Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 февраля 2019 г. N 09АП-67692/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 22 мая 2019 г. N Ф05-7043/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

05 февраля 2019 г.

Дело N А40-45543/18

Резолютивная часть постановления объявлена 29 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 февраля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Башлаковой-Николаевой Е.Ю.,

судей: Верстовой М.Е.,Петровой О.О.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Карамурзовой Д.С.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ВИНС" на решение Арбитражного суда города Москвы от 02 ноября 2018 года по делу N А40-45543/18, принятое судьей Подгорной С.В.,

по иску Общества с ограниченной ответственностью "ВИНС"

к ответчикам Публичному акционерному обществу "АКИБАНК"; Обществу с ограниченной ответственностью "АКИ- Лизинг-К";

с участием третьих лиц Общества с ограниченной ответственностью Страховая компания "АСКО-ЖИЗНЬ"; Общества с ограниченной ответственностью "ИНВЕСТ С", Общества с ограниченной ответственностью "Связьинвест"

о солидарном взыскании 34.525.215 руб. 50 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца - Сазонов А.С. по доверенности от 10.01.2018;

от ответчиков - ПАО "АКИБАНК" - Хуснуллин М.Ф. по доверенности от 30.12.2015; ООО "АКИ-Лизинг-К" - не явился, извещен;

от третьих лиц - ООО "ИНВЕСТ С"; ООО "ИНВЕСТ С" - не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Общество с ограниченной ответственностью "ВИНС" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к Публичному акционерному обществу "АКИБАНК", Обществу с ограниченной ответственностью "АКИ-Лизинг-К", с учетом принятых в порядке ст. 49 АПК РФ, уточнений о солидарном взыскании 34.525.215 руб. 50 коп. в соответствии с условиями Соглашения от 30.06.2017 г., составляющих, в том числе, 15 000 000 руб. - минимальное вознаграждение за успех, 19.525.215 руб. 50 коп. -дополнительное вознаграждение, также истцом заявлено требование о солидарном взыскании неустойки (пени) за период с 18.10.2017 г. по дату фактического исполнения обязательства в размере ключевой ставки Банка России, действовавшей в соответствующие периоды, от суммы основного долга, 34.525.215 руб. 50 коп.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 02 ноября 2018 года по делу N А40- 45543/18 в удовлетворении исковых требований отказано.

Представитель истца в судебном заседании поддержал доводы апелляционной жалобы.

Представитель ответчика ПАО "АКИБАНК" против удовлетворения апелляционной жалобы возражал по мотивам, изложенным в отзыве.

Лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещенные о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы, явку представителей в судебное заседание не обеспечили, истцом в материалы дела представлен отзыв на апелляционную жалобу. Дело рассмотрено в порядке п.5 ст.156, ст.266 АПК РФ в отсутствие неявившихся лиц.

Девятый арбитражный апелляционный суд, рассмотрев дело по правилам статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив доводы жалобы, выслушав представителей сторон, исследовав и оценив представленные доказательства, не находит оснований для отмены или изменения решения Арбитражного суда города Москвы на основании следующего.

Как следует из материалов дела, 20 июля 2006 года создано ООО "Страховая компания "АСКО-ЖИЗНЬ" участниками которого являлись следующие лица: ООО "Связьинвест" - размер доли 120 000 000 руб.; ООО "АКИ-Лизинг-К" - размер доли 62 000 000 руб.; - Акционерный Коммерческий Ипотечный Банк "Акибанк" (ПАО) (ПАО "АКИБАНК") размер доли 42.000.000 руб.; - ООО "Страховая Группа "АСКО" - размер доли 85 747 000 руб., итого: 309 747 000,00 руб.

Указанные лица обратились к ООО "Объединенная консалтинговая группа" (правопреемником которого является ООО "ВИНС") в связи с оценкой возможных стратегических альтернатив в отношении продажи доли в уставном капитале ООО "Страховая компания "АСКО-ЖИЗНЬ".

30 июня 2017 года между ООО "Объединенная консалтинговая группа" (далее "Консультант", "Исполнитель"), ПАО "АКИБАНК", ООО "АКИ-ЛИЗИНГ-К" и ООО "Связьинвест" (далее - "Ответчики", "Участники", "Заказчики") заключено Соглашение оказания услуг.

В соответствии с условиями Соглашения от 30 июня 2017 года ООО "Объединена консалтинговая группа" обязуется оказать Ответчикам услуги по нахождению покупателя отношении доли в уставном капитале ООО "Страховая компания "АСКО-ЖИЗНЬ".

