Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 5 февраля 2019 г. N 09АП-67789/18

город Москва

5 февраля 2019 г.

Дело N А40-247387/2017

Резолютивная часть постановления объявлена 29 января 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 05 февраля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Яниной Е.Н.,

судей Стешана Б.В., Ким Е.А.,

при ведении протокола судебного заседания секретарем Ибрагимовым У.К.,

рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу Алексеевой Н. А. на решение Арбитражного суда г. Москвы от 19 октября 2018 г. по делу N А40-247387/17, принятое судьей Петрухиной А.Н.,

по иску Алексеевой Наталии Алексеевны

к ООО "Джентл вэй" (ОГРН 1137746296456, ИНН 7727802190, адрес:127055, г. Москва, ул.Образцова, 7, этаж 4) и МИФНС России N 46 по г. Москве.

об исключении из состава участников и обязании внести изменения в ЕГРЮЛ

при участии в судебном заседании:

от истца - Алексеева Н.А. - лично(паспорт);

от ответчиков - не явились, извещены.

УСТАНОВИЛ:

Алексеева Наталья Алексеевна обратилась в Арбитражный суд города Москвы с иском к ООО "Джентл вэй" (ОГРН 1137746296456, ИНН 7727802190) и МИФНС России N 46 по г. Москве об исключении Алексеевой Н.А. из состава участников Общества, об обязании МИФНС России N 46 по г. Москве. внести изменения в ЕГРЮЛ

Решением Арбитражного суда города Москвы от 19 октября 2018 г. по делу N А40-247387/17 в удовлетворении иска отказано.

Не согласившись с принятым по делу судебным актом, Алексеева Н.А. обратилась в Девятый арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просило указанное решение суда первой инстанции отменить.

В обоснование доводов жалобы заявитель ссылается на следующее:

- нарушение норм процессуального права, выразившееся в не извещении заявителя апелляционной жалобы о слушании дела, в том числе за 15ть дней до проведения судебного заседания;

- ходатайство об участии в судебном процессе путем видео - конференц связи, поданное 28.05.2018 оставлено судом первой инстанции без рассмотрения;

- неполное выяснение судом первой инстанции обстоятельств дела,

- неправильное применение норм материального права.

Информация о принятии апелляционной жалобы к производству вместе с соответствующим файлом размещена в информационно-телекоммуникационной сети Интернет на сайте www.kad.arbitr.ru в соответствии положениями части 6 статьи 121 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Дело рассмотрено в соответствии со статьями 123, 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в отсутствие представителей ответчиков, извещенных надлежащим образом о дате и времени судебного заседания.

В судебном заседании Девятого арбитражного апелляционного суда представитель истца поддержал доводы апелляционной жалобы, просил ее удовлетворить.

Законность и обоснованность обжалуемого судебного акта проверены в апелляционном порядке.

Рассматривая довод апелляционной жалобы о несвоевременном извещении заявителя апелляционной жалобы - истца по настоящему делу о судебных заседаниях в суде первой инстанции апелляционный суд обращает внимание заявителя на следующее.

В силу ч. 6 ст. 121, ч. 1 ст. 123 АПК РФ суд к началу судебного заседания, совершения отдельного процессуального действия, должен располагать сведениями о получении лицом, участвующим в деле, иным участником арбитражного процесса копии первого судебного акта по делу либо иными сведениями, указанными в ч. 4 ст. 123 АПК РФ.

Первым судебным актом для лица, участвующего в деле, является определение о принятии искового заявления к производству и возбуждении производства по делу (ч. 6 ст. 121 АПУК РФ).

Апелляционный суд отдельно обращает внимание, что процессуальное положение заявителя апелляционной жалобы - истец по рассматриваемому спору, то есть лицо, изначально знающее о рассмотрении дела в арбитражном суде.

Кроме того в материалах дела представлено уведомление Почты России (л.д.59) о получении истцом почтового отправления за номером 115 225 117 18 091 - 10.05.2018, то есть до 21.05.2018 - даты проведения предварительного судебного заседания по настоящему спору.

