Постановление Шестнадцатого арбитражного апелляционного суда от 18 февраля 2019 г. N 16АП-5391/18

ГАРАНТ:

Постановлением Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 14 июня 2019 г. N Ф08-2464/19 настоящее постановление оставлено без изменения

г. Ессентуки

18 февраля 2019 г.

Дело N А22-3181/2015

Резолютивная часть постановления объявлена 14 февраля 2019 года.

Полный текст постановления изготовлен 18 февраля 2019 года.

Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд в составе: председательствующего Луговой Ю.Б., судей: Казаковой Г.В., Сулейманова З.М. при ведении протокола судебного заседания секретарем Ластовкиным А.С.,

рассмотрев в судебном заседании апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью "Дары Кубани" и открытого акционерного общества "Калмыцкая энергетическая компания" в лице конкурсного управляющего Дорджиева А.В.

на решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 16.10.2018 по делу N А22-3181/2015 (судья Джамбинова Л.Б.),

по исковому заявлению общества с ограниченной ответственностью "Дары Кубани" (ОГРН 1176196045024, ИНН 6141052605)

к акционерному обществу "Калмэнергосбыт" (ОГРН 1050866787982, ИНН 0814166090)

третьи лица, не заявляющие самостоятельных требований относительно предмета спора, акционерное общество "ЮМЭК", открытое акционерное общество "Калмыцкая энергетическая компания" (ОГРН 1060814092591, ИНН 0814172305)

о взыскании задолженности,

при участии в судебном заседании:

от общества с ограниченной ответственностью "Дары Кубани": Шуняева Г.В. - представителя по доверенности N 1 от 14.01.2019;

от открытого акционерного общества "Калмыцкая энергетическая компания": Шуняева Г.В. - представителя по доверенности N 13 от 29.12.2018;

от акционерного общества "Калмэнергосбыт": Сарыловой М.Н. - представителя по доверенности N 08АА0284507 от 14.01.2019,

в отсутствии иных лиц, участвующих в деле, извещенных надлежащим образом о времени и месте проведения судебного заседания,

УСТАНОВИЛ:

открытое акционерное общество "Калмыцкая энергетическая компания" (далее - ОАО "КалмЭнергоКом") обратилось в Арбитражный суд Республики Калмыкия с исковым заявлением к акционерному обществу "Калмэнергосбыт" (далее - ответчик, АО "Калмэнергосбыт") о взыскании задолженности по оплате оказанных услуг по передаче электрической энергии в июне 2015 года в размере 20 917 555 руб. 72 коп.

Определением суда от 24.11.2015 к участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено акционерное общество "Южная межрегиональная энергетическая компания" (далее - АО "ЮМЭК").

Определением Арбитражного суда Республики Калмыкия от 02.10.2018 в порядке статьи 48 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) произведена замена истца ОАО "КалмЭнергоКом" на общество с ограниченной ответственностью "Дары Кубани" (далее - истец, ООО "Дары Кубани") на основании договора уступки прав требования от 07.09.2018.

Решением суда первой инстанции от 16.10.2018 в удовлетворении исковых требований отказано. Суд пришел к выводу о недоказанности истцом факта оказания услуг по передаче электроэнергии ответчику.

Не согласившись с решением суда, ОАО "КалмЭнергоКом" и ООО "Дары Кубани" обратились в Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобами, в которых просили решение отменить и принять по делу новый судебный акт.

