Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 7 февраля 2019 г. N 09АП-72703/18

г. Москва

07 февраля 2019 г.

Дело N А40-114458/18

Резолютивная часть постановления объявлена 05 февраля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 07 февраля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Тетюка В.И.,

Судей: Кузнецовой Е.Е., Семикиной О.Н.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Гавриковой А.С.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу АО "ТЕПЛОЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ МОСЭНЕРГО"

на решение Арбитражного суда г. Москвы от 24.10.2018, принятое судьей О.В. Романовым (шифр судьи 43-765) по делу N А40-114458/18

по иску ООО "ЮРИДИЧЕСКАЯ ПОДДЕРЖКА БИЗНЕСА"

к АО "ТЕПЛОЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ МОСЭНЕРГО"

с участием в деле в качестве 3-го лица, не заявляющего самостоятельные требования относительно предмета спора ООО " Инжстройинвест " в лице конкурсного управляющего ООО " Инжстройин-вест " Калинина Максима Геннадьевича

о взыскании 7 142 335 руб. 07 коп. - суммы гарантийного удержания

при участии:

от истца: Пивоваров А.А. по доверенности от 25.05.2018,

от ответчика: не явился, извещен,

от третьего лица: не явился, извещен.

УСТАНОВИЛ:

Иск заявлен о взыскании 7 142 335 руб. 07 коп. - суммы гарантийного удержания, на основании статей 382 ГК РФ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 24.10.2018 исковые требования удовлетворены в полном объеме.

Не согласившись с вышеуказанным решением суда, АО "ТЕПЛОЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ МОСЭНЕРГО" обратилось с апелляционной жалобой, в которой считает данное решение незаконным, необоснованным, просит отменить решение суда и принять новый судебный акт об отказе в удовлетворении исковых требований в полном объеме.

В своей жалобе заявитель указывает, что поскольку договор цессии не соответствует признаку эквивалентности, данная следка может быть оспорена конкурсным управляющим.

Заявитель и третье лицо в судебное заседание не явились, надлежаще извещены о времени и месте судебного заседания, дело на основании ст. 156 АПК РФ рассмотрено в их отсутствие.

Истец с доводами жалобы не согласен, решение суда считает законным и обоснованным, просит оставить его без изменения, апелляционную жалобу без удовлетворения.

Рассмотрев дело в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ, выслушав представителя стороны, изучив материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, судебная коллегия не находит оснований для ее удовлетворения.

Как следует из материалов дела, 23.01.2015 г. между АО "ТЭК Мосэнерго" (Ответчик, Генподрядчик) и ООО "ИНЖСТРОЙИНВЕСТ" (Субподрядчик) заключен договор Субподряда 06/Т20/14-60486.

Согласно п. 2.1. Договора N 06/Т20/14-60486, в порядке и сроки, предусмотренные Договором, Субподрядчик обязуется по заданию Генподрядчика в соответствии с Техническими условиями (Приложение 1 к Договору) и технической документацией выполнить на Объекте: работы по разработке рабочей документации "водоснабжение", утверждению и согласованию с АО "Мосводоканал", ГУП "Мосгоргеотрест" отделом подземных сооружений (ОПС) и другими заинтересованными организациями, комплекс работ по строительству сетей водоснабжения "под ключ" и передать Генподрядчику результат выполненных Работ, а Генподрядчик обязуется принять и оплатить надлежаще выполненные Работы.

Общая цена Договора N 06/Т20/14-60486, согласно п. 3.1., составила 22 444 444 рубля 44 коп., с НДС.

Согласно п. 8.1.2. Договора N 06/Т20/14-60486, Оплата выполненных и принятых Работ осуществляется Генподрядчиком с учетом пункта 8.1.3. Договора в течение 25 рабочих дней с даты получения Генподрядчиком оригиналов следующих документов: документов (по дате последнего события), принятых Генподрядчиком без замечаний к их оформлению: счета Субподрядчика на 100% стоимости выполненных объемов Работ с указанием, в счете соответствующего процента ранее оплаченного аванса, удержание Гарантийной суммы 10% и итоговой суммы подлежащей оплате; Акта о приемке выполненных работ (Форма КС-2), подписанного Генподрядчиком; Справки о стоимости выполненных работ и затрат (Форма КС-3), подписанной Генподрядчиком; счета-фактуры на 100% стоимости выполненных Работ; Исполнительной документации Субподрядчика, при условии получения Генподрядчиком оригинала счета-фактуры на аванс, указанного в п. 8.1.1 Договора.