Довод апелляционной жалобы о нерассмотрении ходатайства истца, поданного 28.05.2018 через систему "мой арбитр" о проведении судебного заседания путем использования системы видеоконференц-связи отклоняется апелляционным судом, так как данное нарушение судом первой инстанции не является безусловным основанием для отмены судебного акта в связи с нарушением норм процессуального права.

Ходатайство истца поступило в суд первой инстанции 28.05.2018, то есть после назначения дела к судебному разбирательству. При этом сведений о невозможности заявления такого ходатайства в предусмотренные нормами АПК РФ сроки в материалах дела не имеется и суду не представлено, а удовлетворение данного ходатайства приведёт к невозможности проведения назначенного на 18.06.2018 судебного заседания в связи с отсутствием возможности соблюдения установленного процессуальным законом порядка извещения лиц, участвующих в деле о новом месте (другой зал) и времени судебного заседания.

Апелляционный суд отдельно обращает внимание заявителя на то, что информации о судебном заседании 18.06.2018 года в 11 час 330 мин была опубликована на сайте картотеки арбитражных дел 25.05.2018 г. 15:19:49 МСК.

Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции ООО "Джэнтл вэй" зарегистрировано в качестве юридического лица 03.04.2013 1137746296456.

Согласно сведениям из Единого государственного реестра юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) участниками общества являются Алексеева Н.А. и Ишманов М.М. с равными долями участия в уставном капитале общества 50%, номинальной стоимостью 10000 руб. каждый.

25.09.2016 истец направил в общество нотариально заверенное заявление о выходе из состава участников общества, которое лично получено генеральным директором Ишмановым М.М., о чем свидетельствует подпись на заявлении.

Однако до настоящего времени сведения в ЕГРЮЛ содержат информацию об Алексеевой Н.А. как участнике общества.

Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения в суд с настоящим иском, в котором истец просил суд исключить Алексееву Н.А. из состава участников общества и обязать МИФНС РФ N 46 по г. Москве внести соответствующие изменения.

Ссылаясь на указанные обстоятельства, истец обратился в суд с настоящим исковым заявлением.

Отказывая в удовлетворении заявленного иска суд первой инстанции пришел к выводу, что в силу пп. 6.1, 7 ст. 23 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" в случае выхода участника из общества, в соответствии со ст. 26 данного Федерального закона, его доля переходит к обществу. Доля или часть доли переходит к обществу с даты получения обществом заявления участника общества о выходе из общества, если это предусмотрено уставом общества, что указывает на необоснованность исковых требований в отношении ООО "Джэнтл вэй". Требование к МИФНС РФ N 46 по г. Москве совершить регистрационные действия необоснованны, поскольку эта обязанность возложена на него в силу Закона.

Апелляционный суд повторно исследовав и оценив, представленные в дело доказательства, исходя из фактических обстоятельств дела,, а именно:

- истец являлась участником Общества с размером доли 50%

- истец подала нотариально заверенное заявление о выходе из состава участников Общества 25.09.2016 г., которое было получено генеральным директором Общества

- п.10.1 Устава Общества предусмотрено право Участника Общества выйти из общества независимо от согласия других участников или Общества;

- Обществом не исполнена обязанность по внесению сведений в ЕГРЮЛ о изменении состава участников Общества, пришел к мнению, что фактически истцом заявлено требование об обязании ООО "Джентл вэй" направить в МИФНС России N 46 по г. Москве заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений об ООО "Джентл вэй" (ОГРН 1137746296456, ИНН 7727802190), связанных с выходом Алексеевой Наталии Алексеевны из состава участников Общества.

Частью 1 статьи 26 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" (далее - " ФЗ "Об ООО") установлено, что участник общества вправе выйти из общества путем отчуждения доли обществу независимо от согласия других его участников или общества, если это предусмотрено уставом общества. Право участника общества на выход из общества может быть предусмотрено уставом общества при его учреждении или при внесении изменений в его устав по решению общего собрания участников общества, принятому всеми участниками общества единогласно, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Согласно п. 10.1 Устава Общества участник Общества вправе выйти из Общества путем отчуждения доли Обществу независимо от согласия других его участников или Общества.