Апелляционный жалобы мотивированы следующим:

- суд первой инстанции не полно выяснил обстоятельства, имеющие значение для дела. Суд не учел, что с 01.05.2015 по 01.07.2015 несмотря на изъятие зоны деятельности у гарантирующего поставщика, АО "Калмэнергосбыт" продолжал поставлять электрическую энергию по договорам энергоснабжения с потребителями юридическими лицами и индивидуальными предпринимателями. Договор N ОД-14254 от 01.12.2012 на оказание услуг по передаче электрической энергии расторгнут АО "Калмэнергосбыт" с 01.07.2015;

- факт осуществления АО "Калмэнергосбыт" деятельности в зоне "город Элиста" за май и июнь 2015 подтверждается многочисленными судебными актами;

- суд первой инстанции необоснованно указал на преюдициальность обстоятельств, установленных вступившими в законную силу судебными актами по делам N N А22-3434/2015, А22-1543/2016, А22-4303/2016. Указанные судебные акты напротив, подтверждают позицию истца.

Более подробно доводы изложены в апелляционных жалобах.

В отзыве на апелляционные жалобы АО "Калмэнергосбыт" просило в удовлетворении жалоб отказать, решение суда первой инстанции оставить без изменения

Определением апелляционного суда от 17.01.2019 рассмотрение дела откладывалось в порядке части 5 статьи 158 АПК РФ для совершения сторонами процессуальных действий.

Информация о времени и месте рассмотрения апелляционной жалобы вместе с соответствующим файлом размещена 19.01.2019 на сайте http://arbitr.ru/ в соответствии с положениями статьи 121 АПК РФ.

В судебном заседании представители сторон поддерживали позиции согласно жалобам и отзыву, дали пояснения по обстоятельствам спора.

Дело рассмотрено в отсутствие иных лиц, участвующих в деле, в соответствии со статьями 156, 266 АПК РФ.

Обжалуемый судебный акт проверен судом апелляционной инстанции в порядке статей 266, 268 и 272 АПК РФ в пределах доводов апелляционной жалобы.

Изучив материалы дела, оценив доводы жалобы и отзыва на нее, заслушав представителя апеллянтов и ответчика, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 16.10.2018 подлежит отмене.

В соответствии с абзацем 27 статьи 3 Федерального закона от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике" (далее - Закон об электроэнергетике) гарантирующий поставщик электрической энергии - коммерческая организация, обязанная в соответствии с данным федеральным законом или добровольно принятыми обязательствами заключить договор купли-продажи электрической энергии с любым обратившимся к ней потребителем электрической энергии либо с лицом, действующим от имени и в интересах потребителя электрической энергии и желающим приобрести электрическую энергию.

Согласно пункту 25 "Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии", утвержденных Постановлением Правительства РФ от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии" (далее по тексту - Основные положения N 442) гарантирующий поставщик, существляющий принятие на обслуживание потребителей, обязан оплачивать сетевой организации услуги по передаче электрической энергии, оказанные ею потребителям, которые с установленной даты принятия их на обслуживание перешли на обслуживание к такому гарантирующему поставщику по договору энергоснабжения за период, начиная с установленной даты принятия их на обслуживание.

Материалами дела установлено, что 01.12.2012 между АО "Калмэнергосбыт" - гарантирующий поставщик (заказчик) и ОАО "КалмЭнергоКом" - сетевая организация (исполнитель) заключен договор оказания услуг по передаче электрической энергии N ОД-14254, по условиям которого исполнитель принял на себя обязательства оказывать заказчику услуги по передаче электрической энергии (том 1 л. д. 21 - 33).

Приказом Региональной службы по тарифам Республики Калмыкия (далее - РСТ РК) от 15.04.2016 N 28-П восстановлено действия Приказа РСТ РК N 130-п от 27.12.2011 "О присвоении АО "ЮМЭК" статуса гарантирующего поставщика в зоне деятельности "город Элиста". Приказом РСТ РК N 29-П от 15.04.2015 из зоны деятельности гарантирующего поставщика АО "Калмэнергосбыт" исключена зона "город Элиста".

