Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 4 февраля 2019 г. N 09АП-70398/18

г. Москва

04 февраля 2019 г.

Дело N А40-264431/18

Резолютивная часть постановления объявлена 28 января 2019 г.

Полный текст постановления изготовлен 04 февраля 2019 г.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи: А.А. Комарова,

судей: Д.Г. Вигдорчика, С.А. Назаровой,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Р.А. Сасюком,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу

ИФНС России N 19 по г.Москве

на определение Арбитражного суда г. Москвы от 30.11.2018 по делу N А40-264431/18, вынесенное судьей Сафроновой А.А., о возвращении заявления о признании несостоятельным (банкротом) по делу о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Глобал Трэйт" (ОГРН 1027700017070, ИНН 7719241706)

при участии в судебном заседании:

от ИФНС России N 19 по г.Москве - Кулаковская Е.С. по доверенности от 04.10.2018,

Руководствуясь ст. ст. 176, 266 - 269, 271 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации

УСТАНОВИЛ:

07.11.2018 г. (согласно штампа канцелярии) в Арбитражный суд города Москвы поступило заявление ИФНС России N 19 по г. Москве о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Глобал Трэйт" (ОГРН 1027700017070, ИНН 7719241706).

К заявлению ИФНС России N 19 по г. Москве не была приложена копия сообщения об опубликовании в Едином федеральном реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом. В связи с изложенным на основании п. 1 ст. 44 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", ст. 128 АПК РФ определением Арбитражного суда города Москвы от 16.11.2018 заявление было оставлено без движения на срок до 29.12.2018 г., в течение которого заявитель должен был устранить обстоятельства, послужившие основанием для оставления заявления без движения.

23.11.2018 г. (согласно штампа канцелярии) в Арбитражный суд города Москвы поступило ходатайство ИФНС России N 19 по г. Москве об устранении обстоятельств, послуживших основанием для оставления заявления о признании несостоятельным (банкротом) без движения с приложением необходимых документов.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 30.11.2018 суд возвратил заявление ИФНС России N 19 по г. Москве о признании должника банкротом.

Не согласившись с принятым судебным актом, ИФНС России N 19 по г.Москве обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит определение Арбитражного суда города Москвы отменить, направить вопрос на новое рассмотрение.

Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив представленные доказательства, суд апелляционной инстанции пришел к выводу об отмене обжалуемого судебного акта по следующим основаниям.

Так в обоснование принятого определения суд первой инстанции указал, что в качестве доказательства об опубликовании в Едином федеральном реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника ООО "Глобал Трэйт" (ОГРН 1027700017070, ИНН 7719241706) банкротом к ходатайству ИФНС России N 19 по г. Москве была приложена копия сообщения N 03504296 от 19.11.2018 г. Вместе с тем, дата составления заявления о признании несостоятельным (банкротом) АО "СОЛНЕЧНЫЙ КВАРТАЛ" указана как 06.11.2018 г., указанное заявление было подано непосредственно в Арбитражный суд города Москвы 07.11.2018 г.

Согласно позиции Верховного Суда Российской Федерации, изложенной в определении Верховного Суда Российской Федерации от 18.07.2018 г. N 308-ЭС18- 3917 указано, что опубликование уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании банкротом (15.11.2018) состоялось позже даты обращения общества "Концерн "РИАЛ" в суд с заявлением о признании себя банкротом (23.08.2017).

Цель публикации - оповещение всех заинтересованных лиц о намерении обратиться в суд с заявлением о признании должника банкротом - не достигнута. Доказательств соблюдения требования о предварительном публичном раскрытии информации о намерении должника подать заявление о собственном банкротстве не представлено.

Следовательно, допущенное должником нарушение применительно к дате подачи заявления носило неустранимый характер.