Согласно абз. 1, 2 п. 2 Соглашения от 30 июня 2017 года за нахождение Покупателя, если оно приведет к совершению Сделки, Участники (Ответчики) выплачивают вознаграждение Консультанту по следующей формуле: минимальное вознаграждение за успех, выплачиваемое Консультанту и солидарно гарантируемое всеми Участниками и Бенефициарами, в случае совершения Сделки с покупателем составляет 15 000000 рублей ("Вознаграждение успех"), выплачиваемое в любом случае, если Сделка состоится.

Согласно абз. 3 п. 2 Соглашения от 30 июня 2017 года вознаграждение за успех, выплачиваемое Консультанту, превысит 15 000 000 руб. в случае, если общая сумма Сделки превысит сумму акционерного капитала Компании ООО "Страховая компания "АСКО-ЖИЗНЬ", равного 245 миллионов рублей более, чем на 50 миллионов рублей. В таком случае, 50% от суммы, превышающей 295 миллионов рублей, выплачивается дополнительно Консультанту единовременно с выплатой минимального Вознаграждения за успех, равного 15 000 000 руб.

В соответствии с абзацами 2, 3 преамбулы Соглашения от 30 июня 2017 года "Сделкой признается любая сделка или ряд сделок, в рамках которых один или более покупателей (возможно каждый по отдельности, которые прямо или косвенно владеют или находятся под общим владением и/или контролируются и/или связаны с потенциальным покупателем, или его холдинговой или аффилированной компанией (каждый по отдельности и/или вместе "Покупатель")) приобретают напрямую или опосредованно долю в уставном капитале. Во избежание споров в будущем, сумма Сделки включает в себя выплату, реструктуризацию или иную форму погашения долга или долгов Компаний и связанных с ними лиц, а также оплату или замену нынешнего акционерного капитала Компании денежными или неденежными средствами.

В соответствии с абзацем 4 преамбулы Соглашения от 30 июня 2017 года стороны договорились, что во избежание сомнений Покупатель включает в себя любые аффилированные с ним и относящиеся к нему структуры и физические лица, включая, но не ограничиваясь, подконтрольными и контролирующими структурами, акционерами, бенефициарами, топ менеджерами и дочерними предприятиями. Участником сделки со стороны покупателя может быть иное аффилированное или связанное с ним лицо.

В соответствии с абзацем 5 преамбулы Соглашения от 30 июня 2017 года стороны договорились, что имя Покупателя будет раскрыто Участникам после подписания данного Соглашения.

05 марта 2018 года между ООО "Объединенная консалтинговая группа" ("Цедент") и ООО "ВИНС" ("Цессионарий") заключен Договор уступки права (требования) (далее -"Договор уступки").

Согласно п. 1.1, 1.1.1, 1.1.2 Договора уступки Цедент уступает, а Цессионарий принимает в полном объеме следующее право требования: Должник (должники): Акционерный коммерческий ипотечный банк "АКИБАНК" (публичное акционерное общество), Общество с ограниченной ответственностью "АКИ-ЛИЗИНГ-К".

Общество с ограниченной ответственностью "Связьинвест"; Основание возникновения права требования: Соглашение от 30 июня 2017 года, заключенное между Акционерным коммерческим ипотечным банком "АКИБАНК" (публичное акционерное общество), Обществом с ограниченной ответственностью "АКИ-ЛИЗИНГ-К", Обществом с ограниченной ответственностью "АКИ-ЛИЗИНГ-К", Обществом с ограниченной ответственностью "Объединенная консалтинговая группа".

Согласно п. 1.1.3 Договора уступки Стороны договорились, что размер уступаемого права требования составляет 100 процентов прав требований, указанных в п. 1.1.1, 1.1.2 настоящего Договора, то есть, права требования переходят от Цедента к Цессионарию в полном объеме.

Согласно п. 1.2 Договора уступки права требования, указанные в п. 1.1 настоящего Договора, переходят к Цессионарию в том объеме и на тех условиях, которые существовали на дату подписания Договора, включая все проценты и неустойки сверх суммы основного долга.

Согласно п. 1.3 Договора уступки права требования переходят от Цедента к Цессионарию с момента подписания настоящего Договора.

Таким образом, ООО "ВИНС" является правопреемником ООО "Объединенная консалтинговая группа" по Соглашению от 30.06.2017 г.