Согласно абзацу 4 части 2 статьи 37 Закона об электроэнергетике в случае, если поставщиком электрической энергии по договору купли-продажи электрической энергии выступает гарантирующий поставщик, заключение такого договора с обратившимся к нему физическим или юридическим лицом в отношении энергопринимающих устройств, расположенных в зоне деятельности гарантирующего поставщика, является обязательным для гарантирующего поставщика. Дата начала исполнения обязательств гарантирующим поставщиком по договору купли-продажи электрической энергии (мощности), договору энергоснабжения определяется в соответствии с основными положениями функционирования розничных рынков.

Согласно абзацу 4 пункта 21 Основных положений N 442, в случае принятия предложения гарантирующего поставщика о заключении договора энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) потребитель (за исключением граждан) обязан не позднее 2 месяцев заключить договор энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности), а также оплачивать гарантирующему поставщику электрическую энергию и соответствующие услуги.

Абзац 2 пункта 24 Основных положений N 442 устанавливает, что по истечении 2 месяцев с даты, установленной для принятия гарантирующим поставщиком на обслуживание потребителей, сетевая организация обязана удостовериться в том, что все потребители, за исключением граждан, ранее обслуживавшихся энергосбытовой (энергоснабжающей) организацией, для которой наступили предусмотренные пунктом 15 настоящего документа обстоятельства, или организацией, утратившей статус гарантирующего поставщика, заключили в письменной форме договоры, обеспечивающие продажу им электрической энергии (мощности).

Следовательно, потребители, за исключением потребителей "население", вправе в течение 2 месяцев, то есть до 01.07.2015, заключить договор энергоснабжения или купли-продажи (поставки) электрической энергии (мощности) для перехода на обслуживание к гарантирующему поставщику АО "ЮМЭК".

В соответствии с пунктами 57, 84 Основных положений N 442 сетевая организация осуществляет меры по обнаружению и пресечению фактов бездоговорного потребления. Стоимость электрической энергии (мощности) в объеме выявленного бездоговорного потребления электрической энергии рассчитывается сетевой организацией, к сетям которой присоединены энергопринимающие устройства лица, осуществлявшего бездоговорное потребление электрической энергии, и взыскивается такой сетевой организацией с указанного лица.

Исходя из пунктов 28, 128 Основных положений N 442 гарантирующие поставщики в целях исполнения обязательств по договорам энергоснабжения заключают с сетевыми организациями договоры на оказание услуг по передаче электрической энергии, а сетевые организации заключают с гарантирующими поставщиками договоры купли - продажи (поставки) электрической энергии (мощности) в целях компенсации потерь.

В соответствии с пунктом 50 Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных Постановлением Правительства РФ N 61 от 27.12.2004 (далее - Правила), размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в сети других сетевых организаций.

В целях подтверждения наличия права распоряжаться электрической энергией (мощности) в точках поставки города Элиста, 06.05.2015 ОАО "КалмЭнергоКом" обратилось в АО "Калмэнергосбыт" с письмом с просьбой предоставить информацию о том, каким из способов АО "Калмэнергосбыт" приобретает или планирует приобретать электрическую энергию (мощность) для целей исполнения договора с потребителями - юридическими лицами.

07.05.2015 письмом АО "Калмэнергосбыт" сообщило, что право распоряжения электроэнергией у него будет прекращено с даты и времени указанной в уведомлении ОАО "Администратора торговой системы оптового рынка электроэнергии и мощности" о начале операционной деятельности на ОРЭМ иной организации получившей статус участника ОРЭМ на территории города Элиста.

Как установлено в рамках дела N А22- 4303/2016 администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии и мощности - ОАО "АТС" в письме от 22.06.2015 N 01-02/15-15441 сообщил о том, что АО "ЮМЭК" с 01.07.2015 предоставлено право участия в торговле электрической энергией (мощностью) на оптовом рынке с использованием зарегистрированной группы точек поставки (PKALMEK 1).

