Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 13 февраля 2019 г. N 09АП-1246/19

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Московского округа от 25 июня 2019 г. N Ф05-6694/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Москва

13 февраля 2019 г.

Дело N А40-69552/18

Резолютивная часть постановления объявлена 12 февраля 2019 года.

Постановление изготовлено в полном объеме 13 февраля 2019 года.

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:

Председательствующего судьи: Бодровой Е.В.,

Судей: Гончарова В.Я., Фриева А.Л.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Павловецкой А.В.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО "ЛОТЕС ТМ" на решение Арбитражного суда г.Москвы от 27.12.2018 по делу N А40-69552/18, принятое судьей Буниной О.П. (60-503),

по иску ООО "ЛОТЕС ТМ" (ОГРН 1037739163582, ИНН 7710311765, 121309, ГОРОД МОСКВА, УЛИЦА БАРКЛАЯ, 22, СТР.1, дата регистрации: 21.01.2003 г.) к АО "Научно-промышленная компания "Высокие технологии и стратегические системы" (ОГРН 1037739175935, ИНН 7713211631, 127083, ГОРОД МОСКВА, УЛИЦА 8 МАРТА, ДОМ 10, СТРОЕНИЕ 1, дата регистрации: 22.01.2003 г.), третье лицо: 1) АО "РТИ", 2) Министерство обороны Российской Федерации о взыскании 2.585.669 руб. 71 коп.,

при участии в судебном заседании:

от истца: Шамшонкова А.Ю. по доверенности от 08.01.2019 г.,

от ответчика: Артемьев Д.В. и Яковлев О.О. по доверенности от 27.09.2018 г.,

от третьих лиц: 1) Смольяков Ю.А. по доверенности от 29.06.2018 г., 2) не явился, извещен,

УСТАНОВИЛ:

ООО "ЛОТЕС ТМ" обратилось в суд с иском к ЗАО "НПК "ВТ и СС" о взыскании 2.585.669 руб. 71 коп., в том числе: 2.021.054 руб. 04 коп. - задолженности, 564.615 руб. 13 коп. - неустойки, о взыскании неустойки по дату фактического исполнения обязательства, на основании договора поставки оборудования и выполнении работ N УС-5/204 от 17.09.2014 г., в соответствии со ст.ст.11, 12, 307, 309, 310, 330, 331, 486, 516, 702, 711 ГК РФ.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 27.12.2018 по делу N А40-69552/18, в удовлетворении исковых требований отказано полностью.

С решением не согласился истец ООО "ЛОТЕС ТМ", подал апелляционную жалобу, в которой просит, отменить решение и принять новое решение об удовлетворении исковых требований.

По мнению заявителя, выводы суда не соответствуют материалам дела.

Законность и обоснованность принятого решения проверены Девятым арбитражным апелляционным судом в судебном заседании в соответствии со статьями 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 156 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционная жалоба рассмотрена в отсутствие третьего лица Министерство обороны Российской Федерации, извещенного надлежащим образом о времени и месте судебного заседания.

Заслушав возражения представителей сторон, исследовав и оценив в совокупности все доказательства по делу, судебная коллегия не находит оснований, предусмотренных в ст.270 АПК РФ, для отмены решения от 27.12.2018 и удовлетворения жалобы.

Как усматривается из материалов судебного дела, 17.09.2014 г. между Закрытым акционерным обществом "Научно-промышленная компания "Высокие технологии и стратегические системы" (заказчик), и обществом с ограниченной ответственностью "ЛОТЕС ТМ" (исполнитель), был заключен договор N УС-5/2014 (N 1416187345431010418001146/УС-5/2014), в редакции дополнительного соглашения N 1 от 22.12.2015 г., дополнительного соглашения N 2 от 15.04.2016 г., дополнительного соглашения N 3 от 27.09.2017 г.

Согласно п.п.4.1, 4.2, 4.3 цена Договора устанавливается в российских рублях и включает в себя стоимость оборудования и работ. Цена Договора является ориентировочной и подлежит согласованию сторонами путем оформления протокола согласования цены. Протоколом N Т-41023/1 сторонами была согласована фиксированная цена Договора, которая составила 4 640 767,03 рублей, в том числе НДС 707 913,61 руб.

В соответствии с п. 11.3. Договора Ответчиком был перечислен аванс в размере 2.619.712,99 руб. (платежное поручение N 240 от 29.09.2014).

Как указывает истец, исполнитель выполнил работы по пуско-наладке и монтажу Оборудования в соответствии с Техническими требованиями (Приложение N 3 к Договору) на объекте Заказчика по адресу: город Москва, Фрунзенская набережная д.22/2.

Результат проведения работ был принят Заказчиком по акту N Т-41201/1 от 08.12.2014 г. и по акту N Т-41208/3 сдачи-приемки результата работ от 08.12.2014 г. Указанными актами установлено, что результат работ соответствует условиям Договора, работы выполнены в полном объеме, оформлены и удовлетворяют требованиям Договора, недостатки выполненных работ не выявлены, Оборудование находится в рабочем состоянии и соответствует условиям Договора, работы выполнены без нарушения сроков исполнения.