Согласно разъяснениям, содержащимся в пункте 16 Постановления Пленума Верховного Суда РФ N 90, Пленума ВАС РФ N 14 от 09.12.1999 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью" выход участника из общества осуществляется на основании его заявления, с момента подачи которого его доля переходит к обществу.

Временем подачи заявления о выходе участника из общества следует рассматривать день передачи его участником как совету директоров (наблюдательному совету) либо исполнительному органу общества (единоличному или коллегиальному), так и работнику общества, в обязанности которого входит передача заявления надлежащему лицу, а в случае направления заявления по почте - день поступления его в экспедицию либо к работнику общества, выполняющему эти функции.

25.09.2016 Истец направил в Общество нотариально заверенное заявление о выходе из состава участников общества, которое лично получено генеральным директором Ишмановым М.М., о чем свидетельствует подпись на заявлении.

Таким образом, с 25.09.2016 г. Истец считается вышедшей из состава участников ООО "Джентл вэй".

В соответствии с пунктом 6.1 статьи 23 ФЗ "Об ООО" в случае выхода участника Общества из общества его доля переходит к обществу.

Документы для государственной регистрации соответствующих изменений должны быть представлены в орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц, в течение месяца со дня перехода доли или части доли к обществу. Указанные изменения приобретают силу для третьих лиц с момента их государственной регистрации (пункт 7.1 статьи 23 ФЗ "Об ООО").

В п. 2 ст. 17 Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" указано, что для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти. В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны. В предусмотренных Федеральным законом "Об обществах с ограниченной ответственностью" случаях для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся перехода доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, представляются документы, подтверждающие основание перехода доли или части доли.

Таким образом, исходя из системного толкования норм законодательства РФ следует, что ООО "Джентл вэй" обязано было в течение 1 (одного) месяца с даты получения заявления Истцов о выходе (25.09.2016 г.) передать в МИФНС N 46 по г. Москве как заявление Истцов о выходе из общества, так и заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений в сведения о юридическом лице, не связанных с внесением изменений в учредительные документы по форме Р14001, установленной Постановлением Правительства Российской Федерации в части изменения состава участников Общества.

Поскольку до настоящего момента данная обязанность Обществом не исполнена, что подтверждается актуальной выпиской из ЕГРЮЛ.

Согласно п. 1.4. ст. 9. Федерального закона от 08.08.2001 N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" при внесении в единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся перехода доли или части доли в уставном капитале общества с ограниченной ответственностью, заявителем в том числе может быть только участник общества.

Учитывая, что Истец с 25.09.2016 г. не является участником ООО "Джентл вэй", то у них отсутствуют законные основания для самостоятельного обращения в налоговый органы с заявлением о внесении изменений в сведения о юридическом лице.

Таким образом, у Истца отсутствуют иные способы для защиты своих прав, кроме как обращение в суд с настоящим иском, учитывая, в том числе, что ООО "Джентл вэй" в лице Генерального директора до настоящего времени не обратилось в налоговые органы для внесения соответствующих изменений.

Отказ суда первой инстанции в иске по основаниям неправильной формулировки требований апелляционная коллегия находит необоснованным.

Судами вышестоящих инстанций неоднократно формулировалась правовая позиция, согласно которой в случае ненадлежащего указания истцом предмета заявленных требований, при очевидности преследуемого им материально-правового интереса, суд не вправе отказывать в иске, а обязан сам определить, из какого правоотношения возник спор и какие нормы подлежат применению (Определение Верховного Суда РФ от 20.07.2015 N 305-ЭС15-4179 по делу N А40-13591/2012).