Следовательно в июне 2015 года в сети ОАО "КалмЭнергоКом", в границах которых находилась зона деятельности гарантирующего поставщика электроэнергии АО "ЮМЭК" - "город Элиста" от смежного гарантирующего поставщика электроэнергии - АО "Калмэнергосбыт" поступила электрическая энергия в объеме - 14 479 149 кВт/ч, которая в последствии была поставлена ответчиком своим потребителям (юридическим лицам и индивидуальным предпринимателям) с которыми у него продолжали действовать договоры.

Таким образом, с 01.05.2015 по 01.07.2015 истец оказывал ответчику услуги по передаче электрической энергии.

Факт оказания услуг по передаче электрической энергии подтверждается подписанными между АО "Калмэнергосбыт" и ОАО "КалмЭнергоКом" первичными документами: актом N ОД-14254/06 от 30.06.2015; актом N 1022 от 30.05.2015; сводным расчетом стоимости оказанных услуг в июне 2015 г. (том 2, л. д. 45 - 47).

Ссылка суда первой инстанции на обстоятельства, преюдициально установленные судебными актами по делам: N N А22-3434/2015, А22-1543/2016, А22-4303/2016 признается судом апелляционной инстанции ошибочным.

Как указывалось ранее, АО "ЮМЭК" в период с 01 мая 2015 года по 01 июля 2015 года фактически приобрело электрическую энергию у АО "Калмэнергосбыт" в объеме 27 698 301 кВт/ч.

В рамках дела N A22-3434/2015 в пользу ОАО "КалмЭнергоКом" с АО "ЮМЭК" взыскана стоимость услуг по передаче электроэнергии за период май - июнь 2015 года в объеме 10 132 030 кВт/ч по потребителям, относящимся к группе "население".

В деле N А22-1543/2016 АО "ЮМЭК" в судебном порядке взыскало с ОАО "КалмЭнергоКом" стоимость компенсации потерь в электросетях за аналогичный период в количестве 17 566 271 кВт/ч, из которых (в том числе) ОАО "КалмЭнергоКом" предъявило АО "Калмэнергосбыт" за май 5 079 986 кВт/ч (19 517 604,56 руб.) и за июнь 5 305 481 кВт/ч (20 917 555,72 руб.).

В деле N А22-4303/2016 АО "ЮМЭК" обращалось со встречным исковым заявлением о взыскании с АО "Калмэнергосбыт" вышеуказанных кВт/ч (за май 5 079 986 кВт/ч (19 517 604,56 руб.) и за июнь 5 305 481 кВт/ч (20 917 555,72 руб.). В удовлетворении заявленных требований судом отказано. Судом установлено, что АО "ЮМЭК" фактически пытается неосновательно обогатиться путем взыскания с АО "Калмэнергосбыт" объемов электрической энергии, фактически взысканной АО "ЮМЭК" с ОАО "КалмЭнергоКом" в качестве компенсации потерь и право требование по которым перешло к ОАО "КалмЭнергоКом".

Более того, осуществление деятельности АО "Калмэнергосбыт" в зоне "город Элиста" за май и июнь 2015 года подтверждается вступившими в законную силу судебными актами по делам N N А22-2130/2015, А222131/2015, A22-2132/2015, A22-2133/2015, A22-2136/2015, А22-2181/2015, А22- 2182/2015, A22-2188/2015, A22-2197/2015, А22-2268/2015, А22-2271/2015, А22- 2322/2015, А22-2407/2015, А22-2457/2015, А22-2464/2015, А22 -2614/2015, А22- 2648/2015, A22-2700/2015, А22-2701/2015, А22-2702/2015, A22-2703/2015, А22- 2705/2015, A22-2715/2015, A22-3020/2015.

В рамках указанных дел установлено, что на дату изъятия у АО "Калмэнергосбыт" зоны деятельности у него продолжали действовать договоры энергоснабжения с потребителями, находящимися в этой зоне.