Ссылаясь на то, что доля в уставном капитале ООО "Страховая компания "АСКО-ЖИЗНЬ" приобретена структурами группы компаний ПАО "Промсвязьбанк", что является основанием для выплаты Консультанту полного Вознаграждения за успех, истец обратился в суд с требованием о взыскании задолженности в размере 15 000 000 руб.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд первой инстанции исходил из того, что ООО "Винс" не представило достаточных доказательств в подтверждение заключения Соглашения об оказании услуг от 30 июня 2017 года. Так, истцом не был представлен оригинал Соглашения об оказании услуг от 30.06.2017 г., что свидетельствует об отсутствии доказательств заключения данного Соглашения между ООО "Объединенная консалтинговая группа", ПАО "АКИБАНК", ООО "Аки-Лизииг-К" и ООО "Связьинвест".

Судом также установлено, что ООО "АКИ-ЛИЗИНГ-К" не имело договорных отношений с ООО "Объединенная консалтинговая группа" (правопредшественник Истца), не подписывало ни Соглашение от 30 июня 2017 года, ни акт, который мог бы подтвердить исполнение ООО "Объединенная консалтинговая группа" своих обязательств по соглашению, так же не направляло указанных документов правопредшественнику Истца.

Кроме того, 17 июля 2017 г. ООО "АКИ-ЛИЗИНГ-К" направило в ООО "Страховая компания "АСКО-ЖИЗНЬ" нотариально удостоверенное заявление серии 16АА N 4015356 о своем выходе из общества.

Доля участника ООО "АКИ-ЛИЗИНГ-к" в размере 19,8226% перешла ООО "Страховая компания "АСКО-ЖИЗНЬ", что подтверждается записью в ЕГРЮЛ за N 6171690370219.

Действительная стоимость доли в размере 67 219 744,49 руб. получена ООО "АКИ-ЛИЗИНГ-К" от ООО "Страховая компания "АСКО-ЖИЗНЬ" в следующем порядке: 41 507 270 руб. - перечислены на расчетный счет ООО "АКИ-ЛИЗИНГ-К" 24.08.2017 г., что подтверждается выпиской по расчетному счету; 25 712 474,43 руб. - оплачены путем уступки права требования дебиторской задолженности возникшей из договора купли-продажи доли в уставном капитале ООО "АКИ-ЛИЗИНГ-К" от 12.07.2017 г. в размере 17.700.000 руб., а также частично правом требования дебиторской задолженности от ООО "Камский Бекон" в размере 8.012.474,43 руб., возникшей из договора уступки права требования от 29.12.2016 г., заключенного между ООО "СК "АСКО-ЖИЗНЬ" и ООО "Камский Бекон". Данные обстоятельства подтверждаются Договором уступки права требования от 21.08.2017 г.

С учетом изложенного, суд первой инстанции пришел к обоснованному выводу об отсутствии оснований для выплаты вознаграждения.

Апелляционная коллегия не находит оснований для пересмотра указанных выводов суда первой инстанции.

В обоснование доводов апелляционной жалобы истец ссылается на то, что кроме копии письма-соглашения, ООО "ВИНС" были представлены и иные документы, свидетельствующие о заключении соглашения, а именно сведения о переписке между лицами, участвующими в деле, протокол осмотра почты, а также ссылается на заключение специалиста, пояснения Начальника Департамента правового обеспечения.

Отклоняя указанные доводы, коллегия исходит из того, что ООО СГ "АСКО" не являлось стороной сделки, в материалах дела отсутствуют допустимые доказательства того, что ООО СГ "АСКО" или лично Баширова Р.В. действовали во исполнение поручения хотя бы одного из солидарных Ответчиков или третьего лица. Кроме того, адреса электронной почты, использовавшиеся для переписки Башировой Р.В. и Белянкиным Г.А., не являются официальными адресами электронной почты сторон соглашения. Из текста представленной Истцом копии письма следует, что письмо является офертой.

Статьей 438 ГК РФ установлено, что оферта должна быть надлежащим образом акцептована. Истец не представил доказательств акцепта оферты, указывая, что направил Ответчикам сообщение о найденном покупателе во исполнение якобы заключенного соглашения.

Между тем, письмом (л.д. 10) предусмотрен порядок акцепта, отличный от совершения конклюдентных действий.

Соответственно, следует считать, что акцепт, как и оферта, также совершен с пороком, влекущим незаключенность договора (соглашения).

Ссылки в апелляционной жалобе на имеющиеся в материалах дела надлежаще заверенные копии Соглашения от 30 июня 2017 года не могут быть признаны обоснованными, поскольку речь идет о нотариальной копии с копии, которая не заменяет оригинал, который, как утверждают Ответчики и Третье лицо, ими не подписывался.