Согласно п. 8.1.3. Договора N 06/Т20/14-60486, 8.1.3. При оплате выполненных Работ Генподрядчик удерживает в счет Гарантийной суммы денежные средства из сумм соответствующих платежей, в размере 10 % от суммы платежей за выполненные Работы. Гарантийная сумма оплачивается в следующем порядке: 50% сформированной Гарантийной суммы будут оплачены Субподрядчику после подписания Акта приемки всего объема Работ по Договору, указанного в п. 9.12. Договора, в течение 30-ти рабочих дней с даты получения Генподрядчиком оригиналов: счёта Субподрядчика с отметкой "5% - Гарантийная сумма"; Акта приемки всего объема Работ, подписанного Сторонами.

Оставшиеся 50% сформированной Гарантийной суммы будут оплачены Субподрядчику после истечения Гарантийного срока на Работы, при условии отсутствия претензий и требований со стороны Генподрядчика (и/или Заказчика), в течение 30 (тридцати) дней с даты предоставления Субподрядчиком соответствующего счета, выставленного после истечения Гарантийного срока.

Согласно п. 10.2. Договора N 06/Т20/14-60486, Гарантийный срок на выполненные Работы начинается с даты подписания Сторонами Акта о приемке всего объема Работ по Договору согласно п. 9.12. Договора и истекает по истечение 24 (двадцати четырех) месяцев с Даты подписания Акта приемки всего объема Работ по Договору.

Как установлено судом первой инстанции, субподрядчиком работы выполнены надлежащим образом, что подтверждается Актом приемки всего объема работ по договору от 31.03.2016 г. Претензий от Генподрядчика в течение гарантийного срока не поступало.

Таким образом, гарантийный срок по Договору N 06/Т20/14-60486 истек 31.03.2018 г., и у Генподрядчика образовалась задолженность по возврату гарантийного удержания по Договору N 06/Т20/14-60486 в размере 1 122 222, 22 руб. (один миллион сто двадцать две тысячи двести двадцать два рубля 22 копейки).

Указанная задолженность подтверждается актом сверки взаимных расчетов, подписанным Генподрядчиком и Субподрядчиком.

Кроме того, 03.08.2015 г. между АО "ТЭК Мосэнерго" (Ответчик, Генподрядчик) и ООО "ИНЖСТРОЙИНВЕСТ" (Субподрядчик) заключен договор Субподряда 06/Т20/15-61033.

Согласно п. 2.1. Договора N 06/Т20/15-61033, в порядке и сроки, предусмотренные Договором, Субподрядчик обязуется по заданию Генподрядчика в соответствии с Техническими условиями (Приложение 1 к Договору) и технической документацией выполнить на Объекте работы: по монтажу системы канализации производственных нефтесодержащих сточных вод (район склада дизельного топлива), по монтажу канализации нефтесодержащих стоков в районе склада дизельного топлива и склада масла, и передать Генподрядчику результат выполненных Работ, а Генподрядчик обязуется принять и оплатить надлежаще выполненные Работы.

Общая цена Договора N 06/Т20/15-61033, согласно п. 3.1., составила 12 010 213 рублей 27 коп., с НДС.