Таким образом, по мнению суда первой инстанции, сообщение N 03504296 от 19.11.2018 г. не может служить доказательством соблюдения ИФНС России N19 по г. Москве требований, установленных п. 2.1. ст. 7 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", поскольку указанное сообщение было опубликовано в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц после подачи заявления в Арбитражный суд города Москвы.

Поскольку обстоятельства, послужившие основаниями для оставления заявления без движения не устранены, суд первой инстанции в соответствии со ст. 129 АПК РФ возвратил заявление ИФНС России N 19 по г. Москве о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Глобал Трэйт" (ОГРН 1027700017070, ИНН 7719241706).

Судебная коллегия приходит к выводу, что определение подлежит отмене, а вопрос направлению на новое рассмотрение по следующим основаниям.

В соответствии со статьей 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), статьей 32 Федерального закона от 26.10.2002 N 127-ФЗ " несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным АПК РФ, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

Статьями 125 -126 АПК РФ установлены требования к форме и содержанию искового заявления, а также перечень прилагаемых к нему документов, несоблюдение которых является основанием для оставления заявления без движения.

Согласно части 4 статьи 128 АПК РФ в случае, если обстоятельства, послужившие основанием для оставления заявления без движения, не будут устранены в срок, установленный в определении, арбитражный суд возвращает заявление и прилагаемые к нему документы в порядке, предусмотренном статьей 129 АПК РФ.

Пунктом 2.1. статьи 7 Закона о банкротстве указано, что право на обращение в арбитражный суд возникает у конкурсного кредитора, должника, работника, бывшего работника должника в порядке, установленном пунктом 2 настоящей статьи, при условии предварительного, не менее чем за пятнадцать календарных дней до обращения в арбитражный суд, опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц.

Вывод суда первой инстанции является неправильным, а ссылка на п. 2.1 ст. 7 Закона о банкротстве ошибочной в виду того, что уполномоченный орган не указан в перечне лиц, обязанных публиковать информацию о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом.

В связи с вышеизложенным необходимость опубликования уведомления о намерении обратиться с заявлением о признании должника банкротом путем включения этого уведомления в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц, по мнению уполномоченного органа, не может рассматриваться как основание, нарушающее требования, предусмотренные ст. 36-41 Закона о банкротстве.

Заявление о признании должника банкротом подано уполномоченным органом в связи с наличием задолженности по обязательным платежам в бюджет в размере, сроки и порядке, предусмотренными законом, следовательно, право на обращение в арбитражный суд возникло на основании абзаца 3 пункта 2 статьи 7 Закона о банкротстве.

При таких обстоятельствах, у суда первой инстанции отсутствовали основания для оставления заявления уполномоченного органа без движения.

Тем не менее, во исполнение Определения Арбитражного суда города Москвы от 16.11.2018 г. Инспекцией 23.11.2018 г. устранены основания оставления Заявления без движения.

Определением Арбитражного суда города Москвы от 30.11.2018 г. возвращено Заявление ИФНС России N 19 по г. Москве о признании несостоятельным (банкротом) ООО "Глобал Трэйт" по основаниям, указанным выше.

Между тем, пунктом 7 статьи 41 Закона о банкротстве установлено, что уведомление о направлении в арбитражный суд заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом подлежит обязательному опубликованию путем включения его в Единый федеральный реестр сведений о фактах деятельности юридических лиц в течение пяти рабочих дней с даты направления заявления в арбитражный суд.

Материалами дела подтверждается, что Инспекцией выполнены требования п. 7 ст. 41 Закона о банкротстве, поскольку заявление в суд направлено 07.11.2018, и 19.11.2018 опубликовано в Едином федеральном реестре сведений о фактах деятельности юридических лиц, сообщение N 03504296 о направлении в арбитражный суд заявления уполномоченного органа о признании должника банкротом. Незначительная просрочка в публикации на два дня (обязаны были опубликовать сведения не позднее 14.11.2018) не несет неустранимых последствий для рассмотрения дела по существу, поскольку не затрагивает права других лиц участвующих в деле. В настоящее время иные кредиторы не заявляли намерений обратиться в суд о признании ООО "Глобал Трэйт" несостоятельным (банкротом), что подтверждается выпиской в отношении Должника из федерального реестра сведений о фактах деятельности юридических лиц. Отзыв от ООО "Глобал Трэйт" в Инспекцию не поступал, задолженность до настоящего времени не погашена.

