2018) с учетом положений части 17 ст. 8 ФЗ N 175-ФЗ информацию, предусмотренную законом N 214-ФЗ в редакции утвержденной ФЗ N 175-ФЗ.

С учетом положений п. 3.3 ст. 23 ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ (в редакции ФЗ от 29.07.2017 N 218-ФЗ), порядок, состав, способы, сроки и периодичность размещения информации застройщиками в ЕИСЖС определены Положением, вступившим с силу 18.06.2018 и утвержденным Приказом Минстроя России от 11.05.2018 N 275/пр.

В случае, если застройщиком получено соответствующее заключение либо зарегистрирован договор участия в долевом строительстве с первым участником долевого строительства в отношении объекта долевого строительства в многоквартирном доме и (или) ином объекте недвижимости до даты вступления в силу Приказа Минстроя России от 11.05.2018 N 275/пр, то информация, указанная в п. п. 5, 6 Положения, подлежит размещению застройщиком в ЕИСЖС в срок не позднее 15-ти календарных дней со дня вступления в силу указанного Положения, то есть в срок до 02.07.2018.

В рамках проведения внеплановой документарной проверки также проведен анализ ЕИСЖС путем анализа сайта, расположенного в сети Интернет по адресу www.наш.дом.рф, в ходе которого установлено, что застройщик по состоянию на 10.08.2018 не размещает документы на вышеуказанном ресурсе, что является нарушением требований ст. 3.1 ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ, тем самым совершило административное правонарушение, ответственность за совершение которого предусмотрена ч. 2 ст. 14.28 КоАП РФ.

Субъектом правонарушения является лицо, обязанное в установленный срок в соответствии с требованиями законодательства об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости обеспечить опубликование в средствах массовой информации и (или) размещение в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования проектной декларации застройщика (в том числе вносимых в нее изменений), содержащей полную и достоверную информацию, равно как обеспечить размещение в информационно-телекоммуникационных сетях общего пользования достоверной и полной информации, опубликование, размещение или предоставление которой предусмотрено законодательством об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости.

Объектом данного правонарушения являются отношения, связанные с привлечением денежных средств граждан и юридических лиц для долевого строительства многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости на основании договора участия в долевом строительстве и возникновением у участников долевого строительства права собственности на объекты долевого строительства.

Объективная сторона совершенного правонарушения выражена в нарушении ООО "Биплан М" требований, предусмотренных ч. 2 ст. 3.1, ч. 4 ст. 23.3 ФЗ от 30.12.2004 (застройщиком не соблюдены требования к раскрытию и размещению информации в сети Интернет в системе ЕИСЖС).

Таким образом, вышеизложенные обстоятельства свидетельствуют о наличии в действиях ООО "БИПЛАН М" признаков административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 14.28КоАПРФ.

Факт вменяемого заявителю административного правонарушения, предусмотренного частью 2 статьи 14.28 КоАП РФ, подтвержден имеющимися в материалах дела доказательствами, в том числе актом проверки от 10.08.2018 N 127/8, скриншотами от 10.08.2018 сайта ЕИСЖС (в сети Интернет по адресу: www.наш.дом.рф). протоколом от 31.08.2018 N 05-07-18-384-01.

Таким образом, исходя из имеющихся доказательств, арбитражный суд установил, что факт совершения обществом административного правонарушения, установленного частью 2 статьи 14.28 КоАП РФ, доказан.

Довод общества о том, что обязанность по размещению сведений в ЕИСЖС не наступила в соответствии с п. 7 ст. 2 ст. 25 ФЗ от 29.07.2017 N 218-ФЗ, отклоняется судом, поскольку к правоотношениям по привлечению денежных средств участников долевого строительства по Объекту без учета изменений, внесенных ФЗ от 29.07.2017 N 218-ФЗ, применяются положения ст. ст. 1 - 23 ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ.

Кроме того, п. 6 ст. 25 ФЗ от 29.07.2017 N 218-ФЗ применяется к правоотношениям по привлечению денежных средств участников долевого строительства, если договор участия в долевом строительстве с первым участником долевого строительства в отношении многоквартирного дома и (или) иного объекта недвижимости заключен до даты государственной регистрации Публично-правовой компании "Фонд защиты прав граждан -участников долевого строительства".

Таким образом, к правоотношениям Общества по привлечению денежных средств участников долевого строительства Объекта применяются п. 6 ст. 25 ФЗ от 29.07.2017 N 218-ФЗ и ст. 23.1 ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ, т.е. с 01.01.2018 у ООО "БИПЛАН М" возникла обязанность по размещению информации в единой информационной системе жилищного строительства, предусмотренная ст. 23.1 ФЗ от 30.12.2004 N 214-ФЗ (в редакции ФЗ от 29.07.2017 N 218-ФЗ).

В соответствии с ч. 2 ст. 2.1 КоАП РФ юридическое лицо признается виновным в совершении административного правонарушения, если будет установлено, что у него имелась возможность для соблюдения правил и норм, за нарушение которых КоАП РФ или законами субъекта Российской Федерации предусмотрена административная ответственность, но данным лицом не были приняты все зависящие от него меры по их соблюдению, что заявителем сделано не было.

Доказательств того, что заявителем были приняты все зависящие от него меры по соблюдению правил и норм, за нарушение которых предусмотрена административная ответственность, не представлено и судом не установлено.

Учитывая характер административного правонарушения, степень вины нарушителя, суд считает, что наложенный штраф соответствует конституционно закрепленному принципу справедливости и соразмерности наказания.

Наказание ООО "БИПЛАН М" назначено в пределах санкции ч. 2 ст. 14.28 КоАП РФ.

Доводы, изложенные апелляционной жалобе, не содержат фактов, которые бы опровергали выводы суда первой инстанции и признаются апелляционным судом несостоятельными.

Нарушений судом первой инстанции норм процессуального права судом апелляционной инстанции не установлено.

Согласно ст. 208 АПК РФ заявление об оспаривании решения административного органа о привлечении к административной ответственности государственной пошлиной не облагается.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 104, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда города Москвы от 19.11.2018 по делу N А40-230334/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Возвратить ООО "БИПЛАН М" из федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 3 000 (три тысячи) рублей, как излишне уплаченную.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

О.С. Сумина

Судьи

М.В. Кочешкова Д.Е. Лепихин