Согласно п. 8.1.2. Договора N 06/Т20/15-61033, Оплата выполненных и принятых Работ осуществляется Генподрядчиком с учетом пункта 8.1.3. Договора в течение 25 рабочих дней с даты получения Генподрядчиком оригиналов следующих документов: документов (по дате последнего события), принятых Генподрядчиком без замечаний к их оформлению: счета Субподрядчика на 100% стоимости выполненных объемов Работ с указанием, в счете соответствующего процента ранее оплаченного аванса, удержание Гарантийной суммы 10% и итоговой суммы подлежащей оплате; Акта о приемке выполненных работ (Форма КС-2), подписанного Генподрядчиком; Справки о стоимости выполненных работ и затрат (Форма КС-3), подписанной Генподрядчиком; счета-фактуры на 100% стоимости выполненных Работ; Исполнительной документации Субподрядчика, при условии получения Генподрядчиком оригинала счета-фактуры на аванс, указанного в п. 8.1.1 Договора.

Согласно п. 8.1.3. Договора N 06/Т20/15-61033, денежные средства из сумм соответствующих платежей, в размере 10 % от суммы платежей за выполненные Работы.

Гарантийная сумма оплачивается в следующем порядке: 50% сформированной Гарантийной суммы будут оплачены Субподрядчику после подписания Акта приемки всего объема Работ по Договору, указанного в п. 9.12. Договора, в течение 30-ти рабочих дней с даты получения Генподрядчиком оригиналов: счёта Субподрядчика с отметкой "5% - Гарантийная сумма"; Акта приемки всего объема Работ, подписанного Сторонами.

Оставшиеся 50% сформированной Гарантийной суммы будут оплачены Субподрядчику после истечения Гарантийного срока на Работы, при условии отсутствия претензий и требований со стороны Генподрядчика (и/или Заказчика), в течение 30 (тридцати) дней с даты предоставления Субподрядчиком соответствующего счета, выставленного после истечения Гарантийного срока.

Согласно п. 10.2. Договора N 06/Т20/15-61033, Гарантийный срок на выполненные Работы начинается с даты подписания Сторонами Акта о приемке всего объема Работ по Договору согласно п. 9.12. Договора и истекает по истечение 24 (двадцати четырех) месяцев с Даты подписания Акта приемки всего объема Работ по Договору.

Из материалов дела усматривается, что субподрядчиком работы выполнены надлежащим образом, что подтверждается Актом приемки всего объема работ по договору от 04.02.2016 г. Претензий от Генподрядчика в течение гарантийного срока не поступало.

Таким образом, гарантийный срок по Договору N 06/Т20/15-61033 истек 04.02.2018 г., и у Генподрядчика образовалась задолженность по возврату гарантийного удержания по Договору N 06/Т20/15-61033 в размере 721 348, 20 руб.

Указанная задолженность также подтверждается актом сверки взаимных расчетов, подписанным Генподрядчиком и Субподрядчиком.

В соответствии с материалами дела, 23.09.2015 между АО "ТЭК Мосэнерго" (Ответчик, Генподрядчик) и ООО "ИНЖСТРОЙИНВЕСТ" (Субподрядчик) также заключен договор Субподряда 06/Т20/15-61058.

Согласно п. 2.1. Договора N 06/Т20/15-61058, в порядке и сроки, предусмотренные Договором, Субподрядчик обязуется по заданию Генподрядчика в соответствии с Техническими условиями (Приложение 1 к Договору) и технической документацией выполнить на Объекте работы по реконструкции канализационного коллектора Д=1500 мм. и передать Генподрядчику результат выполненных Работ, а Генподрядчик обязуется принять и оплатить надлежаще выполненные Работы.

Общая цена Договора N 06/Т20/15-61058, согласно п. 3.1., составила 105 975 293 рубля 10 коп., с НДС.

Согласно п. 8.1.2. Договора N 06/Т20/15-61058, Оплата выполненных и принятых Работ осуществляется Генподрядчиком с учетом пункта 8.1.3. Договора в течение 25 рабочих дней с даты получения Генподрядчиком оригиналов следующих документов: документов (по дате последнего события), принятых Генподрядчиком без замечаний к их оформлению: счета Субподрядчика на 100% стоимости выполненных объемов Работ с указанием, в счете соответствующего процента ранее оплаченного аванса, удержание Гарантийной суммы 10% и итоговой суммы подлежащей оплате; Акта о приемке выполненных работ (Форма КС-2), подписанного Генподрядчиком; Справки о стоимости выполненных работ и затрат (Форма КС-3), подписанной Генподрядчиком; счета-фактуры на 100% стоимости выполненных Работ; Исполнительной документации Субподрядчика, при условии получения Генподрядчиком оригинала счета-фактуры на аванс, указанного в п. 8.1.1 Договора.