Поскольку спор возник не об условиях заключенного соглашения, а о самом факте его подписания, что исключает сличение и установление содержания копий документов, а также их соотнесение с иными доказательствами, суд первой инстанции в соответствии с частью 9 статьи 75 АПК РФ истребовал у Истца оригинал соглашения, который представлен не был.

Коллегия также исходит из того, что в материалы дела не представлено иных доказательств, подтверждающих исполнение договора об оказании услуг, например, акт об оказании услуг.

Кроме того, суд учитывает, что исходя из фактических обстоятельств перехода права на доли в уставном капитале ООО СК "АСКО-ЖИЗНЬ", отсутствуют основания считать услуги оказанными.

По состоянию на 01 января 2017 года участниками ООО "Страховая компания "АСКО-ЖИЗНЬ" являлись следующие лица: ООО "Связьинвест" - размер доли 120 000 000 руб.; ООО "АКИ-Лизинг-К" - размер доли 62 000 000 руб.; Акционерный Коммерческий Ипотечный Банк "АКИБАНК" (ПАО) - размер доли 42000000 руб.; ООО "Страховая Группа "АСКО" - размер доли 85 747 000 руб.

Итого: 309 747 000,00 руб.

ООО СГ "АСКО" вышло из состава участников ООО СК "АСКО-ЖИЗНЬ" и получило действительную стоимость доли в марте 2017 года, то есть еще до того момента, когда правопредшественник Истца узнал о существовании ООО СК "АСКО-ЖИЗНЬ". По состоянию на предполагаемую дату соглашения (30.96.2017 года) ООО СГ "АСКО" не фигурирует ни в тексте соглашения, ни в качестве участника в ЕГРЮЛ.

ПАО "АКИБАНК", ООО "АКИЛИЗИНГ-К" вышли из состава участников ООО СК "АСКО-ЖИЗНЬ", получив действительную стоимость своих долей. ООО "СВЯЗЬИНВЕСТ" продало часть своей доли Клевцову А.В., в остальной части вышло из состава участников ООО СК "АСКО-ЖИЗНЬ", получив действительную стоимость доли.

В совокупности Ответчики и Третье лицо получили 242858431 рублей действительной стоимости своих долей: 45535955,95 рублей ПАО "АКИБАНК", 130102731,57 рублей ООО "АКИ-ЛИЗИНГ-К", 67219744,49 руб. ООО "СВЯЗЬИНВЕСТ".

Доли вышедших из состава участников юридических лиц в силу закона перешли в собственность самого общества - ООО СК "АСКО-ЖИЗНЬ". Таким образом, Соответчики и Третье лицо не совершали сделок, в результате которых их доли перешли в собственность лиц, указанных Истцом.

Между тем, сделка купли-продажи доли в уставном капитале является двусторонней, поэтому наличие покупателя всегда предполагает наличие продавца. Право отчуждать имущество (распоряжаться собственностью) имеет собственник, или лицо, управомоченное собственником.

Истец не отрицает, что доли не отчуждались Соответчиками и Третьим лицом покупателю и не приводит допустимых доказательств того, что выход из состава участников и последующая продажа долей самим обществом - это результат согласованных действий Соответчиков, Третьего лица и покупателя.

Доводы апелляционной жалобы, по существу, сводятся к переоценке установленных судом обстоятельств дела и подтверждающих данные обстоятельства доказательств. При этом фактические обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены судом первой инстанции в полном объеме на основании доказательств, оцененных в соответствии с правилами, определенными ст. 71 АПК РФ.

Данные доводы не опровергают выводов суда первой инстанции, не свидетельствуют о неправильном применении и нарушении им норм материального и процессуального права, а, по сути, выражают несогласие с указанными выводами, что не может являться основанием для отмены обжалуемого судебного акта.

В силу изложенного суд апелляционной инстанции считает, что выводы суда первой инстанции основаны на полном и всестороннем исследовании материалов дела и конкретных обстоятельствах, доводы лиц, участвующих в деле правильно оценены, выводы сделаны при правильном применении норм действующего законодательства.

Нарушений норм процессуального права, являющихся согласно пункту 4 статьи 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

В порядке ч. 1 ст. 110 АПК РФ расходы по уплате государственной пошлины за подачу апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст. 110, 266-268, п. 1 ст. 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 02 ноября 2018 года по делу N А40- 45543/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Ю. Башлакова-Николаева

Судьи

М.Е. Верстова О.О. Петрова