Таким образом, судом установлено, что в спорный период именно АО "Калмэнергосбыт" осуществляло деятельность по реализации электрической энергии потребителям (кроме граждан) в зоне деятельности города Элиста, а следовательно, именно ему были оказаны услуги по передаче электрической энергии сетевой организацией. При этом оплата за оказанные услуги произведена не была, на основании мотивов, что в силу законодательства указанные услуги должны были быть оказаны АО "ЮМЭК".

В соответствии с подпунктами 3 и 4 статьи 1 Гражданского кодекса Российской Федерации при установлении, осуществлении и защите гражданских прав и при исполнении гражданских обязанностей участники гражданских правоотношений должны действовать добросовестно. Никто не вправе извлекать преимущество из своего незаконного или недобросовестного поведения.

Согласно разъяснению, содержащемуся в пункте 1 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 23 июня 2015 г. N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", оценивая действия сторон как добросовестные или недобросовестные, следует исходить из поведения, ожидаемого от любого участника гражданского оборота, учитывающего права и законные интересы другой стороны, содействующего ей в том числе в получении необходимой информации.

В рамках дела N А22-4303/2016 АО "Калмэнергосбыт" подтверждал факт наличия перед истцом задолженности (отзыв от 09.02.2018 N 471/04 на кассационную жалобы АО "ЮМЭК"). В указанном отзыве АО "Калмэнергосбыт" не отрицает то факт, что ввиду бездействия со стороны АО "ЮМЭК" по не предоставлению в АО "Калмэнергосбыт" по окончании расчетных периодов: май-июнь 2015 года сведений об объемах приобретенной электроэнергии, АО "Калмэнергосбыт" вынуждено напрямую реализовывать электроэнергию прочим потребителям (юридическим лицам и предпринимателям) г. Элисты (том 2, л. д. 101 - 103).

Указанные действия ответчика суд апелляционной инстанции оценивает как недобросовестные.

При таких обстоятельствах суд первой инстанции необоснованно отказал истцу в удовлетворении заявленных требований.

С учетом изложенного апелляционная жалоба подлежит удовлетворению, решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 16.10.2018 - отмене на основании пункта 3 части 1 статьи 270 АПК РФ ввиду несоответствия выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела, с принятием нового судебного акта об удовлетворении исковых требований ООО "Дары Кубани" в полном объеме.

В соответствии со статьей 110 АПК РФ госпошлина по иску и апелляционным жалобам относится на АО "Калмэнергосбыт".

Учитывая вышеизложенное, руководствуясь статьями 266 - 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестнадцатый арбитражный апелляционный суд,

ПОСТАНОВИЛ:

решение Арбитражного суда Республики Калмыкия от 16.10.2018 по делу N А22-3181/2015 отменить, апелляционные жалобы - удовлетворить.

Принять по делу новый судебный акт.

Исковые требования общества с ограниченной ответственностью "Дары Кубани" удовлетворить в полном объеме.

Взыскать с акционерного общества "Калмэнергосбыт" (ОГРН 1050866787982, ИНН 0814166090) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Дары Кубани" (ОГРН 1176196045024, ИНН 6141052605) 20 917 555 руб. 72 коп. задолженности по оплате оказанных услуг по передаче электрической энергии за июнь 2015 года.

Взыскать с акционерного общества "Калмэнергосбыт" (ОГРН 1050866787982, ИНН 0814166090) в доход федерального бюджета 130 588 руб. государственной пошлины по иску и апелляционной жалобе.

Взыскать с акционерного общества "Калмэнергосбыт" (ОГРН 1050866787982, ИНН 0814166090) в пользу общества с ограниченной ответственностью "Дары Кубани" (ОГРН 1176196045024, ИНН 6141052605) 3 000 руб. возмещения расходов по уплате государственной пошлины по апелляционной жалобе.

Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Арбитражный суд Северо - Кавказского округа в двухмесячный срок через Арбитражный суд Республики Калмыкия.

Председательствующий

Ю.Б. Луговая

Судьи

Г.В. Казакова З.М. Сулейманов