Что касается требования к МИФНС РФ N 46 по г. Москве, то данное требование удовлетворению не подлежит, поскольку в соответствии с п. 1 ст. 5 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" в едином государственном реестре юридических лиц содержатся, в том числе, следующие сведения о юридическом лице: ведения об учредителях (участниках) юридического лица, в отношении акционерных обществ также сведения о держателях реестров их акционеров, в отношении обществ с ограниченной ответственностью - сведения о размерах и номинальной стоимости долей в уставном капитале общества, принадлежащих обществу и его участникам, о передаче долей или частей долей в залог или об ином их обременении, сведения о лице, осуществляющем управление долей, переходящей в порядке наследования.

Согласно п. 5 ст. 5 указанного Закона, юридическое лицо в течение трех рабочих дней с момента изменения указанных в настоящей статьи сведений, за исключением сведений, указанных в подпунктах "м", "о", "р", и индивидуальный предприниматель в течение трех рабочих дней с момента изменения указанных в пункте 2 настоящей статьи сведений, за исключением сведений, указанных в подпунктах "м", "н", "п", а также за исключением случаев изменения паспортных данных и сведений о месте жительства учредителей (участников) юридического лица - физических лиц, лица, имеющего право без доверенности действовать от имени юридического лица, и индивидуального предпринимателя, обязаны сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего соответственно нахождения и жительства.

В случае, если изменение указанных в пункте 1 настоящей статьи сведений произошло в связи с внесением изменений в учредительные документы, внесение изменений в единый государственный реестр юридических лиц осуществляется в порядке, предусмотренном главой VI настоящего Федерального закона.

В соответствии с п. 6 ст. 24 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" орган, осуществляющий государственную регистрацию юридических лиц должен быть извещен о состоявшемся переходе к обществу доли или части доли в уставном капитале общества не позднее чем в течение месяца со дня перехода к обществу доли или части доли путем направления заявления о внесении соответствующих изменений в единый государственный реестр юридических лиц и документа, подтверждающего основания перехода к обществу доли или части доли.

Согласно п. 2 ст. 17 ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" для внесения в Единый государственный реестр юридических лиц изменений, касающихся сведений о юридическом лице, но не связанных с внесением изменений в учредительные документы юридического лица, в регистрирующий орган представляется подписанное заявителем заявление о внесении изменений в Единый государственный реестр юридических лиц по форме, утвержденной уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти.

В заявлении подтверждается, что вносимые изменения соответствуют установленным законодательством Российской Федерации требованиям и содержащиеся в заявлении сведения достоверны.

Согласно Письму ФНС РФ от 25.06.2009 N МН-22-6/511@ (с изм. от 08.07.2009) "О реализации налоговыми органами положений Федерального закона от 30.12.2008 N 312-ФЗ", при переходе доли или части доли в уставном капитале общества к обществу в установленном законом порядке, в регистрирующий орган в соответствии с пунктом 6 статьи 24 ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" представляются, в том числе, заявление о внесении соответствующих изменений в ЕГРЮЛ, подписанное руководителем постоянно действующего исполнительного органа общества или иным лицом, имеющим право без доверенности действовать от имени общества.

С учетом изложенного, требования истца об обязании МИФНС РФ N 46 по г. Москве совершить регистрационные действия удовлетворению не подлежат, поскольку эта обязанность возложена на налоговую службу в силу Закона.

При таких обстоятельствах, решение суда подлежит отмене, с принятием нового судебного акта судом апелляционной инстанции.

В соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьёй 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Девятый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 19 октября 2018 года по делу N А40-247387/17 отменить.

Обязать ООО "Джентл вэй" (ОГРН 1137746296456, ИНН 7727802190, адрес:127055, г. Москва, ул. Образцова, 7, этаж 4) направить в МИФНС России N 46 по г. Москве заявление о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц изменений об ООО "Джентл вэй" (ОГРН 1137746296456, ИНН 7727802190), связанных с выходом Алексеевой Наталии Алексеевны из состава участников Общества.

В иске к МИФНС России N 46 по г. Москве отказать.

Взыскать с ООО "Джентл вэй" (ОГРН 1137746296456, ИНН 7727802190) в пользу Алексеевой Наталии Алексеевны расходы по уплате госпошлины в общей сумме 9000 (девяти тысяч) рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.Н.Янина

Судьи

Б.В.Стешан Е.А.Ким