Недостатков выполненных работ выявлено не было, по акту N Т-41208/3 сдачи-приемки результата работ от 08.12.2014 г. были переданы счет фактура от 08.12.2014 г. N Т-4120801, акт смонтированного оборудования от 08.12.2014 г. N Т-41201/1, документы подтверждающие качество оборудования и иные документы, поставляемые с оборудованием, включая: сертификаты соответствия.

Стоимость результата Работ, подлежащая оплате Заказчиком, в соответствии с условиями Договора, с учетом оплаченного аванса составляет 2 021 054,04 руб.

Согласно акту сверки N Т-50112/1 по состоянию на 01.01.2015 г., актом сверки взаимных расчетов за 3 квартал 2017 года сумма долга подтверждается. С даты передачи результата Работ Заказчику прошло порядка трех лет, однако до настоящего времени оплата поставленного Оборудования Заказчиком произведена не была.

Согласно расчету истца размер просроченного платежа по Договору составляет 2 021 054,04 рублей. Размер неустойки по состоянию на 29.03.2018 г. составляет 564 615,13 руб.

Всего по состоянию на 29.03.2018 г. задолженность по Договору составляет 2 585 669,17 руб., в том числе: сумма основного долга - 2 021 054,04 руб., сумма неустойки - 564 615,13 руб.

Истец направил ответчику претензию, которая была получена ответчиком 02.03.2018 г., которая оставлена ответчиком без удовлетворения.

Указанные обстоятельства послужили поводом для обращения истца с настоящими требованиями.

По состоянию на текущий момент затраты, понесенные ЗАО "НПК "ВТ и СС" по контакту (в том числе затраты истца по договору) головным заказчиком предъявлены в адрес государственного заказчика. Однако, до настоящего времени Межведомственной комиссией такие затраты не проверены и не подтверждены, что подтверждается письмом АО "РТИ" от 11.12.2017 г. N 1556/1/РТИ, ЗАО "НП "ВТ и СС" 20.04.2018 г. N 18-302-1 и от 03.11.2017 г. N 17-864/1-1.

Денежные средства (окончательный расчет, возмещение фактических затрат) ЗАО "НПК "ВТ и СС" по Контракту от Головного заказчика до настоящего моменты не поступили, что подтверждается данными бухгалтерского учета. Факт не поступления денежных средств от АО "РТИ" по контракту также подтверждается выпиской операций по данному счету.

Расчёт по всем контрактам (договорам), заключённым в рамках Государственного контракта, будет произведён после завершения работы Межведомственной комиссии и получения соответствующих денежных средств от Государственного заказчика и Головного заказчика.

Таким образом, на дату рассмотрения дела по существу, условия оплаты по договору не наступили.

Кроме того, в соответствии с п.11.4 Договора окончательная оплата осуществляется Заказчиком при условии поступления денежных средств от Головного заказчика в течение 30 банковских дней после подписания Сторонами Акта сдачи-приемки результата работ по форме, установленной Приложением N 2 к Договору.

В силу ст.431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нём слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Исходя из буквального толкования условий Договора в части оплаты следует, что окончательный расчет за предоставленные права на использование программного обеспечения производится в течение 10 банковских дней после подписания Итогового акта приемки выполненных работ, при условии получения денежных средств от Головного заказчика.

Указанное условие не устанавливает конкретный срок платежа, поскольку определяет его начало моментом наступления обстоятельства, не обладающим признаком неизбежности.

В связи с изложенным, исковые требования истца по заявленным предмету (взыскание задолженности и неустойки) и основаниям удовлетворению не подлежат.

Правильно установив данные фактические обстоятельства, суд первой инстанции правомерно отказал в удовлетворении заявленных требований.

Судом первой инстанции сделан правильный вывод о том, что в соответствии со статьями 309, 310 Гражданского кодекса Российской Федерации обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона; односторонний отказ от исполнения обязательства не допускается.

Доводы заявителя апелляционной жалобы отклоняются апелляционной коллегией, поскольку противоречат материалам дела.

Судом первой инстанции установлено, что ООО "ЛОТЕС ТМ" является исполнителем государственного оборонного заказа по Государственному контракту как в силу договора, так и в силу закона.

На основании п. 4 Положения о примерных условиях государственных контрактов (контрактов) по государственному оборонному заказу, утверждённого постановлением Правительства РФ от 26.12.2013 N 1275 условия контракта, заключаемого головным исполнителем с исполнителем, определяются условиями соответствующего государственного контракта, заключённого государственным заказчиком с этим головным исполнителем.

Следовательно, условия Контракта между АО "НПК "ВТ и СС" и АО "РТИ", а также условия всех контрактов (договоров), заключённых АО "НПК "ВТ и СС" во исполнение Контракта (в т.ч. Договора), определены условиями Государственного контракта.

Данное требование также подтверждено письмами Государственного заказчика от 03.11.2016 г. N 248/1/6086, от 30.11.2016 г. N 248/1/6834.