Ссылка суда на Определение Верховного суда 308-ЭС18-3917 не относится к данному спору поскольку в указанном Определении рассматривалось заявление Должника (на основании ст. 37 Закона о банкротстве), в настоящем деле рассматриваются требования уполномоченного органа (на основании ст. 41 Закона о банкротстве). В рассматриваемом Верховным судом случае имело место существенное нарушение в сроках публикации, а именно, должник обязан был опубликоваться до подачи заявления в суд, а опубликовался после подачи заявления в суд. В настоящем споре обязанность публикации возникла у уполномоченного органа после подачи заявления о признании ООО "Глобал Трэйт" несостоятельным (банкротом).

На основании вышеизложенного можно сделать вывод о невозможности применения п. 2.1 сТ:7, ст.37, ст.38 N 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" относительно заявления уполномоченного органа о признании ООО "Глобал Трэйт" несостоятельным (банкротом).

Кроме того, суд первой инстанции определением от 16.11.2018 оставил без движения заявление уполномоченного органа до 17.12.2018, тогда как до истечения срока, на который заявление оставлено без движения, а именно 30.11.2018 вынес определение о возвращении заявления на основании статьи 129 АПК РФ.

Согласно п. 4 ст. 272 АПК РФ арбитражный суд по результатам рассмотрения жалобы на определение арбитражного суда первой инстанции вправе:

2) отменить определение арбитражного суда первой инстанции и направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд первой инстанции.

Согласно п. 36 Постановления Пленума ВАС РФ от 28.05.2009 N 36 ("О применении Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при рассмотрении дел в арбитражном суде апелляционной инстанции" при рассмотрении жалоб на определения суда первой инстанции суд апелляционной инстанции наряду с полномочиями, названными в статье 269 АПК РФ, вправе направить конкретный вопрос на новое рассмотрение в суд первой инстанции (пункт 2 части 4 статьи 272 Кодекса).

Применяя данную норму, следует иметь в виду, что на новое рассмотрение могут быть направлены вопросы, разрешение которых относится к ведению суда первой инстанции и которые суд по существу не рассматривал по причине необоснованного возврата искового заявления, оставления заявления без рассмотрения, прекращения производства по делу или отказа в пересмотре судебного акта по вновь открывшимся обстоятельствам, тогда как в полномочия суда апелляционной инстанции входит повторное рассмотрение дела (часть 1 статьи 268 Кодекса). В этих случаях, поскольку суд первой инстанции не рассматривал вопросы по существу и не устанавливал обстоятельства, имеющие значение для правильного разрешения спора, суд апелляционной инстанции не имеет возможности осуществить повторное рассмотрение дела, как этого требует часть 1 статьи 268 Кодекса.

На основании изложенного, определение Арбитражного суда города Москвы от 30.11.2018 подлежит отмене, вопрос подлежит направлению в суд первой инстанции на новое рассмотрение.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 270 АПК РФ безусловным основанием для отмены судебного акта, судом апелляционной инстанции не установлено.

На основании изложенного, руководствуясь статьями 102, 110, 269 - 271, 272 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Определение Арбитражного суда г. Москвы от 30.11.2018 по делу N А40-264431/18 отменить, направить вопрос на новое рассмотрение в арбитражный суд города Москвы.

Постановление вступает в законную силу со дня принятия и может быть обжаловано в течение одного месяца со дня изготовления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.

Председательствующий судья

А.А. Комаров

Судьи

Д.Г. Вигдорчик С.А. Назарова