Согласно п. 8.1.3. Договора N 06/Т20/15-61058, При оплате выполненных работ Генподрядчик удерживает в счет Гарантийной суммы из сумм соответствующих платежей, в размере 10 % от суммы платежей за выполненные Работы. Гарантийная сумма оплачивается в следующем порядке: 50% сформированной Гарантийной суммы будут оплачены Субподрядчику после подписания Акта приемки всего объема Работ по Договору, указанного в п. 9.12. Договора, в течение 30-ти рабочих дней с даты получения Генподрядчиком оригиналов: счёта Субподрядчика с отметкой "5% - Гарантийная сумма"; Акта приемки всего объема Работ, подписанного Сторонами.

Оставшиеся 50% сформированной Гарантийной суммы будут оплачены Субподрядчику после истечения Гарантийного срока на Работы, при условии отсутствия претензий и требований со стороны Генподрядчика (и/или Заказчика), в течение 30 (тридцати) дней с даты предоставления Субподрядчиком соответствующего счета, выставленного после истечения Гарантийного срока.

Согласно п. 10.2. Договора N 06/Т20/15-61058, Гарантийный срок на выполненные Работы начинается с даты подписания Сторонами Акта о приемке всего объема Работ по Договору согласно п. 9.12. Договора и истекает по истечение 24 (двадцати четырех) месяцев с Даты подписания Акта приемки всего объема Работ по Договору.

Факт выполнения субподрядчиком работ надлежащим образом, подтверждается Актом приемки всего объема работ по договору от 31.03.2016 г. Претензий от Генподрядчика в течение гарантийного срока не поступало.

Таким образом, гарантийный срок по Договору N 06/Т20/15-61058 истек 31.03.2018 г., и у Генподрядчика образовалась задолженность по возврату гарантийного удержания по Договору N 06/Т20/15-61058 в размере 5 298 764, 65 (пять миллионов двести девяносто восемь тысяч семьсот шестьдесят четыре рубля 65 копеек).

Указанная задолженность также подтверждается актом сверки взаимных расчетов, подписанным Генподрядчиком и Субподрядчиком.

Таким образом, у Генподрядчика возникла задолженность по возврату гарантийного удержания по Договорам N 06/Т20/14-60486 от 23.01.2015 г., N 06/Т20/15-61058 от 23.09.2015 г., N06/Т20/15-61033 от 03.08.2016 г. в размере:

1 122 222, 22 руб. + 5 298 764, 65 + 721 348, 20 руб. = 7 142 335 руб. 07 коп. (семь миллионов сто сорок две тысячи триста тридцать пять) рублей 07 коп.

Как установлено судом первой инстанции, 30.11.2016 г. Между ООО "ИНЖСТРОЙИНВЕСТ" (Цедент) и ООО "Юридическая Поддержка Бизнеса" (Цессионарий, Истец) заключен Договор N 2-УП уступки прав (цессии) (далее- Договор Цессии).

Согласно п. 1.1. Договора, в редакции Дополнительного соглашения от 20.06.2017 г., Цедент уступает, а Цессионарий принимает права (требования) в полном объеме к Акционерному Обществу "Теплоэнергетическая компания "Мосэнерго", ИНН 7721604869, ОГРН 1077763217894 (далее- Должник) по договору Субподряда N 06/Т20/14-60486 от 23.01.2015 г. в размере 1 122 222, 22 руб., в т. ч. НДС 18% 171 186 руб. 44 коп., по договору субподряда N 06/Т20/15-61058 от 23.09.2015 г. в размере 5 298 764, 65 руб., в т. ч. НДС 18% 808 286 руб.13 коп., по договору субподряда N06/Т20/15-61033 от 03.08.2016 г. в размере 721 348,20 руб., в т. ч. НДС 18% 110 036 руб. 17 коп.