В соответствии с п. 6.2, п. 6.4 Контракта финансирование осуществляется за счёт средств федерального бюджета. При этом в соответствии с п. 6 4 Контракта оплата производится только при условии получения денежных средств от Государственного заказчика по Государственному контракту.

Во исполнение вышеизложенных требований действующего законодательства Российской Федерации аналогичные условия включены в Договор: в соответствии с п. 11.4 Договора окончательная оплата осуществляется Заказчиком при условии поступления денежных средств от Головного заказчика в течение 30 (тридцати) банковских дней после подписания Сторонами Акта сдачи-приемки результата работ.

Отношения по Договору регулируются, в первую очередь, Федеральным законом "О государственном оборонном заказе". При этом установлено, что оплата поставок продукции (работ, услуг) по оборонному заказу производится в соответствии с условиями государственного контракта (контракта) (п. 2 Письма ВАС от 19.02.1996 г. N С5-7/03-93 "О Федеральном законе "О государственном оборонном заказе").

При этом, Истец утверждает, что условие поступления денежных средств от Головного заказчика не считается согласованным применительно к абз. 2 ст. 190 ГК РФ, поскольку оно поставлено в зависимость от события, наступление которого не является неизбежным.

На момент подписания стороны были свободны в установлении условий подписываемого Договора, доказательств предъявления на стадии согласования спорного Договора каких-либо разногласий по его условиям Истцом не представлено, требования о признании указанных условий Договора недействительным не заявлялись.

Кроме того, в соответствии с правовой позицией Верховного суда Российской Федерации, изложенной в вопросе 2 Обзора судебной практики Верховного Суда Российской Федерации N 2 (2017) (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 26.04.2017) (далее - Обзор), установленный законом, иными правовыми актами, сделкой или назначаемый судом срок определяется календарной датой или истечением периода времени, который исчисляется годами, месяцами, неделями, днями или часами. Срок может определяться также указанием на событие, которое должно неизбежно наступить.

В силу ст. 157 ПС РФ данное условие об оплате после поступления денежных средств от головного заказчика является отлагательным.

В настоящий момент АО "НПК "ВТ и СС" делает всё возможное для осуществления окончательной оплаты (возмещения фактических затрат) по всем заключенным в рамках выполнения Государственного контракта договорам (контрактам) с контрагентами, в том числе и по Договору с Истцом.

В целях представления документов, подтверждающих фактически понесенные затраты, на рассмотрение Межведомственной комиссии по Договору, сторонами было заключено Дополнительное соглашение к Договору N 3 от 27.09.2017, в соответствии с условиями которого, Исполнителем формируются инвентаризационные ведомости.

По состоянию на текущий момент затраты, понесённые АО "НПК "ВТ и СС" по Контракту (в том числе затраты Истца по Договору) Головным заказчиком предъявлены в адрес Государственного заказчика, однако до настоящего времени Межведомственной комиссией не проверены и не подтверждены, что подтверждается письмами от 11.12.2017 N 1556/1/РТИ, от 20.04.2018 N 18-302-1 и от 03.11.2017 N 17-864/1-1.

Расчет по всем контрактам (договорам), заключенным АО "НПК "ВТ и СС" во исполнение Контракта и Государственного контракта, в том числе расчет по спорному Договору, будет осуществлен за счет возмещенных Головным заказчиком (АО "РТИ") фактических затрат.

Таким образом, причиной не поступления денежных средств по Контракту от АО "РТИ"; и по Государственному контракту от Минобороны России, а, следовательно, в силу п. 11.4. Договора, невозможностью осуществления окончательного расчета с Истцом по Договору, является длительный период проверки Межведомственной комиссией фактических затрат по Государственному контракту (с января 2017 по настоящее время).

В силу ст. 431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нём слов и выражений. Буквальное значение условия договора в случае его неясности устанавливается путем сопоставления с другими условиями и смыслом договора в целом.

Исходя из буквального толкования условий Договора в части оплаты следует, что окончательный расчет за предоставленные права на использование программного обеспечения производится в течение 10 (десяти) банковских дней после подписания Итогового актов приемки выполненных работ, при условии получения денежных средств от Головного заказчика.

Указанное условие не устанавливает конкретный срок платежа, поскольку определяет его начало моментом наступления обстоятельства, не обладающим признаком неизбежности.

Таким образом, апелляционный суд считает, что суд первой инстанции правильно определил правоотношения сторон, предмет доказывания по спору, с достаточной полнотой выяснил, исследовал и оценил в совокупности все значимые обстоятельства по делу, правильно применив нормы материального права, регулирующие спорные отношения.

С учетом того, что иных доводов, подлежащих оценке, апелляционная жалоба не содержит, решение отмене не подлежит.

На основании изложенного и руководствуясь статьями 176, 266-268, пунктом 1 статьи 269, статьей 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации Девятый арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда города Москвы от 27.12.2018 по делу N А40-69552/18 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.

Председательствующий судья

Е.В. Бодрова

Судьи

В.Я. Гончаров А.Л. Фриев