Таким образом, всего размер уступаемого требования, согласно п. 1.2. Договора цессии составляет 7 142 335 руб. 07 коп.

Согласно п. 1.8. Договора Цессии, права требования переходят от Цедента к Цессионарию в момент подписания настоящего договора.

Согласно п. 1 ст. 382 ГК РФ Право (требование), принадлежащее на основании обязательства кредитору, может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования) или может перейти к другому лицу на основании закона.

В адрес АО "ТЭК МОСЭНЕРГО" Истцом было направлено письмо от 11.04.2018 г. исх. N 11-Ю о возврате сумм гарантийного удержания в размере 7 142 335 руб. 07 коп. с приложением счетов на оплату, актов выполненных работ и актов сверок, копии договора уступки.

Письмо с приложениями было получено Ответчиком 05.04.2018 г., что подтверждается отметкой о получении.

Об уступке прав требований Ответчик также уведомлялся Цедентом ООО "ИНЖСТРОЙИНВЕСТ" письмом исх. N 1170/11 от 30.11.2016 г., которое было получено Ответчиком 30.11.2016 г.

Однако Ответчик не исполнил обязательство по возврату гарантийного удержания в 30-дневный срок, установленный п. 8.1.3. Договора N 06/Т20/14-60486, п. 8.1.3. Договора N 06/Т20/15-61033, п. 8.1.3. Договора N 06/Т20/15-61058.

Согласно п. 13.1. Договора N 06/Т20/14-60486, п. 13.1. Договора N 06/Т20/15-61033, п. 13.1. Договора N 06/Т20/15-61058, Все споры и разногласия, которые могут возникнуть в ходе реализации Договора или в связи с ним, будут разрешаться путем переговоров с обязательным соблюдением претензионного порядка рассмотрения споров.

Сторона, получившая претензию, обязана рассмотреть ее и по результатам такого рассмотрения удовлетворить ее (полностью или частично) либо представить другой Стороне, предъявившей претензию, обоснованный (мотивированный) отказ с приложением необходимых подтверждающих документов в течение 15 (пятнадцати) дней с даты получения претензии.

В связи с неисполнением Ответчиком требования о возврате гарантийного удержания, Истцом в адрес Ответчика была направлена претензия N 17-Ю от 08.05.2018 г., которая была получена ответчиком 08.05.2018 г., согласно отметке на экземпляре претензии.

Согласно ст. 309 ГК РФ, обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.

Согласно ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.

С учетом изложенных обстоятельств дела и представленных в материалы дела доказательств, требование истца о взыскании гарантийного удержания в сумме 7 142 335 руб. 07 коп. является законным, обоснованным, соответствует условиям договора, заключенного сторонами, подтверждено имеющимися в деле документами, представленными истцом, не опровергнуто ответчиком и подлежит удовлетворению.

Довод жалобы о том, что поскольку договор цессии не соответствует признаку эквивалентности, данная следка может быть оспорена конкурсным управляющим, является несостоятельным, т.к. на момент принятия судебного решения Договор уступки права требования N 2-УП от 30.11.2016 в судебном порядке никем не оспорен, недействительным судом не признан. Доказательств обратного ответчиком не представлено.

Принимая во внимание вышеизложенное, арбитражный апелляционный суд полагает, что судом первой инстанции установлены все фактические обстоятельства по делу, правильно применены подлежащие применению нормы материального и процессуального права, вынесено законное и обоснованное решение и у суда апелляционной инстанции отсутствуют основания для его отмены.

Руководствуясь ст.ст. 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 24.10.2018 по делу N А40-114458/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Взыскать с АО "ТЕПЛОЭНЕРГЕТИЧЕСКАЯ КОМПАНИЯ МОСЭНЕРГО" в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в сумме 3000 рублей.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

В.И. Тетюк

Судьи

Е.Е. Кузнецова О.Н. Семикина